Журнал

Андрей Кулаков руководитель практики специальных проектов юридической компании VERSUS.legal

Безотзывная доверенность: руководство по применению

Безотзывная доверенность — перспективный, но малоизученный инструмент. Как эффективно использовать его на практике — в статье.

Законодатель ввел институт безотзывной доверенности, чтобы снизить риски бизнеса при заключении сделок и оформлении корпоративных отношений. Но широкого распространения этот институт не получил. Рассмотрим сильные и слабые стороны безотзывной доверенности и возможные варианты ее применения.

Отличия безотзывной доверенности от обычной

Мотивы выдачи. В основании обычной доверенности лежат лично-доверительные отношения между представляемым и представителем. Безотзывная доверенность, напротив, выдается, когда одно лицо не доверяет контрагенту и готово вступить с ним в отношения, только если сможет самостоятельно, вместо будущего контрагента осуществить сделку или иное юридически значимое волеизъявление.

Заинтересованное в доверенности лицо. Обычная доверенность создает удобства для представляемого, а безотзывная доверенность — для представителя или лиц, в чьем интересе он действует. У поверенного появляется легальная возможность совершать от имени доверителя юридически значимые действия, в том числе вопреки воле и интересу представляемого.

Цели выдачи. Обычную доверенность выдают для выполнения различных поручений представляемого. Безотзывная доверенность выдается в целях исполнения или обеспечения исполнения долга, лежащего на представляемом.

Суды не всегда признают отличия безотзывной доверенности от обычной. В одном из дел суд указал: «С учетом того, что представленная доверенность не была удостоверена нотариально, содержащееся в ней условие о том, что доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия, является ничтожным, доверенность является выданной в обычном порядке, безотзывной не является»¹.

1  постановление 9ААС от 16.03.2021 по делу № А40-97979/2019

Иными словами, суд счел возможным признать недействительным отдельное положение безотзывной доверенности в связи с несоответствием формы. Тем самым он произвел конверсию безотзывной доверенности в доверенность обычную. Суд исходил из того, что представляемый хотел предоставить полномочие вне зависимости от наличия или отсутствия условия о безотзывности. То есть, по мнению суда, безотзывная доверенность является не отдельным институтом, а одним из проявлений обычной доверенности, дополненной одним частным условием.

Представляется, что в этом случае ничтожную безотзывную доверенность не следовало конвертировать в обычную доверенность, поскольку это явно противоречит исходной воле как представляемого, так и представителя.

Безотзывность доверенности

Обычную доверенность можно отозвать в любой момент². Безотзывную доверенность отозвать сложнее, но основания для этого есть³:

2  п. 2 ст. 188 ГК

3  п. 1 ст. 188.1 ГК

• прекращение обязательства, для обеспечения или исполнения которого она выдана;

• злоупотребление представителем своими полномочиями;

• возникновение обстоятельств, очевидно свидетельствующих, что злоупотребление может произойти.

Последние два обстоятельства вызывают наибольшую неуверенность в исследуемом институте. Предприниматели вряд ли будут полагаться на такой инструмент в крупных транзакциях.

Сомнения порождает и возможность отмены доверенности ввиду прекращения обязательства, для обеспечения которого она выдана. Закон не требует указания в безотзывной доверенности на такое обязательство, что порождает сложности в выявлении данного основания для отзыва.

Трудности возникнут и при отмене безотзывной доверенности в случае одностороннего прекращения обязательства. Неясно, можно ли ее отменить после того, как одна из сторон направила отказ от исполнения договора, если другая сторона с таким отказом не согласна. И должны ли третьи лица принимать безотзывную доверенность, пока стороны судятся по этому вопросу.

Безотзывную доверенность можно сравнить с иными институтами гражданского права, которые также обладают свойством безотзывности. К ним относятся безотзывная оферта (опцион)⁴, независимая гарантия⁵, безотзывный аккредитив⁶.

4 ст. 436, 429.2 ГК

5  п. 1 ст. 371 ГК

6  ст. 869 ГК

В ходе анализа указанных норм можно сделать вывод, что для безотзывной доверенности законодатель выбрал самый слабый состав безотзывности. Странно было бы полагать, что оферент может отозвать безотзывную оферту, если сочтет, что акцептант злоупотребляет правом. Также невозможно представить отзыв независимой гарантии в случае подозрений гаранта в возможных злоупотреблениях со стороны бенефициара.

Безотзывная доверенность не должна быть генеральной