Лекция 9. Выработка условий торговых договоров

Что такое условия договора?

По Брагинскому это способ фиксации взаимных прав и обязанностей

Это комбинации прав и обязанностей

Классификация договорных условий в ГП

Существенные; случайные; обычные – на практике не очень важна так как если контрагенты считают важным то любое условие будет существенным

Практически удобная классификация

1. Условия которые вырабатываются сторонами договора – вырабатываемые. Традиционно они именуются прямыми или явными

• Предписываемые – предписаны законом или необходимы для договоров данного вида

• Не предопределённые по содержанию – названы в законе как существенные, но закон не содержит ничего об их содержании

• Предопределённые по содержанию – названы в законе как существенные + есть требования к содержанию условий

• Инициативные – вырабатываются по усмотрению сторон ; но ошибки в них = ошибки в сущ условиях

2. Специально не разрабатываются, а входят или могут входить в содержание договора в силу самого факта заключения договора – не вырабатываемые. Короче договор – это не только то что написано в его тексте.

• Подразумеваемые – автоматически являются частью договора хотя их нет в тексте, если стороны не договорились об ином

• это диспозитивные нормы ГК (помним про пленум)

• торговые обычаи (хотя ссср уничтожил большинство российских обычаев; сейчас в основном заимствуем за рубежом – например инкотермс) – если иное не предусмотрено соглашением сторон. На практике даже если термин из инкотермс употреблён в договоре, уже обычаи принимаются

• Воспринимаемые – становятся частью договора при наличии соглашения об этом и оно зафиксировано в вырабатываемых условиях

• Примерные условия договоров – ст 427 ГК. Такие условия обычно разрабатываются ассоциациями, союзами и публикуются. Субъекты правоотношений могут не изобретать велосипед в каждом случае

• Положения рекомендательных правовых актов (кодексы добросовестных практик

Ошибки при формировании невырабатываемых условиях не ведут к недействительности договора, но влекут имущественные риски.

Ошибка в работе с вырабатываемыми условиями может привести к признанию договора недействительным, незаключенным либо повлечь имущественные риски

Последовательность выработки условий договора:

1. Уточняем перечень предписываемых условий

2. Анализ подразумеваемых условий : набор и содержание

3. Уточняемых перечень подразумеваемых условий

4. Анализ подразумеваемых условий на предмет из адекватности

5. Уточняем перечень потенциально поспринимаемых условий

6. Анализ воспринимаемых условий на предмет их цедесообразности

7. Определение перечня инициативных действий, требующих своей выработки

Инициативные условия обеспечивают единство условий договора, его эффективность

Стандартизация условий договора

А) Стандартные условия = общие, это примерные договоры разработанные ассоциациями, союзами и тд

Но несмотря на название «стандартные» они применяются если стороны прямо прописали в договоре, что эти условия применяются

Стандартными общими считаются такие условия, которые заранее подготовлены одной из сторон; предназначены для заключения в будущем неоднократно однотипных договоров или предполагают согласование этих условий в индивидуальном порядке

Если условия уже готовы контрагентом то по сути это договор присоединения

Б) стандартизация вырабатываемых условий – этим занимаются сами сторон договора

Способы стандартизации:

• Шаблоны вкл в текст договора (причём контрагент не может предлагать другие формулировки)

• Делается ссылка на отдельный документ

Общие требования к вырабатываемым условиям договора

1. Законность – соответствие императивным нормам права

2. Справедливость – раскрыто в пленуме о свободе договора. Несправедливыми считаются условия Которые явно обременительны для контрагента и нарушают баланс интересов сторон. Но смотреть надо во-первых на весь договор целиком, а не на отдельное условие. И более того – на всю совокупность договорных связей сторон

3. Ясность. Для единообразного толкования. См пленум о свободе

4. Нельзя включать неожиданностью условий - ситуации когда у сторон нет разногласий по содержанию условий, но одна из сторон не ожидала что такое условие может быть (мелкий шрифт например, или когда к договору примеряются общие правила с сайта банка

5. Нельзя включать дискриминационные условия – неодинаковые условия одной компании для равных контрагентов

Правовые средства защиты от недопустимых условий (которые нельзя включать в договор)

• Несправедливые и несправедливые условия могут быть квалифицированы как ничтожные по ст 168 ГК

• Изменение судом справедливого условия договора или расторжение договора – ст 428 ГК

• Отказ в защите права по ст 10 ГК

• Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны

• Взыскание убытков

• Предписание ФАС об устранении нарушения в в да дискриминационных условий, адм штраф

Общий алгоритм выработки условий договора

1. Уяснение и оценка допустимости юр цели договора. Юр цель договора поставки для примера: передача права собственности на товар / Приобретение права собственности на товар -> надо проверить допускает ли закон такой перевод права собственности

2. Уяснение и оценка разумности деловой цели документа (доктрина разумной деловой цели) – совет за 300 (сохраняйте документы обосновывающие разумность сделки)

3. Уяснений действительного экономического и правового содержания опосредуемых договором операций (доктрина существа над формой). Риск – переквалификация сделки (причём этот вопрос не зависит от требований и доводов сторон)

4. Уяснение структуры договорных связей и места договора в ней (доктрина сделки по шагам)

5. Вычисление применимых к договору императивных и диспозитивных норм права, обычаев, деловых обыкновений, рекомендательный правовых актов

6. Выработка договорных условий