2. Теория трансферта. Трансферт отчуждателя и трансферт приобретателя. Их юридическая природа.

По авторитетному заключению М.М. Агаркова, возможны два способа передачи именных бумаг. Один способ заключается в том, что передача совершается посредством трансферта по книгам обязанного лица на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой бумаги. Суть другого же способа состоит в том, что бумага передается отчуждателем приобретателю по передаточной надписи, трансферт же совершается на основании заявления приобретателя, также сопровождаемого предъявлением бумаги <1>.

--------------------------------

<1> Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 2005. С. 289.

Таким образом, в теории ценных бумаг существует две системы трансферта: трансферт приобретателя и трансферт отчуждателя <1>.

--------------------------------

<1> Именуемые иногда соответственно "система последующего трансферта" и "система обязательного трансферта" (см.: Милютин Д.А. Трансферт как способ передачи прав по именным вкладным билетам и обязательствам государственных займов // Вестник гражданского права. 1916. N 4. С. 69).

1. Трансферт приобретателя.

Суть данной системы состоит в следующем. Передача именной бумаги в системе трансферта приобретателя как бы распадается на два этапа. Сначала отчуждатель совершает на бумаге передаточную надпись в пользу приобретателя; последний же обращается с бумагой к лицу, ведущему реестр владельцев именных ценных бумаг для внесения его, приобретателя, в реестр в качестве лица, имеющего права на бумагу.

Легко заметить, что при трансферте приобретателя момент перехода права на бумагу и момент возникновения права из бумаги разделены. Право на именную ценную бумагу возникает у приобретателя с момента вручения ему отчуждателем ценной бумаги с учиненной на ней передаточной надписью. Однако это еще не означает, что обязанное по ценной бумаге лицо должно будет производить исполнение в пользу приобретателя; напротив, лицом, включенным в реестр владельцев именных ценных бумаг, по-прежнему является отчуждатель.

Следовательно, до момента перевода бумаг с его счета на счет приобретателя отчуждатель, казалось бы, является лицом, имеющим право на получение исполнения по бумаге. Но это не так. Отчуждатель не может получить исполнения по бумаге, так как он более не владеет ею, она передана приобретателю. Таким образом, отчуждатель не сможет легитимировать себя в качестве кредитора по бумаге и получить от обязанного лица исполнение по ней, ведь он не сможет предъявить ("презентовать") саму бумагу <1>. Наличие же записи о принадлежности бумаги отчуждателю в реестре, который ведет обязанное лицо, само по себе не легитимирует поименованное в реестре лицо в качестве уполномоченного на получение исполнения по бумаге.

--------------------------------

<1> Напомним, что мы сейчас ведем речь о классических, "бумажных", именных ценных бумагах, для которых начало презентации для осуществления прав из бумаги действует в полной мере.

Приобретатель в свою очередь не сможет легитимировать себя в качестве управомоченного по бумаге без совершения обязанным лицом (либо иным лицом, ведущим реестр владельцев именных ценных бумаг) записи о переводе прав на бумагу с отчуждателя на себя, приобретателя. Факт наличия у него ценной бумаги с передаточной надписью отчуждателя также не имеет легитимационного значения для получения исполнения по бумаге.

Таким образом, создается ситуация, когда после передачи именной ценной бумаги с учиненной на ней передаточной надписью и до совершения трансферта в реестре владельцев ценных бумаг возможностью легитимации в качестве надлежащего обладателя ценной бумаги не обладает ни отчуждатель, ни приобретатель. И только лишь после перевода бумаги, осуществляемого в системе ведения реестра владельцев бумаг, на приобретателя последний получает возможность легитимироваться в качестве лица, уполномоченного на получение исполнения по бумаге. Понятно, что обращение приобретателя к должнику по бумаге с заявлением о переводе бумаги по книгам должника должно сопровождаться (а) предъявлением бумаги, снабженной (б) надлежащей передаточной надписью отчуждателя.

Кроме того, следует также иметь в виду, что система трансферта приобретателя вовсе не предусматривает обязанность приобретателя бумаги непременно обращаться к лицу, ведущему реестр владельцев ценных бумаг, с заявлением о трансферте. Будучи обладателем права на бумагу (а точнее, легитимированным в качестве такового посредством передаточной надписи), он вполне может передать бумагу по надписи следующему приобретателю. Так осуществляется циркуляция права на именную ценную бумагу в системе трансферта приобретателя.

Более того, авторитетнейший дореволюционный исследователь ценных бумаг С.М. Барац, описывая технику передачи именных ценных бумаг, упоминает о том, что передаточная надпись на передаваемой именной ценной бумаге может быть бланковой. В этом случае последний держатель бумаги, намеревающийся обратиться с заявлением о трансферте, может вписать себя в бланк и обратиться с заявлением о внесении его в книги обязанного лица <1>.

--------------------------------

<1> Барац С.М. Техника обращения именных процентных бумаг. СПб., 1913. С. 12. Автор, правда, оговаривается, что такая ситуация является допустимой только в тех случаях, когда отчуждателем, совершившим бланковую передаточную надпись, является "солидное и кредитоспособное акционерное общество", которое было первым держателем бумаги или приобрело ее по предыдущим именным передаточным надписям.

Правом же на совершение заявления о трансферте всегда обладает последний держатель бумаги, приобретший ее по непрерывному ряду передаточных надписей.

Какова юридическая природа передаточной надписи на именной ценной бумаге, осуществляемой отчуждателем в системе трансферта приобретателя?

М.М. Агарков называет эту передаточную надпись индоссаментом <1>. Однако полное ее отождествление с индоссаментом представляется все же неверным. Главное свойство индоссамента состоит в том, что он (в совокупности с фактом обладания ордерной бумагой) легитимирует последнего индоссата на получение исполнения по бумаге, т.е. на реализацию права из бумаги. В нашем же случае передаточная надпись (или их ряд) позволяет последнему держателю бумаги обратиться к обязанному лицу с заявлением о трансферте; права же на получение исполнения по бумаге такая передаточная надпись не создает. Кроме того, юридическая природа индоссамента такова, что его совершение, сопровожденное вручением бумаги, устраняет возможность противопоставления должником по ордерной бумаге против последнего индоссата возражений, основанных на личных отношениях должника с предшествующими держателями бумаги. То есть индоссамент есть способ придания бумаге качества публичной достоверности.

--------------------------------

<1> Агарков М.М. Указ. соч. С. 289.

Передаточная надпись, учиненная на именной ценной бумаге, оборот которой подчиняется системе трансферта приобретателя, этим свойством не обладает: до момента внесения последнего держателя ценной бумаги в реестр владельцев ценных бумаг обязанное по бумаге лицо может противопоставлять требованию приобретателя бумаги о внесении его в реестр возражения, основанные на его личных отношениях с любым из отчуждателей бумаги <1>. И только лишь учинение трансферта "очищает" требования держателя бумаги (т.е. права из бумаги) от возражений обязанного лица <2>.

--------------------------------

<1> Это связано прежде всего с тем, что передача именной бумаги по надписи составляет случай сингулярного правопреемства, суть которого как раз и состоит в сохранении неизменности положения обязанного лица.

<2> Это положение неизбежно вытекает из самой сути и последствий легитимации правильного держателя ценной бумаги.

У системы трансферта приобретателя есть свои достоинства и недостатки. Очевидным ее достоинством является прежде всего возможность организации быстрого оборота (или, по выражению С.М. Бараца, "повышенной циркуляции ценных бумаг" <1>) посредством совершения первой бланковой передаточной надписи и освобождения каждого приобретателя бумаги от необходимости обращаться к обязанному лицу с заявлением о трансферте. Это удобно в случае, к примеру, биржевой торговли именными ценными бумагами, передающимися по системе трансферта приобретателя. Кроме того, данная система трансферта совершенно устраняет риск уклонения отчуждателя от обращения с заявлением о трансферте, ведь с заявлением о трансферте обращается сам приобретатель, присутствие или какое-либо иное активное участие отчуждателя в совершении трансферта не требуется. Однако вполне очевидны и минусы этой системы. В частности, М.М. Агарков в качестве недостатка системы трансферта приобретателя называл отпадение публичной достоверности ценной бумаги на этапе обращения приобретателя с заявлением о трансферте и возможность выдвижения обязанным по бумаге лицом личных возражений против заявления о трансферте <2>.

--------------------------------

<1> Барац С.М. Указ. соч. С. 25 - 26.

<2> Агарков М.М. Указ. соч. С. 296 и далее.

Важно отметить, что последнего недостатка лишена система трансферта по заявлению отчуждателя, рассмотренная ниже.