Алексеева Е.В. - Корпоративное право

Общее собрание вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

Решения общего собрания принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом.

Решение общего собрания может быть принято без совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование путем проведения заочного голосования (опросным путем). Такое голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение. Но такой способ не применяется, если решение общего собрания принимается по вопросу утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом ряд процедурных положений закона не применяется, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.

При проведении внеочередного общего собрания исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о прове-

41

дении такого собрания рассмотреть данное требование и принять решение о его проведении или об отказе в его проведении.

Решение об отказе может быть принято исполнительным органом общества только в случае:

1)если не соблюден порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества;

2)если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.

Если один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания, не относятся к компетенции общего собрания или не соответствуют требованиям федеральных законов, данные вопросы не включаются в повестку дня.

Исполнительный орган не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня, а также изменять предложенную форму проведения внеочередного собрания. Наряду с вопросами, предложенными для включения в повестку дня, исполнительный орган общества по собственной инициативе вправе включать в нее дополнительные вопросы.

В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания, оно должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.

Если в течение установленного Законом об ООО срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения. В данном случае исполнительный орган общества обязан предоставить указанным органам или лицам список участников общества с их адресами.

Расходы на подготовку, созыв и проведение такого общего собрания могут быть возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.

42

Для определения особенностей корпоративного управления в ООО важное значение имеет характеристика правового статуса участников общества.

Итак, участники общества в сфере управления обществом обладают такими правами, как:

1)право заключать договоры об осуществлении прав участника общества (п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Договор об осуществлении прав участников – это договор, по которому участники обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в т.ч. голосовать определенным образом на общем собрании, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

По этому договору осуществляются уже имеющиеся корпоративные права, при этом, не порождая новых. Подтверждается это и судебной практикой: например, по делу ООО «Верный знак» суд занял четкую позицию, что договор об осуществлении прав участников ООО призван только конкретизировать нормы закона и устава и должен соответствовать им1. Таким образом, это обычный гражданско-правовой договор, а не корпоративный акт и не соглашение с «двойственной правовой природой», по мнению отдельных ученых2.

2)право голосовать на общем собрании участников общества (абз. 2 п. 1 ст. 32 Закона об ООО). Каждый участник общества имеет на общем собра-

1См., например: решение Арбитражного суда г. Москвы от 24 ноября 2010 г. по делу № А40-140918/09-132-894.

2Степанов Д. И. Договор об осуществлении прав участников ООО // Вестник

ВАС РФ. 2010. № 12. С. 70.

43

нии число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом об ООО.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав изменений по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов. Изменение и исключение положений устава, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

3)право получать информацию о деятельности общества и знакомиться

сего бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 8 Закона об ООО);

4)право на ознакомление с документацией общества, в частности:

–право требовать предоставления в разумный срок возможности ознакомиться с уставом общества, в т.ч. с изменениями (п. 3 ст. 12 Закона об

ООО);

–право требовать предоставления обществом копий действующего устава общества, плата за которые не должна превышать затрат на изготовление данных копий (п. 3 ст. 12 Закона об ООО);

–право требовать предоставления документов, предусмотренных п. п. 1– 3 ст. 50 (п. 4 ст. 50 Закона об ООО);

–право требовать копии документов, предусмотренных п. п. 1-3 ст. 50 (п. 4 ст. 50 Закона об ООО);

5) право вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания дополнительных вопросов (абз. 2 п. 2 ст. 36 Закона об ООО);

6) право требовать в судебном порядке исключения из общества участника, грубо нарушающего свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делающего невозможной или существенно затруднительной деятельность общества (ст. 10 Закона об ООО). Это возможно, если доли участников в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного капитала общества. При этом под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее за-

44

трудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников1;

В соответствии с п. 4 ст. 23 Закона об ООО доля участника, исключенного из общества, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

7)право присутствовать на общем собрании (абз. 2 п. 1 ст. 32 Закона об

ООО);

8)право участвовать в общем собрании лично или через представителя (ст. 8, абз. 2 п. 2 ст. 37 Закона об ООО);

9)право принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня на общем собрании общества (абз. 2 п. 1 ст. 32 Закона об ООО);

Относительно права присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня, голосовать при принятии решений следует помнить, что положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие эти права участников общества, ничтожны.

10)право требовать созыва внеочередного собрания участников общества (абз. 1 п. 2 ст. 35 Закона об ООО); Таким правом обладают участники, обладающие в совокупности не менее чем одна десятая от общего числа голосов участников общего собрания.

11)право вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до про-

1 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 90, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограни-

ченной ответственностью» // Российская юстиция, № 3, 2000. 45

ведения собрания. Количество вопросов, которые могут быть предложены одним участником, законом не ограничивается (ст. 36 Закона об ООО);

12)право быть избранным единоличным исполнительным органом общества, а также в члены коллегиального исполнительного органа общества (ст. ст. 40 и 41 Закона об ООО). Данным правом обладают только участники общества, являющиеся физическими лицами.

13)право оспорить в суде решение общего собрания участников общества, совета директоров, единоличного или коллегиального исполнительного органа, принятое с нарушением Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и прав и законных интересов участника общества (ст. 43). В п. 1 ст. 43 Закона об ООО установлен двухмесячный срок для обжалования решения общего собрания, который исчисляется со дня, когда участник узнал или должен был узнать о принятом решении, а если он принимал участие в собрании, то со дня принятия такого решения. Высшие судебные инстанции Российской Федерации определили, что в исключительных случаях, когда суд признает причину пропуска указанного срока участником общества – физическим лицом уважительной по обстоятельствам, связанным с его личностью (тяжелая болезнь и др.), этот срок может быть восстановлен судом1. То есть подошли к решению этого вопроса по аналогии с восстановлением срока исковой давности так, как это предусмотрено ст. 205 ГК РФ.

14)дополнительные права, т. е. права, предоставляемые участнику (участникам) общества помимо основных прав (п. 2 ст. 8 Закона об ООО). Дополнительные, помимо предусмотренных законом, права участников общества устанавливаются уставом. Дополнительные права могут быть предоставлены как всем участникам общества, так и некоторым или одному из них.

1 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 90, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 14 от 09.12.1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”» // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации,

№ 3, 2000.

46

При этом дополнительные права, предоставляемые определенному участнику общества имеют сугубо «личный» характер. Поэтому дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются.

Наделение определенного участника дополнительными правами не влечет за собой корреспондирующей этим правам дополнительной ответственности.

Также Закон об ООО предусматривает определенные обязанности участника общества. Анализ ряда статей Закона об ООО (ст. ст. 8, 15, 16, 19, 23, 27, 31.1 и др.) позволяет сделать вывод о том, что все обязанности участника общества подразделяются на основные и дополнительные.

Основные обязанности – это те, которые определены Законом, имеют императивный характер и от них участники общества не могут быть освобождены самими участниками или органами управления общества или уставом общества.

К основным обязанностям участников в сфере управления относятся:

47

–не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности обще-

ства;

–своевременно информировать общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих долях в уставном капитале общества.

Дополнительные обязанности – это обязанности, которые участники общества могут предусмотреть в уставе.

Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (ревизора) общества обязательно.

Членом ревизионной комиссии (ревизором) может быть также лицо, не являющееся участником общества. Членами ревизионной комиссии (ревизором) не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.

Ревизионная комиссия (ревизор) избирается общим собранием на срок, определенный уставом, для осуществления контроля финансовохозяйственной деятельности общества. Количество членов ревизионной комиссии общества определяется уставом общества. Как правило, члены ревизионной комиссии (ревизор) избираются в количестве не менее трех

48

человек сроком от одного до пяти лет из числа участников общества. Члены ревизионной комиссии могут переизбираться на новый срок неограниченное число раз.

Ревизионная комиссия должна строить свою деятельность на основе принципов коллегиальности, компетентности, самостоятельности и ответственности.

Закон не предусмотрел никакого запрета по участию голосов членов совета директоров, членов коллегиального исполнительного органа в избрании ревизионной комиссии (ревизора), аналогичного тому, который содержится в п. 6 ст. 85 Закона об АО, и предусматривает, что акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) определяется уставом и внутренним документом общества (как правило, это положение о ревизионной комиссии (ревизоре), утверждаемым общим собранием участников общества.

Ревизионная комиссия (ревизор) вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества и иметь доступ ко всей документации, касающейся деятельности общества. Согласно п. 2 ст. 47 Закона об ООО по требованию ревизионной комиссии (ревизора) члены совета директоров, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, члены коллегиального исполнительного органа, а также работники общества обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме.

Ревизионная комиссия (ревизор) общества в обязательном порядке проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием участников общества. При этом общее собрание участников общества не вправе утверждать годовые отчеты и бухгал-

49

терские балансы общества при отсутствии заключений ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Компетенция ревизионной комиссии (ревизора) заключается в том, что он:

–производит плановые проверки деятельности совета директоров, единоличного и коллегиального исполнительного органа не реже одного (двух) раза в год;

–представляет в исполнительный орган общества или в совет директоров не позднее, чем за десять дней до годового собрания отчет по результатам годовой проверки в соответствии с правилами и порядком ведения финансовой отчетности и бухгалтерского учета;

–осуществляет плановые и внеплановые проверки (ревизии) финансовохозяйственной деятельности общества за год, а также во всякое время по собственной инициативе, по решению общего собрания участников, решению совета директоров, по письменному запросу любого участника общества;

–требует созыва внеочередного собрания участников, если возникла угроза существенным интересам общества или выявлены злоупотребления должностных лиц;

–составляет заключение по годовым отчетам и балансам;

–требует у лиц, занимающих должности в органах управления общества, документы о финансово-хозяйственной деятельности общества.

Ревизионная комиссия подотчетна общему собранию участников. В случае обнаружения фактов недобросовестной работы ревизионной комиссии собрание участников вправе переизбрать отдельных членов или весь состав ревизионной комиссии до истечения срока полномочий.

Руководство работой ревизионной комиссии осуществляет ее председатель, избираемый простым большинством голосов из числа членов ревизионной комиссии. Председатель может передавать свои полномочия другому члену ревизионной комиссии на определенный срок с обязательным уведомлением об этом общества.

50