Алексеева Е.В. - Корпоративное право
.pdfпроведении, либо дает решение о проведении внеочередного общего собра-
ния, но не выполняет его в установленные сроки, инициаторы созыва общего собрания вправе сами предпринять необходимые организационные меры по созыву внеочередного общего собрания. При этом правление кооператива обязано предоставить им списки всех членов и ассоциированных членов кооператива с их адресами. Если правление отказывает в этом, этот отказ может быть обжалован в суд.
Согласно ст. 23 Закона о с/х кооперации кооперативы с численностью членов более двухсот вправе проводить общее собрание в форме собрания уполномоченных. Собрание уполномоченных – не дополнительный по от-
ношению к общему собранию членов кооператива орган управления, а фор-
ма, способ проведения общего собрания. Закон не ограничивает кооператив в выборе формы проведения общего собрания, поэтому возможен вариант сочетания разных форм: так, устав кооператива может предусматривать, что какие-то существенные вопросы рассматриваются только на общем собра-
нии членов кооператива, а остальные могут быть рассмотрены в рамках соб-
рания уполномоченных, или предусмотреть определенную периодичность проведения общих собраний всех членов кооператива (например, каждые пять лет или по особым случаям и т. п.).
Установленные законом и уставом кооператива положения об общем со-
брании действительны и в отношении собрания уполномоченных. В частно-
сти, таковыми являются порядок формирования повестки дня, принятия ре-
шений, их обжалования и т. п.
Порядок принятия решений общим собранием (собранием уполномо-
ченных) членов кооператива у регулирован ст. 24 Закона о с/х кооперации.
Так, закон, определяя кворум общего собрания требует личного присутствия на собрании одной четверти членов кооператива от общего числа членов кооператива, имеющих право голоса, но не менее пяти членов кооператива, в
случае если число членов кооператива составляет менее двадцати членов;
111
отдельно указан кворум собрания уполномоченных: половина от общего числа избранных уполномоченных, но не менее тридцати уполномоченных,
если уставом кооператива не установлено иное.
Голосование может быть открытым или тайным (бюллетенями для голо-
сования). Необходимость процедуры тайного голосования для решения всех или некоторых определенных вопросов может быть закреплена уставом коо-
ператива либо установлена общим собранием членов кооператива (собрани-
ем уполномоченных). В уставах сельскохозяйственных кооперативов может быть также определено: по каким вопросам решение не должно приниматься путем опроса; имеет ли право общее собрание изменять объявленную зара-
нее повестку дня или принимать решения не по повестке дня; не позднее какого срока составляется протокол общего собрания.
Решение общего собрания вступает в силу с момента его принятия.
Согласно п. 8 ст. 26 Закона о с/х кооперации имеется возможность пере-
дачи ряда полномочий председателя и правления кооператива исполнитель-
ному директору. На основании решения общего собрания с исполнительным директором заключается трудовой договор. От имени кооператива такой договор заключает наблюдательный совет кооператива или при его отсутст-
вии председатель кооператива. Обязательным условием заключения данного договора является наличие положений, предусматривающих такую возмож-
ность, в уставе кооператива.
Более сложной является проблема, связанная с формированием и дея-
тельностью иных органов управления кооператива. В частности, здесь под-
разумеваются органы управления сельскохозяйственного кооператива. Закон о с/х кооперации не придерживается линии упрочнения роли председателя в руководстве деятельностью кооператива. Подтверждением тому является норма, согласно которой полномочия председателя или правления коопера-
тива могут быть переданы исполнительному директору.
112
Закон предусматривает различные права и обязанности членов коопера-
тива. Принцип равенства прав находит свое выражение в законодательно закрепляемом положении, согласно которому член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием (п. 4 ст. 110 ГК РФ).
Права членов кооператива достаточно многообразны. Условно данные права могут быть классифицированы в зависимости от их характера на сле-
дующие группы:
–имущественные – к их числу могут быть отнесены, например, право получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты (для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности, – право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной форме);
–организационно-управленческие – данную группу образуют такие пра-
ва, как право участвовать в работе общего собрания членов кооператива;
избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива; вносить предложения об улучшении дея-
тельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц; выйти по своему усмотрению из кооператива и т. д.;
– информационные – например, право запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности.
Наряду с правами законодатель определяет достаточно стандартный для корпоративной формы юридического лица круг обязанностей членов коопе-
ратива, среди которых следует назвать обязанность внести паевой взнос,
участвовать в деятельности кооператива личным трудом или путем внесения дополнительного паевого взноса, нести предусмотренную законом и уставом кооператива субсидиарную ответственность по его долгам и иные обязанно-
сти.
113
ТЕМ А 9. ОСОБЕННОСТИ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ
ВХОЗЯЙСТВЕННЫХ ПАРТНЕРСТВАХ
Хозяйственным партнерством согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона «О хозяйственных партнерствах»1 (далее – Закон о ХП) признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с Законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.
Как и участники хозяйственных обществ, участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов.
В отличие от хозяйственных обществ партнерство, как и хозяйственное товарищество, не может быть создано одним лицом, а если в партнерстве остался один участник, оно подлежит ликвидации или преобразованию в акционерное общество. При этом максимальное число участников партнерства составляет пятьдесят лиц.
Особенностями управленческой модели хозяйственного партнерства является то, что:
1)закон не предусматривает закрытый перечень органов управления, которые могут создаваться;
2)в обязательном порядке в партнерстве формируется единоличный исполнительный орган, который должен быть участником партнерства, и устав партнерства должен содержать положения о его правовом статусе;
3)закон не устанавливает иерархию органов управления, их компетенцию, а также требования к порядку деятельности органов управления партнерства.
1 Федеральный закон от 03.12.2011 г. № 380-ФЗ (в ред. от 23.07.2013 г.) «О хозяйственных партнерствах» // Собрание законодательства Российской Федерации,
05.12.2011, № 49 (ч. 5), ст. 7058.
114
По мнению некоторых экспертов, участники партнерства при заключении соглашения об управлении партнерством могут при определении компетенции и состава органов управления (в дополнение к единоличному исполнительному органу) применять существующие в действующем законодательстве модели, например, положения Закона об ООО (с учетом особенностей законодательного регулирования статуса партнерств)1.
Так, в партнерстве в соответствии с соглашением об управлении могут быть образованы совет директоров, наблюдательный совет, правление, дирекция, комитет, президиум партнерства. В соглашении об управлении партнерством допустимо предусмотреть, что этим органам передаются полномочия по одобрению решений единоличного исполнительного органа партнерства, и определить порядок такого одобрения.
По общему правилу единоличный исполнительный орган избирается единогласно на весь срок деятельности партнерства. Иное может быть установлено участниками в уставе (как в части срока полномочий, так и в части требуемого для избрания количества голосов). Сведения о единоличном исполнительном органе партнерства вносятся в единый государственный реестр юридических лиц, а иные органы управления, которые могут создаваться участниками партнерства при заключении соглашения об управлении, не вправе действовать от имени партнерства в его отношениях с третьими лицами.
Договор между партнерством и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, является трудовым и подписывается от имени партнерства как работодателя лицом, уполномоченным решением учредителей партнерства при учреждении партнерства, либо лицом или органом управления партнерства, определенными соглашением об управлении партнерством.
1 Комментарий к Федеральному закону от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (постатейный) / Е. Я. Гулиева, А. Е. Молотников, Г. А. Са-
таев и др.; отв. ред. А. Е. Молотников. – М.: Юстицинформ, 2012. С. 85.
115
Компетенция единоличного исполнительного органа партнерства:
1)он без доверенности действует от имени партнерства, в том числе представляет его интересы и совершает от имени партнерства сделки, участвует от имени партнерства в соглашении об управлении партнерством;
2)выдает доверенности на право представительства от имени партнерства, в том числе доверенности с правом передоверия;
3)издает приказы о назначении на должности работников партнерства, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4)предоставляет кредиторам и иным лицам, которые вступают в граж- данско-правовые отношения с партнерством, сведения о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе о характере и об объеме собственных полномочий, вытекающих из такого соглашения, на совершение и (или) одобрение тех или иных действий либо сделок, а также полномочий иных органов управления, вытекающих из такого соглашения, на одобрение тех или иных действий либо сделок. Предоставление кредиторам
ииным лицам указанных сведений может осуществляться путем выдачи единоличным исполнительным органом согласия в письменной форме на ознакомление с соглашением об управлении партнерством, хранящимся по месту нахождения партнерства у нотариуса, сведения о котором указаны в уставе партнерства, со всеми изменениями. Подпись единоличного исполнительного органа партнерства на таком согласии должна быть засвидетельствована нотариусом. Отсутствие этого засвидетельствования влечет за собой недействительность согласия.
5)ведет реестр участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, размере его доли в складочном капитале партнерства, о внесении им вклада, о размере долей, принадлежащих партнерству.
Единоличный исполнительный орган несет ответственность за убытки, причиненные партнерству, участнику партнерства или третьим лицам в связи с предоставлением им по своей вине недостоверных или неполных сведений о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе в
116
части пределов и объема собственных полномочий или полномочий иных органов партнерства.
Порядок деятельности единоличного органа и принятия им решений устанавливается уставом, а также договором, заключенным между партнерством и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. Соглашением об управлении партнерством могут предусматриваться необходимость дополнительного одобрения решений единоличного исполнительного органа партнерства и порядок такого одобрения.
Закон о ХП предъявляет к участникам партнерства особые требования. Согласно п. 1 ст. 4 Закона о ХП участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Т. е., публичные образования не могут быть участниками партнерства. Законодательством может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан или юридических лиц в хозяйственных партнерствах (пока такие запреты или ограничения не установлены).
Из самого термина «партнерство» вытекает, что оно не может быть учреждено одним лицом. Кроме того, оно не может стать впоследствии партнерством с одним участником.
Участники партнерства в сфере управления партнерством имеет следующие права:
1)участвовать в управлении деятельностью партнерства в порядке, установленном Законом о ХП, уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством;
2)получать информацию о деятельности партнерства и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией в установленном Законом о ХП и соглашением об управлении партнерством порядке. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению об управлении партнерством, ничтожны. В течение трех дней со дня предъявления соответствующего требования документы должны быть предоставлены партнерством для ознакомления в помещении единоличного исполнительного органа партнерства. Партнерство по требованию участника партнерства обязано
117
предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая партнерством за предоставление таких копий, не может превышать затраты на их изготовление.
Аналогичные правила действуют по отношению к имеющимся у хозяйственного партнерства судебным актам по спорам, связанным с созданием партнерства, управлением им или участием в нем, в том числе к определениям о возбуждении судом производства по делу и принятии искового заявления или заявления об изменении основания либо предмета ранее заявленного иска.
Участники партнерства обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства.
Участники партнерства осуществляют управление деятельностью партнерства пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства, если иное не предусмотрено Законом и (или) соглашением об управлении партнерством. Устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.
Участник партнерства может быть исключен из партнерства в случае, если он нарушает свои обязанности, возложенные на него законом или соглашением об управлении партнерством, либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет. Согласно п. 2 ст. 7 Закона о ХП исключение кого-либо из участников партнерства из партнерства во внесудебном порядке допускается по единогласному решению остальных участников партнерства только в случае, если участник партнерства не исполняет в установленный срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал вклада (части вклада). Решение об исключении из партнерства может быть обжаловано исключенным участником партнерства в суд.
Важнейшая роль в регулировании деятельности партнерства принадлежит соглашению об управлении партнерством. В частности, перечень прав и обязанностей участников, а также прав и обязанностей лиц, не являющихся участниками партнерства, порядок и сроки осуществления прав и исполне-
118
ния обязанностей регулируются соглашением об управлении партнерством, которое заключается при учреждении партнерства. Таким образом, условием участия любого лица в хозяйственном партнерстве является его вступление в соглашение об управлении партнерством.
Согласно п. 1 ст. 6 Закона о ХП соглашение об управлении хозяйственным партнерством может содержать любые не противоречащие законодательным актам Российской Федерации условия по вопросам управления партнерством, деятельности, реорганизации и ликвидации партнерства, за исключением случаев, если в соответствии с Законом о ХП такие положения должны содержаться в уставе партнерства.
В соглашении приоритет дан интересам хозяйственного партнерства как юридического лица, а не правам его участников. Об этом, в частности, свидетельствует наличие положений, дающих возможность ограничить выход из партнерства его участников. Вместе с тем оно дает возможность сделать более гибкими взаимоотношения между участниками партнерства.
Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все участники партнерства, а также могут быть лица, не являющиеся участниками хозяйственного партнерства. Участником соглашения может быть и само партнерство как юридическое лицо, но только в том случае, если это предусмотрено уставом партнерства (п. 2 ст. 6 Закона о ХП).
Возникает вопрос о характере взаимоотношений лиц, которые не являются участниками ХП, с партнерством?
Следует прийти к выводу, что речь идет как о трудовых, так и о гражданских правоотношениях. Поэтому можно говорить о некоем симбиозе гражданского и трудового права в подобных соглашениях.
Для соглашения об управлении партнерства и о внесении изменений в него предусмотрены обязательная письменная форма и нотариальное удостоверение. Для удостоверения соглашения нужно обращаться не к любому нотариусу, а к нотариусу по месту нахождения партнерства.
Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации, и сведения о нем и о
119
содержащихся в нем положениях не вносятся в единый государственный реестр юридических лиц.
Соглашение об управлении партнерством может быть изменено по общему согласию сторон соглашения, а в случае, если такое согласие не достигнуто, по решению суда. По вопросам, связанным с изменением условий Соглашения, в т. ч. при изменении условий соглашения в связи с приемом в партнерство новых участников, каждый участник соглашения имеет один голос вне зависимости от размера принадлежащей ему доли в складочном капитале партнерства и условий соглашения об управлении партнерством, определяющих права участника на участие в управлении партнерством. Это принципиальное отличие хозяйственных партнерств от хозяйственных обществ, в которых количество голосов напрямую зависит от количества акций или размера долей.
Соглашение об управлении партнерством должно содержать:
1)сведения о предмете деятельности партнерства;
2)условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей участников партнерства в складочном капитале партнерства;
3)условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства;
4)условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве, о содержании его деятельности, а также ответственность за нарушение конфиденциальности;
5)порядок разрешения возможных споров между участниками соглашения об управлении партнерством.
Эти условия следует считать существенными, то есть такими условиями, без которых соглашение будет считаться незаключенным.
Кроме того, в соглашение согласно п. 7 ст. 6 Закона о ХП могут быть включены следующие факультативные условия:
1)права участников на непропорциональное размеру принадлежащих им
вскладочном капитале долей участие в управлении партнерством, включая
120