Карагусов Ф.С. - Основы Корпоративного права

калось как по номинальной, так и по рыночной стоимости: это был переходный момент к регулированию соответствующих вопросов на последующих этапах развития корпоративных отношений. Вместе с тем, закон отошел от жесткого требования к капитализа- ции акционерных обществ только деньгами, позволив принимать в оплату акций, кроме денег, также имущественные права, право пользования имуществом, в том числе право землепользования, право на результаты интеллектуальной деятельности и иное иму- щество.

Учитывая заявленный коммерческий характер акционерной формы, закон запретил государственным органам и государствен- ным учреждениям выступать в качестве учредителей акционерных обществ, предоставив, однако, эту привилегию Правительству Ка- захстана, местным исполнительным органам и Национальному Банку республики. Допущена была также возможность создания общества одним лицом.

Закон довольно корректно (в соответствии с международ- ными образцами) регулировал вопросы своевременной оплаты ак- ций и последствий нарушения сроков такой оплаты, регламенти- ровал основания и условия выкупа собственных акций; особенно- сти сделок с крупными пакетами акций открытых акционерных обществ; дробление и консолидацию акций и ряд других аспектов. Впервые законодательно установлено требование для ведения рее- стра акционеров АО независимым реестродержателем (пусть и с оговорками для закрытых АО и открытых АО с относительно не- большим числом акционеров). Также закреплена возможность вы- пускать акции как в документарной, так и бездокументарной фор- ме.

По вопросам корпоративного управления однозначно выби- рается монистическая модель управления, при которой совет ди- ректоров определяется органом управления обществом с возмож- ностью (а в Казахстане – с обязательностью) формирования колле- гиального или единоличного исполнительного органа. Подробно регламентируются компетенция и взаимоотношения органов об- щества, порядок созыва и проведения общих собраний акционе- ров, заседаний совета директоров, оформления их решений. За- метным шагом вперед является закрепление в Законе общих прин- ципов деятельности должностных лиц общества и их ответствен-

31

ность перед обществом. Другими такими существенными момен- тами является регламентация вопросов совершения крупных сде- лок и условий совершения сделок, в которых есть заинтересован- ность, а также регулирование самостоятельным разделом таких аспектов, как учет и финансовая отчетность, аудит общества и хранение документов, обеспечение обществом информации досту- па акционеров к документам общества и раскрытие информации.

Несмотря на то, что Законами от 10 июля 1998 г. регулиро- вание многих вопросов корпоративных отношений осуществля- лось на несовершенном уровне, а в ряде случаев – эксперимен- тальным путем в условиях казахстанской правовой традиции, само принятие этих Законов явилось знаком формирования отдельного корпоративного законодательства в праве Казахстана и создало правовую основу для развития корпоративных отношений в сто- рону приближения к международным стандартам ведения крупно- го бизнеса и взаимообусловленности развития корпоративных от- ношений и рынка ценных бумаг с его инфраструктурой. В любом случае безусловным достоинством этих Законов является выделе- ние и регламентация акционерной формы для ведения крупного бизнеса и эффективного перераспределения финансовых ресурсов из капиталоизбыточных в капиталодефицитные отрасли экономи- ки, от бесперспективных предприятий к проектам с понятной пер- спективой развития и доходности. При всем этом Законами также созданы механизмы, направленные на обеспечение стабильности рынка, защиту прав акционеров, обеспечение правомерных инте- ресов кредиторов акционерных обществ и инвесторов на рынке ценных бумаг.

Следующий этап развития корпоративного законодательства Республики Казахстан связан с принятием 13 мая 2003 г. нового Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах»60 и признанием предыдущего закона утратившим силу. Закон «Об ак- ционерных обществах» 2003 г. является действующим законода- тельным актом в настоящее время, хотя в него неоднократно вно- сились изменения и дополнения. Вместе с тем, большинство таких изменений и дополнений связано именно с совершенствованием корпоративного законодательства Казахстана.

60 См. Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2003 г., №10, ст. 55.

32

Следует отметить, по своей структуре новый Закон регулиру- ет практически те же аспекты корпоративных отношений, что и предыдущий закон. Вместе с тем, ряд существенных моментов по- лучил более детальную регламентацию: к ним относятся вопросы, связанные с понятием и статусом аффилиированных лиц общества, условия их взаимодействия с обществом; финансовой отчетности и аудита общества; раскрытия информации; осуществления крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность и др.

Концептуальным является отказ от использования формы закрытых акционерных обществ. Тем самым признано использо- вание акционерной формы для концентрации капитала на откры- том рынке, причем для осуществления именно крупных предпри- нимательских проектов, ибо само требование к размеру уставного капитала акционерного общества повышено существенно, устано- вив его минимальный размер на уровне 50000-кратного размера месячного расчетного показателя.

Уставу акционерного общества придано значение докумен- та, определяющего правовой статус общества. Учредительный до- говор прекращает свое действие со дня государственной регистра- ции выпуска объявленных акций.

Другой важной новеллой является возможность выпускать акции только в качестве бездокументарных ценных бумаг. В связи с этим существенно повышается степень вовлеченности в сферу корпоративных отношений институтов рынка ценных бумаг, эле- ментов его инфраструктуры, достигая тем самым большей про- зрачности и безопасности корпоративных правоотношений.

Новый Закон отказался от классификации уставного капита- ла на объявленный и выпущенный, перейдя к единой концепции уставного капитала общества. Взамен Закон ввел понятие объяв- ленных акций, придав большую мобильность в привлечении до- полнительного капитала. Размещение объявленных акций призна- но единственным способом увеличения уставного капитала обще- ства. Уменьшение размера уставного капитала общества Законом не предусматривается. Изменена сама концепция капитала, управ- ление им в большей степени связали с показателями рыночной це- ны акций, а стоимость компании обусловили результатами его фи- нансово-экономической деятельности и способностью надлежаще- го исполнения обязательств перед кредиторами (т.н. solvency test).

33

Закреплена единая классификация акций акционерных об- ществ, допуская выпуск только простых и привилегированных ак- ций. Причем акция одного вида предоставляет каждому акционеру одинаковый с другими владельцами акций данного вида объем прав. Устанавливается приоритет в использовании простых акций для привлечения капитала, ограничивая возможность выпуска привилегированных акций в количестве, не превышающем 25% от общего количества объявленных акций данного общества.

Закон отошел от концепции номинальной стоимости акций, предусматривая ее применение только при учреждении акционер- ного общества, когда учредители должны оплатить акции именно по их номинальной стоимости. В дальнейшем любое последующее размещение объявленных акций среди инвесторов осуществляется по цене размещения, устанавливаемой уполномоченными органа- ми акционерного общества и являющейся минимальной ценой, по которой акции могут быть размещены. Таким образом подчерки- вается и обусловливается большая взаимосвязь отношений по ка- питализации акционерных обществ, включая возможные объемы капитализации, и активности рынка ценных бумаг, позволяющей выявить наиболее приемлемую и эффективную цену размещения акций.

Закон вводит однозначное требование о том, что реестр дер- жателей акций акционерного общества должен вестись только ре- гистратором общества, который является лицензированным про- фессиональным участником рынка ценных бумаг и не аффилииро- ван с самим обществом.

Закон регламентировал заочное голосование при принятии решений общего собрания акционеров, более явно обозначил зна- чение протокола общего собрания с позиций обеспечения прав ак- ционеров общества.

Позднее в Закон 2003 г. были внесены серьезные поправки, направленные на совершенствование законодательного регулиро- вания корпоративных отношений и обеспечение защиты прав ак- ционеров. Так, Законом от 19 февраля 2007 г.61 введены понятия публичной компании и миноритарных акционеров, корпоративно- го веб-сайта и корпоративного секретаря, кодекса корпоративного

61 См. Ведомости Парламента Республики Казахстан, февраль 2007 г., №4, ст. 98.

34

управления. Обязательность корпоративного веб-сайта, должности корпоративного секретаря, кодекса корпоративного управления, наличия независимых директоров в составе совета директоров и запрета «золотой акции» установлены для каждой публичной ком- пании. Этим же Законом ужесточены требования к дивидендной политике акционерных обществ, созыву и проведению общего со- брания акционеров, доступности материалов общего собрания для акционеров; предусмотрено создание комитетов советов директо- ров для рассмотрения наиболее важных вопросов и подготовки рекомендаций совету директоров в публичных компаниях. Уточ- нены основания ответственности должностных лиц перед общест- вом, формы привлечения их к ответственности и основания осво- бождения от нее.

Этим же Законом от 19 февраля 2007 г. внесены дополнения и в Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 г. «О рынке цен- ных бумаг», которые также обеспечивают защиту интересов ак- ционеров и будущих акционеров акционерных обществ. В частно- сти, даются легальные определения понятиям «инсайдер» и «ин- сайдерская информация», установлены ограничения на распоря- жение инсайдерской информацией.

Позже в 2008 г. в систему казахстанского законодательства было введено понятие корпоративных споров, отнеся к их числу споры между коммерческими организациями, а также между юри- дическим лицом и (или) его акционерами (участниками, членами) в связи с реорганизацией или ликвидацией юридического лица, оспариванием решений органов юридического лица, нарушением порядка совершения сделок и др.62 Следует отметить, что к кате- гории корпоративных споров в данном случае законодатель отнес не только те, в которые вовлекаются акционерные общества и их акционеры, но и касающиеся различных видов хозяйственных то- вариществ и даже производственных кооперативов. Однако пред- ставляется, что такое понимание корпоративных споров в большей

62 См. Закон Республики Казахстан от 5 июля 2008 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопро- сам разрешения корпоративных споров». // Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2008 г., июль, №13-14, ст. 56; ст. 24 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (с дополнениями и изменениями) от 13 июля 1999 г. // Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1999 г., №18, ст. 644.

35

степени касается вопросов судебной подведомственности и (или) подсудности судам определенного уровня, но не собственно кон- цепции корпоративного права.

Вместе с тем, важным является то, что соответствующие по- правки детализируют особенности созыва и проведения внеоче- редного общего собрания акционеров по инициативе крупного ак- ционера, условий изменения / дополнения повестки дня общего собрания акционеров, а также основания для оспаривания членами совета директоров и акционерами решений совета директоров и др. Представляется, что выделение отдельной категории корпора- тивных споров позволит не только сформировать соответствую- щую судебную практику, но и совершенствовать собственно кор- поративное законодательство: нами прогнозируется совершенст- вование корпоративного законодательства Казахстана на основе судебной практики по разрешению корпоративных споров и дело- вой практики реализации различных аспектов корпоративных от- ношений.

Таким образом, Закон «Об акционерных обществах» 2003 г. представляется результатом наработанной и апробированной практики корпоративного управления и эффективности корпора- тивных отношений в Казахстане, по структуре и содержанию он еще больше приближается к моделям правового регулирования и практического использования акционерной формы в развитых юрисдикциях рыночного типа. Большинство внесенных в него по- правок свидетельствует, что на какой-то период вовлеченность уполномоченных государственных органов и профессиональной инфраструктуры рынка ценных бумаг в реализацию корпоратив- ных отношений будет сохраняться на довольно значимом уровне (и даже может усилиться). Этот Закон является, хотя и «системо- образующим», но не единственным правовым актом, формирую- щим казахстанское корпоративное законодательство.

Далее в соответствующих разделах и параграфах будут рас- смотрены содержание и формы корпоративных отношений в соот- ветствии с действующим законодательством Казахстана и основ- ные моменты их реализации в рамках казахстанской юрисдикции.

36

РАЗДЕЛ II. КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ

2.1. Понятие корпоративных правоотношений

Предметом правового регулирования являются обществен- ные отношения. Отрасли и подотрасли законодательства, право- вые институты выделяются именно по тому признаку, что они ре- гулируют определенные правоотношения, позволяющие выделять

игруппировать их на основе какого-то объединяющего их крите- рия или признака. Только в этом случае можно говорить о сущест- вовании подотрасли или правового института, направленного на регулирование сходных, близких по содержанию, объединенных единым содержанием и регулируемых одними и теми же методами регулирования.

Корпоративное право имеет свой специфический предмет

регулирования. Из самого определения следует, что «предметом корпоративного права являются корпоративные отношения».63 Рассмотрение вопроса о понятии корпоративных правоотношений продолжает и дополняет дискуссию о понятии и предмета корпо- ративного права, ибо, как указывает А.А. Зурабян, «нет единства

мнений относительно природы и отраслевой принадлежности этих правоотношений».64 Основными моментами данной дискуссии яв- ляется определение того, что составляет предмет этих отношений,

иотносятся ли корпоративные отношения исключительно к граж- данским правоотношениям.

Следует отметить, что в российском праве преобладающей

является позиция о том, что корпоративные отношения формиру- ются и развиваются в рамках гражданского права.65

Вто же время, например, А. Байков указывает, что «корпо- ративные отношения – отношения особого рода, не укладываю-

63См. Андреев В.К. цит. рецензия на учебник «Корпоративное право» под ред. И.С. Шиткиной (М.: Волтерс Клувер, 2008).

64См. Зурабян А.К. Корпоративные отношения как вид гражданских правоотно- шений», автореферат дисс. на соиск. уч. ст. к.ю.н. (МГУ, 14 мая 2008). С.3. / www.law.edu.ru/book/book.asp?book/D=1278689

65См. Гражданское право. В 4 т. Т.1: Общая часть. – 3- е изд. / Под ред. Е.А. Су- ханова. – М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 134; В.С. Ем, Н.В. Козлова, Н.Ю. Селяков. Неугасимая лампада. В изд. «Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. – М.: Статут, 2000. – С. 15; и др.

37

щиеся в рамки предмета ни одной из существующих подотраслей гражданского права».66 Созвучным является и мнение С.П. Мороз, которая рассматривает корпоративные отношения как одну из со- ставляющих предмета предпринимательского (хозяйственного) права, оцениваемого ею как комплексная отрасль права.67

Представляется, однако, что корпоративные отношения из- начально сформировались (институциализировались), в действи- тельности, в рамках гражданского права как отдельный вид граж- данско-правовых отношений, но современное развитие социаль- ных и рыночных отношений обусловило то, что в составе корпора- тивного права возникли и углубляются в своем применении пуб- лично-правовые (преимущественно – административные) нормы. Это дает основания говорить о формировании современного кор- поративного права нормами целого ряда отраслей законодательст- ва, при том, что подавляющее большинство концепций корпора- тивного права находится в лоне гражданского права и регулирует- ся нормами таких институтов, как юридические лица, гражданско- правовая ответственность, вещные права и обязательства.

Наличие же публично-правовых элементов в корпоративном праве обусловлено расширением содержания цели корпоративного законодательства, включившего в себя обеспечение интересов по- тенциальных инвесторов, еще не ставшими акционерами корпора- ций, и началось с установления возможности прямого вмешатель- ства государства в развитие корпоративных правоотношений и ограничений в использовании корпоративных прав за счет введе- ния императивных норм, обеспечиваемых административным принуждением. Вместе с тем, концепция субъективных корпора- тивных прав как разновидности субъективных гражданских прав сохраняет свое центральное место при идентификации корпора- тивных правоотношений и, соответственно, обосновании относи- тельной самостоятельности корпоративного права.

Так, основываясь на позиции о том, что «определяющим элементом гражданского правоотношения является субъективное гражданское право», которое не может существовать вне граждан-

66См. Байков А. Цит. соч.

67См. Мороз С.П. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. – С. 11, 15.

38

ского правоотношения,68 можно согласиться с утверждениями отно- сительно того, что «корпоративные права и обязанности являются элементами содержания корпоративных правоотношений», корпо- ративные права составляют содержание этих правоотношений.69

Существование корпоративных прав обусловлено, прежде всего, владением акциями. Соответственно, носителями корпора- тивных прав являются акционеры, обладающие определенными субъективными правомочиями. В соответствии со ст. 139 ГК РК этими правомочиями являются (а) право на участие в управлении акционерным обществом, (б) получение дивиденда по акции и (в) части имущества акционерного общества при его ликвидации. Допускается существование также иных прав, если они преду- смотрены законодательными актами (этот вопрос мы рассмотрим более подробно в соответствующем параграфе).

Легальное закрепление этих правомочий, предоставляемых владением акцией, действительно свидетельствует о том, что они основаны на членстве акционера в корпорации. С большей при- ближенностью к теории и терминологии гражданского законода- тельства Казахстана следует уточнить, что права акционеров осно- ваны на его участии в уставном капитале акционерного общества. Предоставление им имущества в качестве вклада в капитал корпо- рации обусловливает предоставление ему возможности участво- вать в определении основных направлений деятельности общест- ва, избрании ответственных за имущество и дела общества орга- нов, получать необходимую информацию о состоянии этих дел и финансовом статусе общества, а также право участвовать в рас- пределении дохода, получаемого обществом от использования ак- ционерного капитала. Очевидно также, что состав этих правомо- чий обусловлен исключительно фактом имущественного вклада со стороны акционера в капитал акционерного общества. Верно ут- верждается, что «цель осуществления корпоративных прав – удов- летворить имущественные интересы их носителей».70

68См. Объекты гражданских прав: Монография. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. – Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2008. – С. 18.

69См. Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. – М.: Статут, 2008; Гражданское пра- во. В 4 т. Т.1: Общая часть. – 3- е изд. / Под ред. Е.А. Суханова. – С. 134.

70См. Гражданское право. В 4 т. Т.1: Общая часть. – 3- е изд. / Под ред. Е.А. Су- ханова. – С. 135.

39

Однако столь же очевидным является то, что не все эти пра- вомочия имеют имущественный характер. Участие в работе общего собрания акционеров, избрании органов общества, в мероприятиях по контролю за их деятельностью, право на получение информации о деятельности общества и другие правомочия, хотя и первоначаль- но обусловленные возникновением имущественных отношений по передаче имущества с правом на получение дохода от его использо- вания в хозяйстве, все же трудно определить как имущественные правоотношения. В большей степени они представляют собой пра- вомочия организационного свойства, относящиеся к организации и деятельности корпорации как юридического лица.

На наш взгляд, А.А. Зурабян обоснованно считает, что объ- ектом корпоративных отношений является «организация (обеспе- чение функционирования) юридических лиц корпоративного ти- па», а сами эти отношения являются организационно-имуществен- ными.71 Действительно, как мы будем рассматривать далее, и как мы отметили выше, нормами корпоративного права охватывается правовое регулирование таких вопросов, как учреждение корпора- ций, создание его органов, порядок принятия ими решений и управления делами корпорации, взаимоотношения органов между собой и с акционерами, с третьими лицами, условия осуществле- ния определенных категорий сделок, реорганизация и прекраще- ние корпораций. Все эти вопросы относятся к праву юридических лиц и регулируются нормами гражданского законодательства. Оп- ределяющим в идентификации частноправового содержания тако- го регулирования в данном случае является то, что, как указывает профессор Ю.Г. Басин, «по внешней правовой форме» корпорация является равноправной с ее акционерами и «формально независи-

мым от него, не подчиненным ему участником гражданского обо- рота».72

Вместе с тем, функционирование корпораций обусловлива- ется также и нормами публичного права, регулирующими госу-

71См. Зурабян А.А. Цит. соч. С. 8.

72См. Басин Ю.Г. Правовые формы выражения и защиты реальных интересов участников коммерческих отношений. В издании «Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскому праву». – Алматы: АЮ-ВШП «Адилет», НИИ частного права КазГЮУ, 2003. – С. 185.

40