4. Законы субъектов о торговле

5. Подзаконные нпа. Примеры: приказ мин пром торга 2010 об утверждении формы и порядка формирования торгового реестра (вообще реестры ведутся в соответствии с 381 законом)

6. Торговые обычаи

В КП РФ из очень мало. Инкотермс на территории РФ имеет статус обычая (не обыкновения). Постановление правления тпп

7. Акты саморегулированиия. Ст 12 закона о торговле: ассоциации и союзы могут заключать соглашения для формирования принципа добросовестности

8. Lex mercantoria – носят рекомендательный характер, но широко применяются

9. Индивидуальная правовая практика субъектов торгового оборота. Стороны заключают соглашения о порядке ведения переговоров, определяют какое повеление будет рассматриваться как добросовестное

Субъектами КП являются только те лица, которые участвуют или потенциально могут участвовать в оптовом товарообороте.

В последнее время круг субъектов КП расширяется, так как КП проникает в другие сферы ПД

Субъекты КП (коммерсанты)

Торговля – вид ПД, связанный с приобретением, продажей товаров (легальное определение; закон о торговле).

Это определение не отражает содержание торговой деятельности

При формировании КП под торговой деятельностью понимали деятельность торговых посредников

А сегодня понятие шире: не только посредничество, а вся совокупность действий по продвижению товаров от изготовителя до покупателей

Сейчас субъекты КП (функциональная классификация):

• Торговые посредники

• Производители товаров

• Конечные покупатели

• Организаторы торговли

• Дополнительно субъектами являются субъекты, обслуживающие торговлю или содействующие ей (они покупают другим субъектам эффективно организовать товарооборот)

Коммерсантами сейчас называют всех субъектов КП. У коммерсантов присуща традиционно презумпция профессиональной компетенции.

Презумпция влечет за собой большее доверие и уважение к коммерсантам, результатом чего является наделение их намного большей свободой в принятии решений и применении ненормативных правовых средств торгового оборота + минимальная забота о субъектах КП, что влечёт для них более значительные риски непрофессиональных действий

Классификация субъектов КП для эффективного правового регулирования их деятельности. Традиционно делят по критерию функционального назначения (а в ГП основное внимание на орг-пр форму и правоспособность; функциональный подход, направленность на повышение эффективности функций субъекта в обороте – особенность КП)

Подробнее рассмотрим соответствующие функциональные группы субъектов КП.

Производители товаров.

Основная их функция: производство и сбыт произведенных товаров

Задача : 1) производство 2) формирование эффективных каналов сбыта

Способы формирования эффективных каналов сбыта:

• Создание собственных структурных подразделений, в том числе обособленных, выполняющих сбыт

• Создание или Приобретение подконтрольных или зависимых компаний, которые выполняют сбыт (получаются группы компаний). Суть концепции группы лиц: суды, налоговые и антимонопольные органы рассматривают совокупность де-Юре самостоятельных Юр лиц как составные части одного хозяйствующего субъекта с экономической точки зрения; деятельность таких субъектов контролируется более тщательно

• Передача чуткими сбыта профессиональным торговым посредникам. Посредник конечно зарабатывает, но в первую очередь он действует не в своих интересах, а в интересах товаропроизводителя (принципала!) – это сособенгость посредничества в КП. Поэтому неправильно называть посредниками комании, которые действуют исключительно в своих интересах

• Сочетание вышеназванных способов

Покупатели оптовых партий товаров

Основная функция: производство нового товара или дальнейшая оптовая/розничная продажа

Задача – формирование эффективных каналов закупок

Торговая сеть не является субъектом КП. В соответствии со Ст 2 закона о торговле торговая сеть – совокупность 2х и более торговых объектов, которые принадлежат на законном основании хозяйствующему субъекту или нескольким хоз субъектам, входящим в одну группу лиц в соотвествии с законом о защите конкуренции

Торговый объект – задние или част здания... Специально оснащённые оборудованием

Способы формирования каналов закупок:

• Структурные подразделения компании

• Группа лиц

• Посредники – короче то же самое как со сбытом

• Смешанное

Выбор способа – по критерию экономической эффективности

Посредники

Функция: оказание содействия товаропроизводителям и конечным покупателям (двум первым группам субъектов) в формировании эффективных товаропроводящих товаров

Группы посредников (по специфике правового регулирования)

• Независимые посредники

• Зависимые посредники (деятельность независимых и зависимых посредников носит долгосрочный характер – долгосрочное взаимодействие с продавцами и покупателями)

• Случайные посредники (краткосрочное сотрудничество на разовой основе)

Выбор посредника – по критерию экономической эффективности

Зависимые посредники.

Выполняют функцию торгового представительства; это торговые представители.

Они не приобретают никогда права собственности на товар, с которым работают. Всегда действуют в интересах и по поручению принципала

Виды торгового представительства:

• Прямое или открытое (когда посредник действует от имени принципала)

• Коммерческие агенты (директива ЕС от 18.12.1968; типовой агентский коммерческий контракт - публикация международной торговой палаты, принципы европейского частного права; руководство европейской комиссии по вертикальным ограничениям).

Последний документ говорит: основным сущностным критериям коммерческого агентирования является отсутствие у агента коммерческого или финансового риска; если агент не несёт никакого риска или риск незначительный, то это коммерческое агентирование

• Консигнаторы – консигнационные договоры. Модель такого договора в Российском праве отсутствует. Ориентир – международный стандарт финансовой отчётности (содержит признаки консигнационного соглашения: обязательное наличие в консигнатора товарного склада)

• Коммерческие представители по российскому праву (ст 184 ГК)

• Агенты, в том числе брокеры. Коммерческие агенты юридически значимых действий НЕ совершают. А просто агенты совершают и фактические, и юридически значимые действия.

• Косвенное или скрытое (посредник не приобретая права собственности на товар тем не менее заключает договор от своего имени)

• Комиссионеры по российскому праву

• Консигнаторы, если продают товар от своего имени

• Агенты если продают товар от своего имени

Независимые посредники.

Работая с товарами они приобретают право собственности на товар, с которым они работают. Они не находятся в Юр зависимости от принципала. Независимые в юр смысле посредники все равно находятся в экономической зависимости от принуипала.

Независимые посредники:

• Дистрибьюторы. У нас в законодательстве нет модели дистрибьютерского договора; у нас такие договоры неприменимая. Источники: типовой дистрибьюторский контракт (международная торговая палата); Ст 4.101 принципов европейского частного права. Дистрибьюторы применительно к закупкам не работают; они работают в целях оказания помощи при сбыте товаров. Задача дистрибьютора – содействовать товаропроизводителю в увеличении объёма сбыта товаров

• Монодистрибьюторы – один вид товара и один поставщик

• Мультидистрибьюторы – разные

• Франчайзи – при сбытовом франчайзинге (есть ещё 2 вида его, которые сюда не входят). Ст 3.101 принципов ЕЧП. Франчайзи – оптовый перепродавец, который ведёт бизнес сети-франчайзера с целью продажи товара от своего имени и в своих интересах. Его допускают в сеть чтобы он увеличивал объемы сбыта франчайзера

Случайные посредники

Не приобретают ПС на товар, не находятся ни в юр, ни в эк зависимости от принципалов. Не выполняют юридически значимых действий в интересах принципалов. Не несут обязанности содействовать бизнесу принципала. Действуют в первую очередь в своих экономических интересах.

В Российском праве этого нет.

Ориентиры: типовой контракт случайного посредничества международной палаты

Организаторы торгового оборота.

Функция – организаторская; не государство решает орг вопросы, а сами субъекты

1. Организаторы внутреннего торгового оборота

2. Организаторы внешнего торгового оборота

Виды организаторов:

• Организаторы торговли – лицо оказывающее услуги по проведению организованных торгов на товарном или финансовом рынке (ст 2 ФЗ об организованных торгах)

Договоры заключаются не акцептом-офертой; процесс заключения выстроен по-другому. Компания, которая хочет заключить договор с кем-то заключает договор с организатором торгов; потому желающие направляют акцепты организатору, организатор их анализирует, подыскивает заявку, фиксирует факт закл договора и уведомляет о заключении

3. сектора товарного рынка:

1. неорганизованные: участника сами ищут себе контрагентов, действуют на свой страх и риск, (ГК, закон о торговле, закон 228 о закупках тру разными видами Юл)

2. Организованный сектор (ФЗ 325 об орг торгах, ФЗ о рынке ЦБ и др) – здесь субъекты организаторы действуют. ГК здесь не применяется. Здесь договор заключается не путём акцепта-оферты, а путём совмещения разнонаправленных заявок

3. Сектор гос и муниц закупок (44 ФЗ)

• Организаторы коммерческих торгов – работают в неорганизованном секторе, это торго по ГК

• Организаторы оптовых ярмарок (ими могут быть ОГВ, ОМСУ, ЮЛ или ИП); понятие ярмарки Ст 11 закона о торговле. В учебнике сама ярмарка как организатор торгов, но это не верно, так как ярмарка – мероприятие, а не субъект. Это в неорганизованном секторе товарного рынка

• Организаторы оптовых продовольственных рынков (ЮЛ или ИП) – тоже в неорганизованном секторе. Проводятся на

• Операторы электронных площадок – в третьем Секторе товарного рынка (44 закон). Здесь коммерческого права почти нет (гос регулирование императивное)

• Торгово-промышленные палаты – напрямую не участвуют в заключении договоров, но оказывают орг поддержку, в том числе предоставляют площадки, создают третейские суды. В неорганизованном секторе

• Ассоциации и союзы товаропроизводителе (ст 12 закона о торговле) – в неорганизованном секторе

Субъекты, содействующие торговле

• Маркетинговые компании

• Транспортные компании

• Инф агентства

• Банковские компании

• Товарные склады

• Страховые компании

• Факторинговые компании

• Третейские суды

• Юр фирмы и тд

Непосредственно не участвуют в операциях товародвижения, но содействуют этим операциям

Требования к субъектам

• Общие

• Государственная регистрация в качестве ЮЛ или ИП

• Специальные

• Наличие лицензии на работу с определенными видами товаров (алкоголь) или на осуществление определенного вида деятельности (деятельность биржи)

• Регистрация в торговом реестре (сейчас регистрация не обязательна, выполняет инф, а не Юр функцию; но её хотят сделать обязательной). Реестры ведаться в субъектах РФ

Что такое группа лиц? Совокупность субъектов, соответствующих одному или нескольким признакам, перечисленным в ст 9 закона о защите конкуренции

Доминирующий субъект – субъект с определенной долей товара на рынке (закон о защите конкуренции)

Предмет договора поставки: действия продавца по передаче товара и действия покупателя по оплате. Все остальные условия не относятся к предмету договора

Условие о предмете – набор действий сторон, который определяется нормативной моделью договора. Это не условие об объекте

Правовые средства индивидуализации субъектов

Повышают эффективность

Это

• Форменное наименование (содержится в учредительном документе и ЕГРЮЛ). Искл право действует со дня регистрации до дня удаления записи из ЕГРЮЛ

• Коммерческое обозначение – словесное, для обозначения принадлежащих Юр лицу предприятий

Нарушения в этой сфере – недобросовестная конкуренция

Лекция. Объекты коммерческого права

Отличительные особенности Объектов КП и ГП

В гп термин «объекты гп», к которым относятся перечисленные в ГК ст 128. Считается что все объекты ГП кроме личных неимущественный прав (они неотчуждаемы) являются объектами гражданского оборота

Объекты кп – более узкое понятие

К объектам кп относят:

• Товары (они в первую очередь являются объектами коммерческого оборота)

• Товарораспорядительные документы (не товаросопроводительные)

• Товарные деривативы

• Обслуживающие коммерческий оборот работы (услуги)

Любому объекты КП присуще свойство коммерческой оборотоспособности – способности свободно отчуждаться на оптовом товарном рынке в целях извлечения прибыли.

Если объект не обладает коммерческой обороноспособностью, то он не является объектом КП, а является объектом гражданских прав

Товары.

Широко применяется во всех секторах товарного рынка

В российском законодательстве отсутствует единый подход к термину товар

• Ст 4 закона о защите конкуренции: товаром является объект гражданских прав

• Ст 38 НК: товаром является любое имущество, объекты гражданских прав за исключением имущественных прав, реализуемое либо предназначенное для реализации

• ФЗ об основах гос регулирования внешнеторговой деятельности в РФ: движимое имущество, отнесённые к недвижимости воздушные суда, морские суда, космические аппараты, электрическая энергия и иные виды энергии

В коммерческом праве под товаром понимают продукт человеческой деятельности (производственного труда), который обладает потребительской ценностью и меновой ценностью

Потребительская ценность – способность товара удовлетворять потребности конечных потребителей (то есть оптовых и розничных потребителей)

Меновая ценность – способность обмениваться на другие объекты-товара

На первый план выходят родовые, а не индивидуальные признаки товаров

Выделяют три группы товаров со своей спецификой и особенностями:

• Материальные продукты деятельности человека, имеющие вещественную форму. Это основной вид товара, с которым работают на товарных рынках во всех трёх секторах товарного рынка

Традиционно к товарам-материальным предметам относили только движимое имущество, потому что именно для таких предметов можно было сформировать правовой режим, обеспечивающий их к-п обороноспособность.

Но что именно рассматривать в качестве движимых вещей? Постепенно их круг расширяется, но ндвижимые вещи кп не относится к объектам кп

По степени переработки:

• Сырьё

• Детали

• Полуфабрикаты

• Готовая продукция

По назначению делятся на:

• Товары производственного назначения (используются в бизнесе для изготовления товаров или услуг)

• Товары народного потребления (для последующей розничной продажи)

• Бестелесное имущество (энергия, газ и тд)

Изначально не были объектами кп

• Цифровые продукты – как разновидность бестелесного имущества. Это экземпляр произведениям , программа для ЭВМ и тд, существующие в форме электромагнитных сигналов, которые могут быть переданы и приняты либо с помощью средств электронной связи либо будучи записанными на долговременный носитель

Передача сигнала с помощью оптоволоконных линий связи – это тоже электромагнитный сигнал

Российское кп пока их слабо изучило

• Комплексные продукты человеческого труда

Сочетают в себе материальные компоненты с определённым комплексом сопутствующих услуг или работ по поводу этого материального компонента

Обычно это такой набор работ или услуг без которого такой материальный объект не может быть использован по назначению

Отличительная черта услуг или работ: их оказание должно приводить к конкретным овеществлённым результатам и к конкретной возможности покупателя использовать товар по назначению

Приложение услуг и работ существенно повышает потребительскую ценность товар

Товарораспорядительные документы

Это составленные на формулярных бланках (то есть бланках с обязательными реквизитами) тексты договоров, перемена собственника товара в которых производится путём передачи новому собственнику экземпляра договора, выданного на предъявителя или учинение переуступочной надписи на договоре

Не путать их с товаросопроводительными документами

По российскому праву к товарораспорядительным документам относятся:

• Складские свидетельства – простые и двойные

• Коносамент на морскую перевощку

По зарубежному праву:

• Транспортная накладная

В России пока не считается товарораспорядительным документом

• Доковая расписка

• Ордер на получение товара и др

В основном в неорганизованном секторе

Товарные деривативы

Это производный финансовый инструмент, который представляет собой договор, базисным активом которого является товар является товар, и который предусматривает одну или несколько следующих обязанностей:

- обязанность сторон или стороны договора при предъявлении другой стороны купить или продать товар, либо заключить договор, базисным активом которого является товар

- Обязанность одной стороны предать товар в собственность другой стороне

- обязанность сторон или одной стороны производить уплату денежных сумм в зависимости от измения рыночной цены товара, курса валюты и других факторов

Короче товарные дериватив – это договоры

Вообще дериватив – это производный финансовый инструмент

Посмотреть по этому поводу ФЗ о рынке ЦБ; указания цб РФ от 16.02.2015 N 3565-У о видах производных финансовых инструментов

Основная сфера применения деривативов – организованный сектор товарного рынка

Товарные деривативы:

• Опционный договор – договор предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически или единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен базисного актива или наступления обстоятельства являющегося базисным активом

• Фьючерсный договор – заключаемый на биржевых торгах договор, предусматривающий обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен базисного актива или наступления обстоятельств являющийся базисным активом

• Форвардный договор – договор, предусматривающий одну из следующих обязанностей

- обязанность одной стороны предать товар являющийся базисным активом в собственность другой стороне не ранее третьего дня после заключения договора и обязанность другой стороны принять и оплатить товар (с обязательным указанием в договоре что договор является производным финансовым инструментом)

• Своп-договор – договор, предусматривающий обязанность стороны или сторон договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен базисного актива ... лень писать

Особенность этих договоров в том, что сделки совершаются не с товарами, а с контрактами. Торгуются не товары, а контракты по поводу товаров. Сами контракты торгуются на бирже

Эти договоры (деривативы) делят на

• Расчётные – предусматривают передачу денежной суммы

• Постановочные – предусматривают передачу или поставку товара

Каждый из четырёх видов может быть расчётными и подставочным

Правовой режим товаров

С точки зрения правового режима товары делятся на

• В свободном обороте

• Ограничены в обороте

Два вида ограничения оборотоспособности

- Могут принадлежать только определённым субъектам торгового оборота

- предоставление права/разрешения на совершение сделок с теми или иными товарами

Указ президента 1992: перечень товаров, свободный оборот который запрещен. И есть постановление правительства

+ учитываем особенности работы с импортными и экспортными товарами:

• Качество товара (хотя к России таких требований нет и всем пофиг)

• Безопасность товара (установлены техническими регламентами в форме ФЗ)

• Упаковка товара (технические регламенты и стандарты)

• Маркировка товара (технические регламенты и стандарты)

Чтобы товар был в легальном коммерческом обороте нужно соблюдать все 4 критерия

Упаковка. Легальное определение в ГОСТе 17527 2014 «упаковка термины и определения»

Упаковка – изделие, предназначенное для размещения, защиты, перемещения, доставки, хранения, транспортирования и демонстрации продукции, используемое как производителем, пользователем или потребителем, так и переработчиком, сборщиком или иным посредником; или операции, связанные с подготовкой к герметизации, зашите, перемещению, доставке, транспортировке продукции.

То есть требование к упаковке: требования к коробками или к процессу операций по упаковке

Виды упаковки:

• Промышленная для сырьевых материалов, деталей, полуфабрикатов или готовой продукции для распределения от изготовителя до изготовителя. Короче это для товаров производственного назначения

• Потребительская для продажи или первичной упаковки продукции реализуемой конечному потребителю. Здсесь кроме регламентов и тд работает закон о защите прав потребителей

• Коммерческая – оригинальная упаковка, которая по количеству содержимого, типу, качеству и дизайну отвечает требованиям соответствующего уровня торговли. Речь о привлечении внимания

• Транспортная – для транспортирования и хранения продукции с целью защиты от повреждений при перемещении и образующую самостоятельную транспортную единицу. Здесь положения о перевозки отдельных видов товаров, транспортные уставы

Марковровка

Межгосударственный стандарт 17527/2014

Маркировка – информация в виде днаков, надписей, пиктограмм, символов, наносимая на упаковку и/или сопроводительные документы для обеспечения идентификации товара и информирования потребителей

Толканиям к маркировке относятся не ко всему что написано на упаковке.

В маркировке выделяют

• надписи

- основные

- дополнительные

- информационные

• Манипуляционные знаки – изображения, указывающие на способы обращения с товаром

Виды маркировки

• Потребительская – инфа об изготовителях, количестве и качестве упакованной продукции. Характеризует товар. Определяется теми же документами, что и потребительская упаковка

• Экологическая

• Транспортная

Товарораспорядительные документы – удостоверяющая функция. Ускоряют переход прав на товар

Товаросопроводительные документы – функция сопровождения; подтверждают нахождение товара в обороте

Правовые средства индивидуализации товаров

1. Товарный знак

2. Использование в качестве товарного знака общеизвестного обозначения

3. Наименование места происхождения товаров

4. Коммерческое обозначение (по таким штукам смотри курс ГП)

5. Собственные торговые марки торговых сетей. Они создаются и применяются розничными торговыми сетями наряду с товарными знаками (товар для магазинов магнит)

Лекция. Структура и инфраструктура товарного рынка

Товарный рынок – прежде всего эк категория. Под товарным рынком понимают сферу обращения товара

На базе эк категории разработана правовая категория товарного рынка.

Существует несколько нормативных определений:

• Закон о защите конкуренции (для целей антимонопольного регулирования). Сфера обращения товара, в том числе иностранного производства, который не может быть заменён другим товаров или взаимозаменяемых товара, в границах которой исходя из возможностей и целесообразности приобретатель приобрести товар

• НК РФ ст 105.5. Рынок товаров – сфера обращения товаров, определяемая исходя из возможностей покупателя (продавца) без значительных дополнительных затрат приобрести (реализовать) товар...

• Национальный стандарт торговли РФ 51303/2013. Рынок товаров – система общественных отношений, возникающих между государством, изготовителем и продавцом, исполнителем и потребителем в процессе изготовления, реализации и эксплуатации товаров (примерная формулировка)

• Концепция комплексной программы развития инфраструктуры товарных рынков 1998-2005. Товарный рынок – система субъектов экономики и их отношений, производителей и потребителей, посредников и организаций, обеспечивающих отношения ...?

• Комплексная программа развития инфраструктуры товарных рынков в РФ (утв постановлением правительства рф от 15.06.1998

• Стратегия развития торговли в рф

Вывод из всех определений: под товарным рынком следует понимать определённую систему обращения, продвижения товаров. Элементы этой системы: субъекты торгового оборота, связи (отношения) между ними

Товарный рынок имеет 2 компонента:

• Структура (базовое значение для рынка)

• Инфраструктура (вспомогательное)

Структура товарного рынка – внутреннее устройство системы обращения товаров (товарного рынка), характеризующееся совокупностью устойчивых связей, обеспечивающих Ее устойчивое функционирования и развития

Структура товарного рынка имеет сложный многоуровневый характер. Как минимум выделяют:

• Рынки сырья, материалов, полуфабрикатов, средств производства, потребительских товаров, конкретных товаров и др

• Оптовый и розничный

• Мировой, зональные, региональные, национальные

• Наличного товара (рынок спот) и деривативов

• Высококонкурентные (открытые), монополистической конкуренции и монополистические (закрытые)

Нас интересует те элементы, которые имеют специфическое правовое регулирование

С точки зрения выделения секторов ка элементов рынка нас интересуют субъекты и способы формирования структурных связей

С точки зрения правового регулирования мы будем выделять три сектор товарного рынка (независимо от предыдущих видов рынков и товаров, которые там обращаются):

1. Неорганизованный (свободный) сектор. Основное сектор в любой стране. Именно здесь очень широко действует свобода договора

2. Организованный. Процессы формирования договорных связей специфичны

3. Сектор гос и мун закупок. Свой субъектный состав и специфика формирования договорных связей

Неорганизованный сектор.

Субъекты:

• Товаропроизводители

• Оптовые покупатели товаров

• Торговые посредники

• Организаторы торгового оборота (организаторы конкурсных торгов – торгов по ГК, организаторы ярмарок, выставок-продаж, оптовых торговых рынков. Операторы электронных торговых площадок и ТПП)

Когда говорим о структуре рынка, мы имеем в виду тех субъектов, которые непосредственно являются участниками торговли. Субъекты, содействующие торговле, к структуре товарного рынка не относятся; они относятся к инфраструктуре

По общему правилу договорные связи регулируются ГК (акцепт-оферта по общему правилу). Отдельные особенности формирования договорных связей установлены законами (закон о торговле и тд) + акты саморегулирования

Этот сектор – основная сфера применения коммерческого права. Оно работает здесь на полную катушку

Некоторые понятия из ГОСТа, которые относятся к неорганизованному сектору:

• Сетевая торговля

• Магазин-склад – продажа по методу самообслуживания

• Интернет-магазин

• Мелкооптовая торговля – разновидность оптовой торговли, при которой минимальная порция реализуемых товаров = 1 или меньше 1 транспортной упаковки изготовителя или поставщика

• Оптовая дистанционная торговля – на основании ознакомления покупателя с инфой о товаре с и ользованием средств связи или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаров до заклбчения договора и оплаты товара

• Электронная торговля – с использованием инф систем как правило на электронных торговых площадках

Стратегия развития торговли РФ на 2015-2020

Ряд мер по совершенствованию структуры Российского товарного рынка.

Применительно к неорганизованному секторы следующие направления развития:

• Активное развитие механизмов саморегулирования (на практике соглашения называются добросовестными практиками)

• Развитие ярмарочной торговли

• Развитие электронной и дистанционной торговли

• Развитие мелкооптовой торговли и оптовых продовольственных рынков (это площадка встречи производства и торговли, отказывающая услуги сортировки – определение согласно концепции развития торговли

• Развитие сетевой торговли

• Развитие торговли с франшизами

По общему правилу договор заключён при получении акцепта (если не надо гос регистрации для третьих лиц или передачи имущества)

Организованный сектор

Субъекты (Значительно более узкий состав):

• Участники организованных торгов (ФЗ 325 об организованных торгах, ФЗ 35 об электроэнергетике). ГК НЕ РЕГУЛИРУЕТ ОРГАНИЗОВАННЫЕ ТОРГИ, ГК регулирует неорганизованные

• Производители и оптовые покупатели партий товаров (они могут работать в неорганизованном секторе, а могут пойти на орг торги в этот сектор)

• Торговые посредники

• Организаторы торговли, 2 вида их:

• Биржа (организатор торгов с лицензией биржи)

• Торговая система (организатор торговли с лицензией торговой системы)

Процесс формирования договорных связей принципиально отличается от неорганизованного.

Организованные торги – торги, которые проводятся на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров к-п товаров, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (деривативы)

Правила торгов вырабатываются субъектами-организаторами и регистрируются в Цб РФ

Покупатели и продавцы напрямую не заключают сделки. Только при непосредственном участии организаторов и по установленным ими правилам

После регистрации правил в ЦБ:

Компания, которая хочет продать товар заключает с организатором договор об оказании услуг по проведению организованных торгов (причём это договор путём присоединения – продавец либо принимает условия организатора либо не заключает договор; нельзя акцепт на иных условиях)

Организатор проверяет соответствия потенциального участника требованиям, предъявляемым к участникам торгов

Так же заявки направляют и потенциальные покупатели

Договор заключается не путём акцепта-оферты, а путём сложения двух разнонаправленных заявок. Организатору анализируют заявки, определяют схожесть параметров и потом фиксируют факт заключения договора. Это регистрируется в реестре договоров организатора торгов

Здесь договор не путем акцепт-оферты заключается.

По общему правилу договор заключен в момент фиксации организатором торгов соответствия разнонаправленных заявок путём внесения записи в реестр договоров

В письменной форме документ не составляется, тем не менее письменная форма считается соблюденной при внесении записи в реестр (а в неорганизованном секторе как правило составляется; либо путём обмена документами).

Заключение договора подтверждается выпиской из реестра (обычно это электронный документ)

Если в неорганизованном секторе стороны по соглашению в любой момент могут изменить или расторгнуть договор. В организованном секторе стороны наоборот по общему правилу не могут изменить или расторгнуть договор (кроме случаев, предусмотренных в правилах проведения торгов).

Разрешение споров между сторонами договора осуществляется по общему правилу постоянно действующим третейским судом в порядке, установленном правилами торгов

Надо помнить о том, что третейская оговорка не лишает сторону права обратиться в гос суд. Обратиться можно, но иск будет оставлен без рассмотрения, если другая сторона до своего первого заявления по существу заявит о третейской отговорке

Короче здесь тоже есть саморегулирование, но регуляторы – организаторы торгов, а не сами продавцы и покупатели

Сектор государственных и муниципальных ЗАКУПОК

Субъекты:

• участники закупок – производители

• Торговые посредники

• Заказчики (гос и Мун)

• Гос и Мун уполномоченные органы, казённые учреждения, на которые возложены полномочия по определению поставщиков для заказчиков

• Специализированные организации – определённые функции по определению поставщиков. Действуют от имени заказчиков; права и обязанности возникают у заказчиков

• Операторы электронных площадок, которые проводят электронные торги в соответствии с ФЗ 44 о контрактной системе. Отличие от операторов из других секторов: здесь состав операторов определяется правительством РФ

Правовая основа заключения сделок – ГК (ст 525-53 о контрактах для гос и Мун нужд) и ФЗ 44 о контрактной системе

В этом секторе коммерческое право практически не работает

Способы формирования договорных связей в данном секторе:

• Конкурентные способы

• Конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс (переговоры с победителями первого этапа), закрытый с ограниченным участием, закрытый двухэтапный

• Аукционы (электронный, закрытый)

• Запрос котировок

• Запрос предложения

• Закупки у единого поставщика

Заключение контракта

• По результатам конкурса – ст 54.

Договор заключается не ранее, чем через 10 и не позднее чем через 20 дней с даты размещения в информационной системе протокола рассмотрения и заявок на участие в конкурсе (при закрытом конкурсе – с даты заключения договора). Нарушение сроков – адм ответственность

Победитель конкурса обязан подписать контракт и представить все экземпляры заказчику. Заказчик тоже обязан подписать, причём в течение 10 дней с даты получения от победителя конкурса Экземпляров. Один экземпляр передаёт победителю.

Если победитель уклоняется от заключения договора, заказчик может заключить с лицом, заявке которого в ходе конкурса присвоен второй номер

Если заказчик уклоняется от заключения контракта победитель праве пойти в суд с иском о понуждении к заключению

• Электронный аукцион – ст 70

В течение 5 дней с даты размещения в информационной системе протокола о подведени и оговори аукциона заказчик должен разместить в системе проект контракта без своей подписи

В течение 5 дней с латы размещения проекта победитель размещает подписанный со своей стороны проект

При наличии разногласий – в системе также размешается протокол разногласий (последовательно подписывают)

В течение трёх дней м момента размещения проекта, подписанного победителем, заказчик подписывает проект

Здесь речь об электронных подписях

Контракт заключён с момента размещения в единой информационной системе контракта, подписанного усиленными ЭЦП сторон

Контракт не может быть размещён ранее, чем через 10 дней с даты размещения протокола в системе

В случае уклонения победителя заказчик может заключить контракт с участником, который предложил такую же как и победитель цену контракта

• Запрос котировок

Инфа о закупаемых товарах сообщается неограниченному кругу лиц путём размещения запроса о проведении котировок в единой информационной системе

Победитель – участник, предложивший наиболее низкую цену

К извещению о запросе котировок прилагается проект контракта

Приём заявок на запрос котировок должен превращаться с наступлением срока вскрытия конверта с заявками и открытия доступа к электронным заявкам

Рузельтаты рассмотрения заявок оформляются протоколом заседания котировочной комиссии

• Запрос предложений

При запросе котировок предложение – только по цене указанной в контракте

А при запросе предложений инфа сообщается неограниченному кругу лиц

Победитель – участник, предложение которого соответствует наилучшим образом по качеству товара (а не по цене как при запросе котировок)

Все полученные заявки фиксируются в виде таблицы и после оглашения условий наилучшей заявки запрос предложений завершается и всем участникам предлагается направить окончательные предложения

Дальше рассматриваются окончательные предложения, делается итоговый протокол их рассмотрения

Контракт заключается с тем, чьё окончательное предложение было лучшим

Очень большое значение имеет правильный выбор способа определения поставщиков и понимание правил заключения договора при каждом способе

Инфраструктура товарного рынка

Инфраструктура товарного рынка – комплекс взаимосвязанных обслуживающих структуру рынка подсистем

Она обеспечивает нормальное функционирование основной системы – структура

Нормативное определение – в концепции комплексного развития 1998. Инфраструктура – система организаций, обеспечивающая взаимосвязи между структурными элементами товарных рынков и способствующая свободному движению товаров, непрерывному процессу воспроизводства и бесперебойному функционированию сфер конечного потребления

2 основных элемента инфраструктуры – субъекты и связи между ними

Субъекты инфраструктуры – организации, которые обеспечивают торговый оборот (это субъекты коммерческого права, содействующие торговле) :

• Транспортные организации

• Кредитные

• Страховые

• Товарные склады

• Собственники и арендаторы торговых и иных объектов

• Маркетинговые компании

Как регулируются отношения? ГК, закон о гос регулировании торговой деятельности

Стратегия развития торговли РФ 2015-2020

1. Острый дефицит торговых и инфраструктурных объектов

2. Несбалансированность, инфраструктурные перекосы. Необходимо сформировать матрицу торговых форматов (определение Ее есть в правилах добросовестности)

3. Не хватает системы современны опытных распределительных центров

Лекция 8. Договоры торгового права

Это главный инструмент торгового оборота.

Что такое договор?

• Ст 420 ГК. Это соглашение. Таково нормативное определение

• Доктринальное определение по Брагинскому. Есть договоры 1) правоотношения 2) юр факты 3) письменные документы

Долгое время Российское ГП не проводило различие двух или многосторонней сделки и договора. С недавнего времени в законе появилось хоть слабое но разграничение

• П 2 ст 420 – к договору применяются правила о сделках если законом не установлено иное

• П 1 ст 431.1

В коммерческом праве под договором понимается соглашение об установлении, изменении, прекращении правоотношений. В коммерческом праве это именно средство формирования структурных и инфраструктурных связей. Конкретная штука

По ГП сделка – это действие, но не соглашение

Сделкам в кп придаётся самостоятельное инструментальное значение: они используются в комплексе с договорами. Это эффективно

Такие комплексы договоров и сделок порождают составные обязательства. Так например обязательства по договору банковского счёта носят составной характер: помимо обязательств банка и клиента включают обязательства исполняющего банка

Вернёмся к торговым договорам. Договоры как инструменты товарного рынка не существуют сами по себе. Они создаются руками субъектов товарного рынка. Закон только обеспечивает их нормативными моделями (скелетами)

Договору как инструменту товарного рынка присущи следующие функции, не свойственные сделке:

• Главная функция договора- это инструмент или средство для согласования и соединения противоречивых экономических интересов сторон. Путём такого согласования и изменения удаётся сформировать структурные и инфраструктурные

• Договоры обеспечивают получение не любого, а определённого экономического и правового результата согласованных действий субъектов. Сделки такими функциями не обладают

Цель - средство (договор) – результат

Для реализации заложенных в договор возможностей требуется сформировать такой правовой режим торгового оборота, который обеспечивал бы реальную возможность соединения изначально противоречивых интересов. Это делается через диспозитивный характер норм о договорах

Базовые императивные нормы кп: действовать в соответствии с требованиями добросовестности и честной деловой практики (п 1 принципов международных коммерческих договоров, в принципах европейского

Раньше нормы о договорах по общему правилу считались императивными. Диспозитивными считались только те где есть прямое указание на возможность предусмотреть иное договором. Жёсткий правовой режим договоров сковывал российский бизнес, особенно добросовестных его участников

Дальше практика вас и вс несколько расширила перечень дисп норм

2014 пленум -> абсолютно императивные, абсолютно диспозитивные нормы + телеологическое толкование остальных. Ура 😍 но это главным образом о предпринимательских договорах (о чем сказано в пленуме). Сейчас ведь тенденция дифференциации предпринимательских и не предпринимательских договоров

Пленумы ВАС сохраняют свою силу до тех пор пока ВС не примет по этим вопросам новые пленумы

Классификация договоров торгового оборота основана на Функциональном критерии (а в ГП много своих классификаций)

С точки зрения функции, который выполняет договор торгового оборота выделяют 4 вида торговых договоров:

• Реализационные договоры

• Посреднические

• Обслуживающие (содействующие торговле)

• Организационные

А) реализационные

Договоры, которые опосредуют реализационный операции (направленные на передачу права собственности на товар)

Реализация – передача права собственности на товар на возмездной основе или обмен товарами (это из налогового законодательства; иногда и безвозмездные операции попадают под понятие реализации)

Назначение: формирование основных структурных связей на товарном рынке; каналов товародвижения

Перечень реализационных договоров открытый:

1. В неорганизованном секторе

• Договор оптовой кп

• Мены

• Контрактации сельхоз продукции

• Договор вещевого займа и товарного кредита – учебник их относит сюда; Цветков против потому что реалищационные доходы приносят доход от реализации товаров, а договор вещевого займа и товарного кредитора приносит не доход от реализации, а товарный доход. Цветков их относит к договорам обслуживающим торговлю

2. В секторе публичных закупок

• Гос/Мун контракт на поставку товаров для гос/Мун нужд

• Договоры на поставку товаров для гос/Мун нужд, заключаемые во исполнение гос/Мун контрактов

3. Организованный сектор

• Товарные деривативы, предполагающие реальную поставку товара (то есть только поставочные деривативы; а расчётные деривативы – обслуживают торговлю). Напоминает: перечень производных финансовых инструментов в указании цб 16.02.2015 года «о производных фин инструментах»

• Поставочный фьючерс. Договор, предусматривающий обязанность каждой из сторон переодически уплачивать сумму в зависимости от изменения цены базисного актива. И для одной из сторон предусмотрена обязанность передать товар другой стороне или третьему лицу. Главное; порождает обязанность передачи товара в собственность

• Поставочный форвард. Предусматривает обязанность передать товар в собственность другой стороне не ранее 3 дня после дня заключения договора + обязанность другой стороны принять и оплатить товар

• Постановочный своп (кроме репо). Обязанность одной стороны передать товар в собственность другой стороне + обязанность другой стороны принять и оплатить

• Поставочный опцион: обязанность после предъявления требования другой стороны купить или продать товар на условиях, определённых при заключении этого договора

По ГК опцион рассчитан на неорганизованный сектор, а здесь поставочный опцион – для организованного сектора. Отличия: по ГК сам опцион – безотзывная оферта (уполномоченная сторона вправе акцептовать оферту в любой срок). А в кп поставочный опцион не является безотзывной офертой: уполномоченная сторона направляет требование (похоже на предварительный договор)

Б) посреднические договоры

Обслуживают операции по продвижению товара

Используются для формирования вспомогательных структурных связей на товарном рынке

Перечень

1. Неорганизованный сектор

• Договор коммерческого агентирования

• Договор консигнации

• Договор комиссии

• Договор поручения

• Дистрибьюторский договор

• Дилерский договор

• Договор франшизы (сбытовой франчайзинг)

2. Сектор публичных закупок

• Договор со специализированной организацией по сорок четвёртому зокону (предмет договора: выполнение отдельных функций поставщика специализированной организацией. Эта организация выполняет все от имени и заказчика, права и обязанности возникают у заказчика

3. Организованный сектор

• Договор о брокерском обслуживании (предмет: брокер заключает договоры от имени и в интересах клиента; базисный актив – товар)

В) договоры содействующие торговле

Опосредуют обслуживающие торговлю операции по оказанию услуг и выполнению работ

Для формирования инфраструктурных связей

Перечень

1. Неорг сектор

• Перевозка

• Хранение

• Проведение маркетинговых исследований

• Договоры в сфере кредитования и расчётов

• Созданий и распространение рекламы

• Страхование товара или коммерческих рисков

• Договоры в сфере обращения инфы

• Расчётные деривативы

2. Сектор публичных закупок

• Договор о проведении экспертизы поставленного товара и другие виды экспертиз по 44 закону

• Договоры, применяемые в неорг секторе

3. Орг сектор

• Договор об оказании услуг по проведению организованных торгов

• Договор организатора торгов с участником торгов маркет-мейкером (предмет – поддержание маркет-Мекером цен, спроса, предложения или объёма торгов)

• Договор об оказании клиринговых услуг

• Договоры используемые в неорг секторе

Г) организационные договоры

Это неимущественные договоры – для формирования вспомогательных структурных и инфраструктурных связей. Они не опосредуют операции, связанные с имущественным оборотном

Это действия исключительно

Договоры:

• Договор об организации перевозок

• Договор об организации безналичных расчётов

• Рамочный договор

• Договор о взаимосвязанной деятельности по снабжению и сбыту товаров

• Договор о межрегиональных поставках товаров

• Договор об организации производства товаров

Структура договорных связей

Чтобы торговые договоры давали максимальный эффект договоры должны носить не изолированный, а системный характер

Структура договорных связей – совокупность договоров; внутреннее устройство системы договоров, опосредующих операции товародвижения, характеризующее взаимоотношение, взаиморасположение, взаимозависимость договорных связей, опосредующих реализационные, посреднические, обслуживающие торговлю и организационные операции

Договорные системы:

• Система смежных договоров – в которой есть одна или более общая сторона.

Например – агентский договор и договор поставки. Производитель товара заключает агентский договор с агентом, агент заключает для принципала договор поставки. Также пример: договор поставки и договор перевозки

Очень важно взаимно увязать условия смежных договоров

• Замкнутая система – замкнутая цепочка договоров. Например внутри группы компаний

• Связанная система – общего участника есть, но связь между сторонами есть (аффилированность или иным образом)

Договорные связи

• Имеющие отношение к торговой деятельности и не имеющие. Договор поставки между компаниями А и В имеет отношение к торговле; компания А заключает ещё договор с С на приобретение доли в уставном капитале общества С (это уже не имеет отношения к торговле)

• Основные и вспомогательные. Основные – опосредуют основные операции (реанимационные и посреднические операции). Вспомогательные – способствуют совершению основных операции, это договоры обслуживающие торговлю.

• Прямые и с участием промежуточных организаций. С участием промежуточных – более затратные и более рискованные; но иногда удобнее чем прямые

Применительно к договором с участием промежуточных организаций:

Транзитная отгрузка: товар В купил у А и продаёт дальше. Независимо от количества договоров товар отгружается конечному покупателю. Налоговая часто считает договор с посредником в таком случае фиктивным. Но с точке зрения закона эта форма отгрузки правомерная. Просто больше проблем

Складская отгрузка: товар сначала передаётся посреднику, а потом от посредника к конечному покупателю

• Самостоятельные и с предъявлением субподрядчиков

Инструменты оптимизации договорных связей

1. Предварительный договор – неимущественный, который предполагает заключение в будущем одного или нескольких имущественных договоров. Особенность: у обеих сторон договора возникает обязанность по заключения основных договоров.

Раньше надо было в предварительный включать все существенные условия договора основного; а сейчас – только условие о предмете и те существенные условия, которые мы можем согласовать на этапе заключения предварительного договора

Ну часто и невозможно согласовать сразу все существенные условия + зачем тогда предварительный

Но теперь риск: если потом мы не сможем согласовать оставшиеся существенные условия, то суд может своим решением установить такие условия которые нас не устраивают

2. Рамочный договор – нормативная модель в ст 429.1 ГК не очень удачная и даёт возможность называть рамочными разные конструкции.

Классическая модель рамочного договора: рамочный по аналогии с предварительным предполагает заключение в будущем одного или нескольких имущественных договоров; но в отличие от предварительного рамочный не предполагает обязанности заключать в последующем основные имущественные договоры – по рамочному это право. Сторону которая отказывается от последующих договоров нельзя в судебном порядке понудить.

Ещё одна черта: рамочный содержит общие условия, которые становятся частью в последствии заключаемых имущественных договоров; но эти общие условия могу быть изменены в конкретном договоре

Юр значение общие условия приобретают только после заключения основных договоров - это подтверждено инф письмо вас

В основных договорах должна прослеживаться связь с рамочным + можно в рамочном детализировать механизм заключения основных договоров (например что молчание является акцептом)

! Наряду с классической моделью на практике применяются ещё две модели, тоже называемые в обиходе рамочными.

- стороны заключают рамочный договор поставки, но дальше основные договоры не заключаются; а оставляются в нем открытые условия, которые согласовываются позже (например условие об ассортименте будут согласованы потом путём составления спецификаций). Тогда такой «рамочный» договор является имущественным. И такой договор считается заключённым после согласования открытых условий (которые изначально не согласованы)

- стороны заключают рамочный договор поставки и согласовывают в нем существенные условия в общем виде, но предусматривают порядок корректировки условий. Такой договор заключён не сразу, а с момента уточнения условий

Короче все три конструкции вписываются в 429.1 ГК

3. Опцион на заключение договора – право на заключение договора, ст 429.2 ГК. Опцион – соглашение. По аналогии с предварительным и рамочным это тоже организационный неимущественный договор. Особенность опцион: у одной стороны возникает обязанность заключать основные обязанности, а другая сторона приобретает право заключать или не заключать эти договоры. Это право по общему правилу приобретается на возмездной основе (опционная плата; кстати поэтому иногда опцион называют договором смешанным – в части опционный платы имущественный и в остальной части неимущественный). Для заключения договора акцепт обязанной стороны нужен

Применительно к опциону: все существенные условия будущих договоров должны быть согласованы

Опцион – не безотзывная оферта, а требований о заклбчения договора. Если обязанная сторона уклоняется – идём в суд с иском о понуждении к заключение

Лайфхак: заказчик кроме договора подряда заключает опцион на покупку 90% акций подрядчика. Если подрядчик плохо работает, заказчик реализует своё право на покупку доли в уставном капитале подрядчика

Все бы хорошо, но в жены акционера подрядчике при заключении опцион согласие не спросили и сделка недействительна.

4. Опционный договор – это уже имущественный, ст 429.3

5. Договор с исполнением по требованию (абонентский) – 429.4; конструкция универсальная: для реализации, посредничества и содействующих торговле операций. Абонентский договор имущественный. Абонент имеет права требовать исполнения договора в указанном им количестве

6. Договор в пользу третьего лица – ст 430

7. Договор с отменителными или отлагательными условиями. Изменилась практика сейчас: до 2015 суды считали договоры с условиями, в которых возникновений или прекращение договоров ставилось в зависимость от событий, зависящих от воли сторон. А пленум ВС 25 разрешил

8. Долгосрочные договоры. Обычно содержат адаптационные условия, которые устанавливают механизмы корректировки условий договора в зависимости от изменений внешних условий. Например если курс доллара превысит 80 рублей, цена договор пересматривается по такой-то формуле: