1. Понятие и сущность медиации

1.1. Понятие медиации

Медиация как деятельность по урегулированию конфликтов представляет собой определенную сферу общественной жизни, и эта сфера в настоящее время регулируется правом. Поэтому в целом о медиации можно говорить и как о социальном институте, и как о правовом институте.

С легальной точки зрения медиация - процедура урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения. Однако выраженный в ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 193-ФЗ (ред. от 23.07.2013) "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"³ подход к дефиниции медиации не отражает реальной оценки понимания ее сути.

Фактически медиация является формой посредничества, однако в праве эти понятия не тождественны; посредничество по своему содержанию шире, так как может быть и не связанным с урегулированием правовых споров, например: коммерческое посредничество и т.д. Поэтому медиацию можно рассматривать как частный вид посредничества, имеющий свое специфическое название, назначение и содержание. Ее успешное внешнее заимствование предполагает не только механический перенос определенной зарубежной правовой модели, но и ее адаптацию в нашей правовой системе, где необходимо ее гармоничное взаимодействие с целым комплексом иных отношений: социальных, культурных, экономических. В противном случае, по меткому выражению В.В. Яркова, "закон и реальность будут находиться в разных плоскостях, не взаимодействуя между собой"⁴.

В отношении медиации сформировалась относительно самостоятельная группа норм, которая включает в себя специальные нормы, содержащиеся в новом Законе о медиации, и нормы, включенные в ГПК РФ, АПК РФ, в Федеральный закон "О третейских судах в Российской Федерации" и ГК РФ.

В России применение медиации (посредничества) как способа разрешения коммерческих споров впервые закреплено в нормах Арбитражного процессуального кодекса от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 29.07.2017)⁵. В России институт примирения сначала получил свое признание в основном в коммерческой сфере. Впервые появилось понятие "примирительные процедуры" в гл. 15 АПК РФ 2002 г. При этом принципиальная новизна положений АПК РФ 2002 г. состояла в том, что ст. ст. 138, 190, впервые используя термин "примирительные процедуры", допускали их применение как по спорам, возникающим из гражданских правоотношений, так и по публично-правовым спорам. С 2002 г. делался ряд попыток законодательно закрепить роль примирительной процедуры как на досудебной, так и на судебной стадии в экономических спорах.

Правоведы сформулировали целый ряд определений медиации. Назовем некоторые из них.

И.В. Решетникова предлагает рассматривать медиацию как форму примирения сторон, в ходе которой нейтральное лицо, избранное добровольно сторонами (исходя из его компетенции и авторитета), проводит переговоры⁶.

Д.Л. Давыденко указывает, что медиация - это переговоры между участниками спора под руководством нейтрального посредника, который не имеет права выносить обязательное для сторон решение⁷.

М.В. Гвоздарева рассматривает посредничество (медиацию) как процедуру, направленную на мирное разрешение конфликта, устранение его причин и последствий, которая может быть завершена достижением соглашения⁸.

А.А. Брыжинский понимает под посредничеством (медиацией) урегулирование спора или конфликта между сторонами с участием третьего лица (посредника) с целью выработки взаимоприемлемого соглашения сторон по спорным вопросам⁹.

А.Ю. Коннов полагает, что посредничество представляет собой переговоры при участии независимого третьего лица с целью разрешения возникшего спора¹⁰.

По мнению О.В. Аллахвердовой, медиация - это процесс переговоров, в котором медиатор (посредник) является организатором и управляет переговорами таким образом, чтобы стороны пришли к наиболее выгодному реалистичному и удовлетворяющему интересам обеих (всех) сторон соглашению, в результате выполнения которого конфликт между сторонами будет урегулирован¹¹.

Итак, сложность однозначного понимания медиации связана, во-первых, с широким спектром ее применения и, во-вторых, с разнообразием организационных форм, видов и моделей примирительной процедуры с участием медиатора.

Между тем определение понятия медиации необходимо, во-первых, для обеспечения четких представлений особенностей медиации, а во-вторых, для определения места института медиации в российском праве и законодательстве, что, в свою очередь, будет влиять на его дальнейшее развитие и совершенствование.