- 32 -

Р.С. Бевзенко иски об оспаривании перехода права на именные ценные бумаги (теория и судебно-арбитражная практика)

("Иски и судебные решения: Сборник статей" (под ред. М.А. Рожковой) ("Статут", 2009))

1. Понятие именной ценной бумаги. Способы перехода прав на именные ценные бумаги в современном российском законодательстве.

Именной ценной бумагой является такая ценная бумага, по которой легитимация лица, имеющего право на получение исполнения по бумаге, осуществляется на основе: а) факта владения ценной бумагой и б) записи в реестре владельцев ценных бумаг, который ведет должник по бумаге (или иное лицо, для которого ведение реестра владельцев ценных бумаг является предметом профессиональной деятельности (регистратор)). Обычно указывают три обстоятельства: а) владение, б) тождество владельца с лицом, поименованным в бумаге, и в) тождество с лицом, поименованным в реестре владельцев. Передача прав на именные ценные бумаги осуществляется посредством изменения записи о принадлежности бумаги в реестре их владельцев; эта операция именуется трансфертом.

Трактовка именных ценных бумаг, которая содержится в ст. 145 - 146 ГК РФ, к сожалению, не соответствует приведенному нами определению именной ценной бумаги, основанному на постулатах классической цивилистической теории ценных бумаг. В частности, из ст. 145 ГК РФ следует, что именной ценной бумагой является ценная бумага, права, удостоверенные которой, могут принадлежать названному в ценной бумаге лицу. В этой норме можно обнаружить сразу два недостатка.

Первый из них состоит в непреложности того факта, что применительно к ценным бумагам действительная принадлежность прав на бумагу и из бумаги не имеет серьезного значения, значительно важнее формальная легитимация и, соответственно, наличие права на получение исполнения по бумаге (что, очевидно, далеко не то же самое, что принадлежность права, удостоверенного бумагой). Поэтому в ст. 145 ГК РФ речь должна вестись о том, кто имеет право на получение исполнения по соответствующей (ордерной, предъявительской или именной) ценной бумаге.

Второй недостаток названной нормы заключается в следующем. Совпадение лица, предъявившего бумагу, с лицом, поименованным в предъявленной бумаге, является этапом легитимации держателей не только именных, но и ордерных бумаг. В самом деле, первый векселедержатель, который осуществляет предъявление векселя векселедателю, тоже является лицом, поименованным в бумаге. Дело не спасает даже оговорка подп. 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ о том, что права по ценной бумаге принадлежат "названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо (ордерная ценная бумага)". Дело в том, что наличие (отсутствие) в векселе оговорки о передаваемости векселя по индоссаменту не влечет за собой умаление векселя как ордерной ценной бумаги (в соответствии с п. 11 Положения о переводном и простом векселе <1> "всякий переводный вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента"; это же касается и простых векселей (п. 77 Положения)). Вполне можно представить себе вексель, в котором вексельный текст будет сформулирован следующим образом: "Обязуюсь уплатить по настоящему векселю такому-то лицу в такой-то срок такую-то сумму". Отсутствие оговорки о приказе первого векселедержателя ("такому-то лицу или его приказу") никоим образом не повлияет на признание векселя ордерной ценной бумагой, хотя права из него принадлежат (пользуясь выражением подп. 2 п. 1 ст. 145 ГК РФ) "лицу, поименованному в бумаге".

--------------------------------

<1> Постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе" // Собрание законов и распоряжений Рабоче-Крестьянского Правительства СССР. 1937. N 52. Ст. 221.

В п. 2 ст. 146 ГК РФ говорится о том, что "права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). В соответствии со ст. 390 настоящего Кодекса лицо, передающее право по ценной бумаге, несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его неисполнение".

Следовательно, законодатель определил в качестве основного способа передачи именной бумаги уступку права, которую вследствие ссылки на ст. 390 ГК РФ неизбежно следует трактовать как цессию.

Однако цессия является механизмом передачи обязательственных, но никак не вещных прав. Оборот же ценных бумаг подчинен следующему принципу: переход права из бумаги следует за переходом права на бумагу <1>. Таким образом, цессия никак не может быть признана инструментом, позволяющим передавать вещное право (в первую очередь право собственности) на бумагу.

--------------------------------

<1> Не имеющего, впрочем, решающего значения, так как получение исполнения по ценной бумаге (что, собственно, и является основной целью выдачи и приобретения бумаги) осуществляется не тому, кто имеет право на бумагу, а тому, кто легитимировал себя как лицо, имеющее право на получение исполнения по ценной бумаге (об этом см. выше).

Следовательно, либо неверно утверждение о том, что право из бумаги следует за правом на бумагу, либо законодатель ошибся и назвал цессией некий способ перехода прав на ценные бумаги, который на самом деле цессией не является, а представляет собой какое-то иное гражданско-правовое явление.

Первое утверждение (об ошибочности связи перехода права из бумаги и права на бумагу) следует решительно отмести: оно справедливо и для предъявительских бумаг, и для ордерных бумаг, и для тех ценных бумаг, для которых способом передачи является трансферт (об этих бумагах - ниже). Кроме того, тезис о том, что цессия суть способ передачи обязательственных прав, настолько укоренился в теоретической литературе, что наличие в российском ГК нормы, противоречащей ему, никак не может быть признано основанием для пересмотра этой неоднократно оправдавшей себя правовой аксиомы <1>.

--------------------------------

<1> Кстати, формула "Право из бумаги следует за правом на бумагу" известна и отечественному ГК, в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 142 которого "с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности".

Таким образом, правильным является второе предположение: уступка, упоминаемая в ГК РФ в качестве способа перехода прав на некоторые ценные бумаги, не является уступкой, регулируемой ст. 390 ГК РФ <1>.

--------------------------------

<1> По всей видимости, изучение этого способа перехода прав на именные ценные бумаги должно стать предметом самостоятельного исследования.

Другое возможное упоминание о переходе прав на некоторые ценные бумаги содержится в п. 2 ст. 142 ГК РФ, в соответствии с которым "в случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном)".

Однако и в данном случае эту норму не следует понимать как установление такого способа передачи прав на именные ценные бумаги, как трансферт.

Во-первых, положение этой нормы в тексте ГК РФ свидетельствует о том, что законодатель имел в виду не конструирование нового способа передачи прав на бумаги, а установление ограничения начала презентации ценной бумаги (т.е. предъявления бумаги обязанному лицу или физического вручения бумаги приобретателю) как необходимого элемента процесса легитимации держателя бумаги. Известно, что в силу материально-правового характера ценных бумаг существование прав, ими удостоверенных, имеет место постольку, поскольку существует сама бумага как документ. Следовательно, для того чтобы обязанное по бумаге лицо могло: а) убедиться в том, что право из бумаги действительно существует, и б) исполнить обязанность по бумаге, оно имеет право требовать предъявления подлинника бумаги <1>. Однако законодатель в п. 2 ст. 142 ГК РФ установил, что в некоторых случаях для легитимации держателя бумаги ее предъявления обязанному по бумаге лицу не требуется.

--------------------------------

<1> Или, как просторечно и неверно выражаются некоторые "ученые мужи", занимающиеся вексельным правом, - показать бумагу (см.: Уруков В.Н. Правовое регулирование векселя в российском гражданском праве: Автореф. дис. ... д.ю.н. М., 2007. С. 8 - 9).

Во-вторых (и это намного важнее), п. 2 ст. 142 ГК РФ устанавливается возможность выпуска бездокументарных ценных бумаг (ст. 149 ГК РФ) <1>. Таким образом, смысловой акцент в этой норме делается не на способе передачи прав по бумаге посредством изменения записей в реестре, а на форме их существования. Дополнительным аргументом в пользу этого соображения является следующее обстоятельство. Общепризнанным является тот факт, что в отношении бездокументарных ценных бумаг не действует аксиома о следовании права из бумаги за правом на бумагу, так как вещных прав (права собственности) на нематериальный объект быть не может. Именно поэтому, на наш взгляд, в ст. 149 ГК РФ законодатель очень аккуратно ведет речь не о ценных бумагах, а о "правах, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой", и о "фиксации прав в бездокументарной форме". В п. 2 ст. 142 ГК РФ также говорится не о правах на ценные бумаги, фиксируемых в реестре, а о правах из ценных бумаг - правах, удостоверенных ценной бумагой.

--------------------------------

<1> Именно так эта норма понимается в авторитетной комментаторской литературе (см.: Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. В.П. Мозолина, М.Н. Малеиной. М., 2004; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть первая) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2002), а также научной литературе (см.: Бутина И. Ценные бумаги как объект гражданских прав: законодательное регулирование и научные концепции // Юридический мир. 2006. N 6; Шевченко Г.Н. Понятие и признаки ценных бумаг // Закон. 2006. N 7; Белов В.А. К вопросу о так называемой виндикации бездокументарных ценных бумаг // Закон. 2006. N 7; Ротко С.В. Понятие, правовая природа и основная классификация акций // Юрист. 2006. N 11).

Пункт 2 ст. 142 ГК РФ определяет: в случаях, предусмотренных законом, или в установленном им порядке для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном). Нет никакого сомнения в том, что местоимение "их" в данной норме относится к "правам, удостоверенным ценной бумагой", т.е. к правам из бумаги.

Классическая же концепция перехода ценных бумаг по трансферту (а также норма действующего российского законодательства, о которой ниже) гласит, что реестр владельцев ценных бумаг содержит указание на лиц, управомоченных на получение исполнения по ценным бумагам, то есть в некотором смысле отражает формальную принадлежность прав на ценные бумаги.

В-третьих, если бы законодатель действительно желал установить в п. 2 ст. 142 ГК РФ систему трансферта как способа передачи прав на именные ценные бумаги, он должен был бы: а) указать, что трансфертом передаются ценные бумаги определенного вида (именные), и б) дать общую характеристику такого способа передачи. Однако законодатель в данной норме ГК РФ (да и в других нормах Кодекса) этого не сделал.

Таким образом, мы неизбежно должны прийти к следующему выводу: в ГК не содержится какого-либо упоминания о трансферте как способе передачи прав на именные ценные бумаги.

Нормы, регулирующие переход прав на именные ценные бумаги посредством изменения записи об их принадлежности в реестре владельцев ценных бумаг, содержатся в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг" и нормативных актах Федеральной службы по финансовым рынкам (и ее предшественницы - Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг), принятых в развитие предписаний этого Закона <1>.

--------------------------------

<1> Оговоримся, что в соответствии с положениями ст. 16 ФЗ "О рынке ценных бумаг" именные эмиссионные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме. В рамках дискуссии о природе и правовом режиме бездокументарных бумаг мы неоднократно высказывались в пользу той точки зрения, что бездокументарные ценные бумаги не являются ценными бумагами в смысле ст. 142 ГК РФ (см., например: Гражданское право: Актуальные проблемы теории и практики / Под ред. В.А. Белова. М., 2007. С. 330 и далее). Строго придерживаясь этого взгляда, можно было бы утверждать, что современное российское гражданское право вообще не знает именных ценных бумаг, передаваемых трансфертом, так как все прочие именные ценные бумаги (которые не являются эмиссионными), известные закону (именной коносамент, закладная), передаются посредством уступки. Однако подобное утверждение противоречит всему укладу современной хозяйственной жизни и сложившейся судебной практике, признающей бездокументарные ценные бумаги именно ценными бумагами. Кроме того, нормы действующего законодательства о трансферте бездокументарных ценных бумаг в основном соответствуют классическим правовым представлениям о трансферте. Именно поэтому в рамках настоящего исследования мы полагаем необходимым не принимать во внимание особенности правового режима бездокументарных ценных бумаг (за исключением, разумеется, случаев, когда особенности этого режима сказываются на механизме их передачи).

В соответствии с ч. 2 ст. 28 ФЗ "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска (а только такими и могут быть именные эмиссионные ценные бумаги) удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.

В соответствии с ч. 2 ст. 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг" право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю <1>:

--------------------------------

<1> Точнее говорить не о правах владельцев, а о возможности осуществления прав из бумаг.

- в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя;

- в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Часть 3 названной статьи гласит: "Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг".

Таким образом, российский законодатель связывает возникновение права на именную эмиссионную ценную бумагу с моментом изменения записи о принадлежности бумаги в реестре владельцев ценных бумаг или по счету депо в депозитарии <1>. Кроме того, как видим, в ФЗ "О рынке ценных бумаг" также нашла свое отражение и уже упоминавшаяся нами аксиома оборота ценных бумаг: переход прав на бумагу (состоявшийся в силу изменения записи о принадлежности бумаги в реестре) влечет за собой и переход прав, закрепленных этой ценной бумагой (прав из бумаги). Этот тезис усиливается и содержанием ч. 6 ст. 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг", в соответствии с которой осуществление прав по именным бездокументарным эмиссионным ценным бумагам производится эмитентом в отношении лиц, указанных в системе ведения реестра. Эту норму следует трактовать как установление условия легитимации надлежащего держателя именной эмиссионной ценной бумаги.

--------------------------------

<1> Далее мы не будем делать оговорку о записи по счету депо, за исключением случаев, когда соответствующая ситуация будет подлежать отдельному разбору.

Основанием для изменения записи о переходе права на именные эмиссионные ценные бумаги является передаточное распоряжение <1>, которое определяется как документ, предоставляемый регистратору и содержащий требование о внесении записи в реестр <2>. В соответствии с п. 3.4.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг передаточное распоряжение должно содержать указание регистратору внести в реестр запись о переходе прав собственности на ценные бумаги. В передаточном распоряжении должны содержаться данные о лице, передающем ценные бумаги; о передаваемых ценных бумагах; об основании передачи ценных бумаг; о лице, на счет которого должны быть зачислены ценные бумаги. Передаточное распоряжение должно быть подписано зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или его уполномоченным представителем.

--------------------------------

<1> Разумеется, существуют и иные основания для перехода прав на именные ценные бумаги, учитываемые записью в реестре, прежде всего универсальное правопреемство. Однако в силу ограниченного объема настоящей статьи эти основания мы разбирать не будем.

<2> См.: раздел 2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27.

Схематично переход права на именную эмиссионную ценную бумагу можно представить следующим образом: лицо, которое внесено в реестр как владелец ценной бумаги, направляет регистратору распоряжение, в котором содержится указание на: а) необходимость изменить запись о принадлежности ценной бумаги, б) основание такого изменения записи и указывается лицо, на имя которого следует осуществить перевод прав на бумагу. Регистратор, получивший такое распоряжение, обязан выполнить распоряжение посредством уменьшения остатка бумаг по лицевому счету отчуждателя и соответствующего увеличения остатка бумаг по лицевому счету приобретателя.

Для изучения правовой природы операций, совершаемых лицом, подавшим передаточное распоряжение, и регистратором, его выполняющим, необходимо обратиться к положениям классической теории ценных бумаг, посвященным трансферту.

("Иски и судебные решения: Сборник статей" (под ред. М.А. Рожковой) ("Статут", 2009))