21. Классификация условий торговых договоров и порядок из выработки.

I подход.. В КП традиционно принято разграничивать условия договоров на две большие группы :

1) вырабатываемые – такие условия, которые вырабатываются сторонами и формализованы в тексте договора на бумажном либо электронном носителе. Также именуются прямыми или явными условиями (ст.4.5.1 Свода централ)

2) не вырабатываемые – такие условия, которые не вырабатываются сторонами и не входят в текст договора, но тем не менее входят в содержание договора – подразумеваемые условия.

В ГП – существенные, обычные, случайные условия. Обычные условия – условия, предусмотренные диспозитивными нормами (невыработанные). В КП все по-другому. В отличие от ГП, в КП невыработанные условия не только не отрицаются, но имеют и другое содержание. В КП непрописанные условия признаются, и в них вкладывается больший объем, чем в диспозитивные нормы.

1) намерения сторон

2) природа и цели договора

3) добросовестность и честность деловой практики

4) разумность

5) торговые обычаи

Данный подход к определению содержания условий позволяет (значение):

1) восполнить практически любой пробел в выработанных условиях, за исключением условий о предмете. Риск признания договора незаключенным сводится к минимуму.

2) позволяет ориентировать субъектов торгового оборота на то, чтобы они во всех случаях проявляли добросовестность и разумность при определении содержания договорных условий.

Выработанные условия в ГП делятся на две группы

а) предписываемые (обязательные, существенные нормативные условия) – такие условия, которые предусмотрены императивными нормами законов или подзаконных актов. Стороны обязаны их выработать

б) инициативные (существенные инициативные) – не предписываются законом и подзаконными актами. Стороны могут их не вырабатывать, а могут и вырабатывать.

В целом, разграничение выработанных условий на предписываемые и инициативные хотя не отрицается, но тем не менее и не имеет определяющего значения. Подавляющее большинство – инициативные.

II подход к разграничению условий (вырабатываемых)

Вырабатываемые условия делятся на

1) индивидуальные (условия, которые специально согласовываются сторонами – специально согласованные)

2) стандартные, общие (специально несогласованные – разрабатываются и не согласовываются)

В КП сложился подход, согласно которому при противоречии индивидуальных согласованных и общих условий, приоритет у индивидуальных условий.

Эта классификация, насколько я поняла, прослеживается в типовом законе Юнситрал о публичных закупках, принципах УНИДРУА, принципах Европейского договорного права

Специально несогласованные условия – положения, подготовленные одной стороной предварительно для общего и неоднократного использования и фактически применяемые без переговоров с другой стороной (принципы УНИДРУА)

Специально несогласованные условия – условия, которые были заранее сформулированы стороной для неопределенного количества договоров и которые не были согласованы сторонами в индивидуальном порядке (принципы ЕДП)

Для выделения этой группы используются 2 критерия:

1) предварительная подготовка текста договора

2) многократное применение этих условий в заключаемых договорах

Способы включения СНУ в договор (3)

1) путем подписания сторонами договора единого документа, в котором содержатся соответствующие условия

2) включение путем отсылки к стандартным условиям, которые размещаются на сайте компании (более распространен)

3) путем обмена стандартными условиями (главенствующее значение). Если стороны обменялись стандартными условиями и они противоречат друг другу – правило нокдауна – договор считается заключенным на совпадающих стандартных условиях.

Виды договоров с использованием СНУ: договор присоединения, публичный договор (ст.426)

СНУ, разрабатываемые 3-ми лицами, включаются в договор

1) либо путем присоединения всех участников договора к таким условиям (ст.3¹⁸ ФЗ об орг торгах)

2) путем прямой отсылки в тексте заключаемого договора на разработанные ранее 3-ми лицами условия договора (например, меры по упрощению процедур международной торговли №1.5.10 – торговые партнеры должны широко использовать условия, разрабатываемые международной торговой палатой). По российскому праву – это применимые условия (ст.427)

Для разных видов договоров торговым оборотом разработан свой ряд условий