Общие подходы к заключению договоров в кп

Кп предоставляет максимальную свободу усмотрения в определении способа и порядка заключения договора – по международным актам

По ГК нужны акцепт и оферта, но даже в российской правовой системе суды уже признают договор заключённым хотя акцепта и оферты не было

Форма договора

• Доказательственная – чтобы доказать заключение договора и что у этого договора такие-то условия. То есть форму соблюдать не обязательно, но если мы ее не соблюдем, то будет сложно доказать заключение. Такая по ГК простая письменная форма сделки

То есть по общему правилу доказывать заключение договора можно любыми доказательствами; а если простая письменная форма сделки не соблюдена – то на свидетельские показания нельзя ссылаться .

• Существенная форма – когда несоблюдение формы влечёт недействительность договора. Например договор номинального счёта

Ещё важный момент, но Россия пока тормозит

Вообще в кп очень большая роль обычаев в процессе заключения договора

То есть обычай не только как подразумеваемое условие договора, но и как процесс заключения договора

Способы заключения договора

1. Путём направления оферты и ее акцепта – основной способ

Акцепт на иных условиях это новая оферта

2. Путём проведения торгов - но помним что в разных секторах рынка регулируется по-разному

Если торги по 448 ГК, то порядок заклбчения договора предполагает размещение извещения, заявку, подписание протокола. Иначе договор может быть признан недействительным

Если орг торги – направляются участниками стандартизированные заявки, установление фиксации ее соответствия другой разнонаправленной заявке, внесение записи в реестр договоров и направление выписки из реестра сторонам договора

3. Путём направления коммерческого запроса (котировок, предложения)

4. Путём проведения переговоров о заключении договора – самостоятельный способ; нет акцепта и оферты

5. Путём установления соответствия разнонаправленных заявок – только в орг секторе

Договор в виде отдельного документа не составляется

6. Путём обмена стандартными условиями – в России почти не применяется

В российском праве такого нет, но на практике применяется. Как работает? Компания предлагает заключить договор на своих стандартных условиях, а контрагент предлагает(акцептует) но у него свои стандартные условия. И как быть? Согласовывать и вести переговоры – очень долго. Нашли выход – обмен стандартными условиями. Если стороны достигли принципиального заключения договора, в акцепте и оферте имеются отсылки на несовпадающие условия договора; договор считается заключённым на имеющихся совпадающих стандартных условиях. А несовпадающие условия просто не применяются и не считаются частью договора

7. Путём присоединения к договору

8. Путём совершения сторонами фактических действий присущих конкретному договору – то есть с обеих сторон фактические действия, оферты нет

См инф письмо президиума вас от 25.02.2014 номер 165

С большой долей вероятности суды признают заключёнными, если закон не устанавливает другую форму и последствия ее несоблюдения в виде незаклбченности

9. Комбинированные способы

10. Предьявление иска о понуждении к заключению договора (если после предварительного договора контрагент уклоняется; если речь о заключении договора в обязательном порядке)

С 1 июня 2015 вступила в силу ст 434.1 ГК «переговоры о заключения договора» - она рассчитана на обе ситуации: когда переговоры являются самостоятельным способом заключения договоров и когда это только этап преддоговорного процесса

Постановление пленума 2016 номер 7 – при рассмотрении дела о взыскании убытков за нарушение норм ст 434.1 применяются нормы главы 59 об обязательствах из причинения вреда, а не положения об ответственности за нарушение обязательств

Если было соглашение о порядке ведения переговоров – то вопрос договорная это ответственность или деликатная

Такие соглашения в первую очередь используются как средство доказывания добросовестности своего поведения и недобросовестности поведения контрагента

По результатам переговоров может быть составлен протокол результатов (например в форе меморандума – но это не предварительный договор, а используется когда ни предварительный ни основной они пока заключить не готовы). Такой протокол тоже может использоваться как средство доказывания

Протоколы переговоров обычно подписываются секретарем (кто вёл протокол) и руководителями команд

Все способы заключения договора разграничиваются по критерию согласования сторонами условий договоров

• Способы, которые предполагают согласование контрагентами условий будущих договоров

Когда согласование у компании которая получила оферту есть три опции: акцепт, отказ или акцепт на иных условиях.

Варианты согласований

1. Составление документа в виде одного документа

2. Обмен письменными или электронными документами (единый документ не составляется) – эти отдельные документы должны содержать все существенные условия

3. Совершение акцептантом конклюдентных действий в ответ на оферту

4. Молчаливый акцепт (новая редакция п 2 ст 438 ГК допускает включение в соглашение условия о молчаливом акцепте – как правило оно включается в рамочный договор)

5. Направление подтверждения о заключении договора. То есть в неформальной обстановке менеджеры компаний договариваются о заключения договора (договор ещё вроде бы не заключён) он будет заключён когда будет направлено подтверждение в письменной форме и на это подтверждение в определённый срок возражения не поступят. Подтверждение – это не оферта и не акцепт. Оно может предоставляться в суд как иное письменное доказательство заключения договора.

К сожалению российские суды пока признают только акцепт/оферту или конклюдентные действия

• Которые не предполагают согласование условий

При получении оферты компания может только принять или отказаться. Акцепт на иных условиях невозможен

1. Присоединение к договору – ст 428 ГК

• Составление единого документа с указанием на то что договор может быть заключён только путём присоединения

• Обмен письменными или электронными документами

• Совершение конклюдентных действий в ответ на оферту

В практике свобода порядка и способа заклбчения договора в России очень мала по сравнение с международным опытом

Порядок заключения договоров – фиг знает, не понятно. Надо смотреть учебник, он мешает со способами

Сейчас в России наконец-то появился п 3 ст 432 – сторона подтвердившая действие договора не может требовать признание его незаключенным

Навязывание условий договора

Сейчас в практике это понимается как уклонение или отказ от согласования невыгодных для контрагента условий которые им справедливо оспариваются

Новая редакция ст 428 ГК даёт слабому участнику который вынужден заключить договор на несправедливые условия возможность обратиться в суд с иском о расторжении договора или изменения несправедливые условия

Способы изменения

• Соглашения об изменении условий в виде одного подписанного документа

• Соглашение об изменении путём обмена документами

• В судебном порядке

• Автоматическая адаптация в соответствии с условиями договора (например в договоре есть условия о пересмотре цены «если доллар дороже 75 рублей то цена автоматически пересматривается по формуле ...»

Расторжение

• Доп соглашение – одним документом или путём обмена документами

• Иск

• Автоматическое расторжение (кстати сейчас по пленуму можно включать в договор условия зависящие от воли сторон)

• Отказ от договора – направляем уведомление