1.2. Особенности правового механизма, достоинства и принципы медиации

Исследования медиации, по мнению Н. Минкиной, должны базироваться исключительно на комплексном подходе и системном определении медиации.

Во-первых, в философском понимании медиацию можно изучать как новую идеологию человечества, направленную на построение культуры взаимоотношений людей в диалоге общения путем ведения переговоров.

Во-вторых, с точки зрения психологии это коммуникация, на первоначальном этапе, как правило, отягощенная негативными эмоциями спорящих субъектов, направленная на погашение конфликта путем нахождения компромиссного решения, устраивающего стороны. Управляет этим особым видом коммуникации медиатор, выполняющий роль миротворца, чья деятельность направлена на восстановление согласия между субъектами коммуникаций.

В-третьих, медиацию можно раскрывать как особое посредничество в предупреждении и разрешении конфликтов, прежде всего политических.

В-четвертых, по мнениям социологов, медиация - наименее изученный вид человеческой деятельности, поэтому она в качестве социального института находится в процессе становления.

Очевидно, что медиация является социальным регулятором. Признавая ее общественную полезность, нужно уточнить, что медиация представляет собой социально ориентированный институт, призванный минимизировать конфликтность и научить членов общества мирному ведению переговоров. Дополнительно определяя место медиации среди уже известных институтов, можно обнаружить ее сходство с социальным партнерством.

В-пятых, очевидно, что медиация одновременно является правовым институтом с ярко выраженным сочетанием частно-публичных начал. Это такая примирительная процедура, которая демонстрирует совершенствование механизмов разрешения споров и защиты нарушенных субъективных прав. Иными словами, это альтернативный традиционному судопроизводству способ урегулирования конфликтов. При этом медиация - универсальная процедура, применяемая ко многим спорам, возникающим в сфере частноправового регулирования.

Н.Минкина делает вывод: медиацию следует обозначить как комплексное научное направление, которое требует своей дальнейшей проработки учеными как материальных, так и процессуальных отраслей права¹².

В качестве примера активного развития и широкого использования альтернативных способов разрешения споров можно привести англосаксонскую систему права. Результаты опроса 1000 крупнейших американских корпораций показали, что 88% из них в течение последних трех лет использовали медиацию, 79% обращались к арбитражным механизмам, 81% назвали медиацию более приемлемой формой, нежели судебная процедура, 59% отметили, что она позволила сохранить в последующем партнерские отношения между участниками спора¹³.

Как отмечает С.В. Николюкин, главными достоинствами альтернативного разрешения споров являются:

- во-первых, его экономичность, а именно простота процедур, отсутствие жестких процессуальных и доказательственных правил избавляют стороны от излишних финансовых затрат, которые всегда сопутствуют судебному разбирательству;

- во-вторых, выигрыш во времени, поскольку альтернативные процедуры урегулирования споров занимают от одного дня до нескольких месяцев, но не годы, как это случается в судебной системе, если дело проходит через все инстанции;

- в-третьих, возможность выбора посредника (арбитра, медиатора и т.д.), посредством которого будут разрешаться разногласия;

- в-четвертых, конфиденциальность разрешения споров (негласность самой процедуры и сохранение в тайне информации, полученной в ходе альтернативной процедуры);

- в-пятых, возможность для сторон самим контролировать процедуру разбирательства и ее результат, т.е. практически любая процедура заканчивается достижением взаимовыгодного соглашения, за исключением арбитража с его особенностями (состязательностью и обязательным решением)¹⁴.

К основным принципам процедуры медиации относятся:

- принцип законности, который является общеправовым, т.е. при проведении всякой примирительной процедуры стороны не должны нарушать требований законов и иных нормативных правовых актов. К сожалению, данный принцип не нашел отражения в Законе о медиации;

- принцип добровольности. В соответствии со ст. 7 Закона о медиации применение процедуры медиации осуществляется на основании соглашения сторон, в том числе на основании соглашения о применении процедуры медиации. Ссылка в договоре на документ, содержащий условия урегулирования спора при содействии медиатора, признается медиативной оговоркой при условии, что договор заключен в письменной форме.

- принцип конфиденциальности. Конфиденциальность можно рассматривать в двух аспектах: как негласность самой процедуры, так и сохранение в тайне информации, полученной в ходе альтернативных слушаний. Негласность, прежде всего, предполагает проведение закрытых заседаний. Посторонние лица могут допускаться только с согласия сторон. В соответствии со ст. 5 Закона о медиации при проведении процедуры медиации сохраняется конфиденциальность всей относящейся к указанной процедуре информации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и случаев, если стороны не договорились об ином.

- принцип равноправия сторон. Данный принцип подразумевает равные процедурные права сторон, их одинаковые правовые возможности. Поэтому стороны обладают равными правами делать заявления, высказывать предложения, возражать и т.д., т.е. совершать действия, которые им кажутся необходимыми для заключения взаимовыгодного соглашения;

- принцип сотрудничества. Данный принцип характерен именно для медиации. Если принцип состязательности представляет собой правило, согласно которому заинтересованные в исходе дела лица отстаивают свою позицию в споре путем представления доказательств суду и другой стороне по делу, высказывания своих доводов и соображений, дачи объяснений и т.д., то в процедуре медиации стороны не отстаивают свою правоту, а пытаются прийти к взаимовыгодному или взаимодопустимому компромиссу;

- принцип независимости и беспристрастности медиатора. Данный принцип подразумевает запрет любого постороннего вмешательства или воздействия на медиатора любых юридических или физических лиц. В соответствии с п. 6 ст. 15 Закона о медиации медиатор не вправе быть представителем какой-либо стороны; оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь; осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях; делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора.