5. Поставочные договоры.

6. Приказ ФСФР от 04.03.2010 г. № 10-13/ПНЗ утвердил «Положение о видах ПФИ».

7. Поставочный опцион – опционы договор, предусматривающий обязанность одной стороны договора, в случае предъявления требования другой стороной, купить или продать товар путем заключения договора поставки товара.

8. Поставочный фьючер - договор, который предусматривает обязанность каждой из сторон периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены товара (товар – базисный актив), а также обязанность одной из сторон передать другой стороне товар, в том числе, путем заключения договора поставки.

9. Поставочный форвард - договор, который предусматривает обязанность одной стороны передать товар в собственность другой стороне не ранее 3го дня после дня заключения договора, а также обязанность другой стороны принять и оплатить данный товар.

37. Договоры торгового посредничества.

Система торговых договоров:

Первая – реализационные.

Вторую самостоятельную группу составляют посреднические договоры. По классификации ГК РФ они в основном являются договорами на возмездное оказание услуг. В сфере торговли содержанием таких договоров служит совершение обязанным лицом действий по поводу товара в интересах какого-либо участника торгового оборота. К данной группе относятся договоры комиссии, в том числе внешнеторговой комиссии (консигнации), коммерческого поручения. В круг посреднических входят также договоры торгового агентирования, которые широко применяются в зарубежной практике и постепенно получают распространение в России, и ряд других.

Третья – содействующие торговле.

Задача, кот решают посреднические договоры, это содействие производителю в эффективном сбыте товаров и продвижению этих товаров на различных рынках.

Считается, что задача посреднических договора состоит не просто в том, чтобы самостоятельно вести бизнес, а содействовать производителю в налаживании эффективной системы сбыта и наращиванию объема производства товаров.

Привлекая посредников, производитель существенно снижает расходы и риски, связанные с освоением новых для него рынков. Для решения этой задачи в посреднических договорах активно используется ограничительное условие. Это условия, налагающие на того или иного участника (торгового посредника) определенные ограничения в реализации прав: ограничение в выборе контрагента, с кот посредник работает и перепродает товар, ограничение в рынке. Это отличительная хар-ка именно посреднических договоров.

Ограничительные условия, посреднические договоры находятся под пристальным внимание антимонопольных органов. Такие условия тщательно анализируется на предмет того, не ограничивают ли они конкуренцию.

Выделяют 4 основные формы торгового посредничества, каждой из которой присуще свои договоры торгового оборота.

1. Торговое (коммерческое) агентирование;

2. Дистрибьюторство;

3. Франчайзинг (сбытовой);

4. Чистое (случайное) посредничество.

Как они развивались и формировались. Базовой для формирования соответствующих форм послужила экономика, объективные потребности товарных рынков. Стали понемногу в торговом бизнесе задумываться, как можно решить проблемы, кот присуще сбытовой деят-ти так, чтобы и производителю было выгодно и это было выгодно независимым хоз субъектам (де юре), кот привлекаются товаропроизводителями для выполнения сбытовых ф-ий. Стали опробировать формы эк сотрудничества, кот получили правовое оформление в виде выше указанных договоров.

Три первые формы торгового посредничества, как наиболее тесно связанные с бизнесом и экономикой, получили закрепление в разделе коммерческое агентирование, франшиза и дистрибьюторство принципов европейского права. № 1 2011 г.

Ст.1.101 данные договоры объединены тем, что их стороной (торговым посредником) всегда является проф предприниматель, самостоятельно использующий свои навыки и усилия для того, чтобы вывести товар другой стороны на рынок. Здесь отражается отличительная хар-ка этих договора, что посредник действует не просто в интересах принципалах, а задача – развитие бизнеса принципала.

Договор коммерческого агентирования (торговое представительство)

Ком агентирование является наиболее распространенной формой торгового посредничества на национальных и международных товарных рынках. В документах международной торговой палаты она описана в типовом коммерческом агентском контракте МТП, публикация № 469. Это источник торговых обычаев делового оборота.

Ком представительство (коммерческий агентский договор) – контракт с посредником, кот содействует в течение определенного времени деловой активности принципала на той или иной территории. ИМ присущи след черты:

• Торговый представитель всегда действует на профессиональной основе, т.е. ФЛ рассматриваться в качестве агента рассматриваться не может.

• Торговый представитель всегда содействует (должен содействовать) деловой активности принципала, как правило, на долгосрочной основе.

• Торговый агент действует в рамках поручения, который ему дается доверителем (принципалом).

• Торговый коммерческий агент не принимает на себя права собственности на товары, с которым он оперирует.

• Коммерческий агент не несет рисков, в том числе, связанных с утратой товаров, неоплатой товара конечным получателем. Основным критерием этих договоров является наличие или финансового риска, кот несет или не несет агент. Если агент не несет никакого риска или несет незначительные риски и основной риск несет принципал, то такой договор считается договором ком представительства.

• Агент всегда осуществляет свою деятельность за вознаграждение. Действия ком агента могут создавать права и обязанности для доверителя.

• Ком агент обязан информировать доверителя о своих действиях и отчитываться перед ним за свои действия. В зависимости от того отчего имени действует торговый представитель разграничивают торговое представительство на прямое и косвенное. При прямом представительстве агент совершает сделки от имени и в интересах другого лица. При косвенном – посредник совершает сделки от своего имени, но в пользу и за счет другого лица.

Рос право: коммерческое представительство может осуществляться на основании договора коммерческого представительства, ст 184 ГК. Письменная форма и содержать указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний в договоре полномочия представителя определяются доверенностью. П.1. ст.184 ГК – ком представитель представительствует от имени принципалов-предпринимателей при заключении ими договоров. Больше нигде этот договор не регламентируется, так как определяется через договор поручительства. По договору поручения одна стороны (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя)определенные юр действия. Права и обязанности возникают у доверителя. Необходимые для коммерческого представит-ва вопросы урегулированы в нормах ГК об агентском договоре. Такой подход к пониманию коммерческого представительства ошибочен. Потому что в существующем виде нормы ГК рассчитаны не на долгосрочные, а на дискретные (случайные) отношения. Поэтому как показывает практика нормы ГК об агентских договорах и договоре поручения не дают возможности с должной степени определенности и эффективности регламентировать институт ком представительства в нашей практике.

Принципы европейского права.

Ст.2.101 по договору ком агентирования ком агент обязуется действовать на долгосрочной основе как независимый посредник, чтобы провести переговоры или заключить договоры от имени другой стороны принципала, а принципал обязуется вознаградить ком агента за его деятельность. Эта долгосрочная основа предполагает и предопределяет его содержательные отличия. Ст.1.202 ПЕП возлагает на стороны договора коммерческого агентирования, франчайзинга и дистрибьюции возлагается обязанность сотрудничества. Эта обязанность считается основополагающей обязанностью. Стороны договоров обязаны активно и добросовестно сотрудничать и координировать свои усилия для достижения целей договора. В отличие от реализационных договоров, договоры торгового представительства отличаются тем, что для этих договоров характерна особая обязанность сотрудничества и долгосрочная основа.

Вводится общий запрет на произвольный односторонний отказ или прекращение этих договоров, в отличие от рос права, кот наделяет доверителя, комитента и принципала право в любой момент отказаться от договора. Несмотря на недостатки рос зак-ва, комиссия и агентский договоры могут использоваться в качестве договоров торгового представительства.

Агентский договор по российскому праву – одно лицо привлекает другое для совершения юр и фактических действий. Суть – любой агент действует для принципала, а принципал находится в непосредственных отношениях с агентом. Однако формы взаимодействия могут быть различными.

В ком практике, особенно в зарубежной, участников торговых агентских отношений разграничивают: принципалы названные (наименование которых указывается агентом третьему лицу. Я заключаю договор от имени такой-то организации.) Скрытые (неизвестные для третьих лиц, агент не называет принципала, третье лицо может узнать о том что оно имеет дело с агентом лишь после того как заключило договор либо не узнать вообще, либо когда придет проверяющий – налоговая, прокурор). Явные принципалы (о существовании кот третьему лицу становиться известно , но он не раскрывает наименование принципала. Я действую от имени принципала, но как его зовут не скажу.).

Агенты:

• Генеральные (универсальные агенты). Имеют право совершать любые действия в определенной сфере бизнеса.

• Специальные. Уполномочены на совершение строго определенных действий.

• Факторы (консигнационные\комиссионные агенты) действуют в пользу скрытого принципала. Такие агенты привлекаются для продажи за вознаграждение товаров принципала, кот передаются агенту для этой цели либо самим принципалом либо третьим лицом.

• Агенты – делькредере. Берут перед принципалом обязательства уплатить покупную цену в случае, если покупатель не выполнит взятые на себя обязательства. Агент принимают на себя существенную долю риска. Он не будет рассматриваться как договор ком агентирования.

1005 ст ГК – По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

С тз рос зак-ва допускается применение как открытого так и скрытого агентского договора.

Договор комиссии. Данный договор является договором торгового представительства. Ст 990 ГК – По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Обычно заключаются на продажу товаров комитента или по покупке товаров для комитента.

Договор консигнации. В рос зак-ве это непоименованная модель договора. На практике получил широкое распространение. Типовой ком.агентский контракт, п.5.5 консигнация – действия принципала по назначению агента консигнатором склада, в котором хранятся товары или запасные части и который расположен в стране пребывания агента.

Термин консигнация означает, что товар принадлежит принципалу (консигнатору).

Черты договора:

Консигнатор (агент) действует на основании поручения консигнанта.

В рамках этого поручения консигнатор осуществляет продажу товаров третьим лицам. Здесь консигнатор заключает договоры от собственного имени либо от имени консигнанта. Право собственности на товар не переходит консигнатору.

Данный договор предполагает наличие склада у консигнатора.

Договор консигнации содержит элементы не только агентского договора, но и договора хранения.

Комиссии ЕС иначе определяет консигнацию, указывая, что консигнатор вместо ф-ий хранения и продажи товаров может осуществлять ф-ю (деятельность) по обслуживанию клиентуры. Сообщение комиссии КС от 24.дек.1962 года.

Специфические условия консигнационных договоров:

1. Рекомендуется детально регламентировать вопросы, касающиеся передаваемых на консигнацию товаров, т.е. описывать детально сам товар. Сходство с договорам реализационными.

2. Определять в договорах может ли консигнант забрать свой товар полностью либо в части.

3. Надо определять в договорах, может ли консигнатор возвратить непроданные товары.

4. Рекомендуется определять порядок страхования переданных на консигнацию товаров.

5. МТП рекомендует указывать в них условия продажи переданных на консигнацию товаров. Устанавливается цена, возможность продажи в кредит.

6. Рекомендуется устанавливать формы и сроки представления отчетов консигнатором. Путем заверенной инвентарной описи, имеющемся на складе.

7. Предусматривать обязанности консигнатора по принятию необходимых мер для защиты права собственности консигнанта на переданные на консигнацию товары.

Общие характерные черты договора торгового представительства в качестве кот могут использовать агентский договор, договор комиссии, договор поручения, дог консигнации.

1. Основой любого договора является поручению торговому представителю, в котором раскрывается объем тех действий, кот должен совершить торговый представитель.

2. Поручение может выдаваться на разных условиях. Торговый представитель может как с узкими, так и широкими полномочиями.

Если торговый представитель наделяется широкими полномочиями, ему делегируется право самостоятельно определять основные условия сделок с третьими лицами.

С узкими полномочиями – действуют в узко ограниченных рамках полномочий и любое выходящее за пределы полномочие (действий или условие сделки) должны согласовывать с принципалом.

3. Все эти договоры имеют долгосрочный характер.

4. Неотъемлемым элементом этих договоров является обязанность сторон (и агента и принципала) предоставить друг другу полную информацию как до, так и вовремя исполнения договора. Ст.2.203 ПЕП – обязанность информирования относительно договоры, по которому были проведены переговоры, информацию о заключенных договорах, информацию относительно состояния рынка, на котором работает агент, информация о платежеспособности и других хар-ках, которые имеют отношением к клиентам.

5. Обязанность агента предоставить отчеты по договорам.

6. Усложненный порядок прекращения договоров. Устанавливается отв-ть за несоблюдение усложненного порядка прекращения договора. Ст.1.303 ПЕП возмещение убытков за несоблюдение уведомительного периода. Ст.1.302 в том случае, если договор заключен на неопределенный срок, любая сторона может отказаться от исполнения договора путем уведомления с указанием разумного срока. В 1 мес для каждого года в течение которого действовал договор с максимальным сроком в 36 месяцев считается разумным.

7. Для этих договоров характерно условие о компенсациях. Задача посредников – содействие бизнесу принципала. Компенсацию получает посредник за клиентелу. ПЕП. Это и в рос.практике применяется. Ст.1.305. и ст.2.312 ПЕП. При прекращении договора независимо от причин, включая, в том числе, прекращение при неисполнении обязательств, агент вправе рассчитывать на компенсацию за клиентелу при условии, что своими действиями он существенно увеличил объем бизнеса другой стороны и другая сторона продолжает получать существенную выгоду. Ст.2.312 определяет размер компенсации. Среднее вознаграждение по договорам с новыми покупателями и по увеличенному объему деловых отношений с существующими покупателями вычисленными за последних 12 мес умноженными за кол-во лет ….. спрашивать это на экзамене он не будет. Случаи, когда принципал привлекает агента, агент существенно увеличил бизнес принципала и прекращаются отношения в независимости от того кто инициатор прекращения (стороны или суд).

8. Ограничительные условия. Ограничивают права посредника. Цель – не допустить конкуренции на товарном рынке между принципалом и агентом. Ст1033 ГК приводит перечень ограничительных условий применительно к договору коммерческой концессии.

Дистрибьюторские договоры

Нормативно не урегулированы. Это одна из основных форм торгового посредничества. Посредник (дистрибютер (экспорт\импорт, внешнеторговые операции)\дилер (компании на территории одной юрисдикции)). Отличительная черта – посредник осуществляет свою деятельность на постоянных отношениях с производителем, которые, исходя из эк интереса, но не правового, можно рассматриваться как близкие к отношениям постоянного представительства. Факт включения посредника в систему сбыта товаров, обозначенных торговой маркой, имеет большое эк значение. Эта форма торгового посредничества напоминает собой отношения постоянного представительства. Де юре независимые субъекты, но де-факто эк.заисимые.

Дистрибьютор приобретает право собственности на товар для того, чтобы перепродать товар в интересах компании-производителя.

Сама конструкция дистрибюторского договора отличается от предмета договора поставки. Типовой контракт на дистрибюторство и руководство по составлению контрактов в дистрибюторстве, публикация 518 и 441.МТП. ПЕП, раздел ком агентирования, франшиза, дистрибюция.

Дистрибьюторский договоры – длящийся договор с производителем, в соответствии с которым производитель обязуется поставлять производимые товары посреднику, а посредник принимает на себя обязанность купить эти товары и продавать их от своего имени и в своих интересах.

ПЕП: ст.4.101. дистрибьюторский договор – договор, в соответствие с которым одна сторона (поставщик) обязуется поставлять другой стороне (дистрибютору) продукцию на постоянной основе, а дистрибютор обязуется выкупить эти товары и продавать от своего имени и в своих интересах.

Это классический рамочный договор, кот обязывает сторон заключать в будущем договоры поставки. В законе о торговле про них ничего не говорится. Его положения трактуются так, что есть негласные запрет на применение дистрибюторских договоров (т.к. закон ориентируют заключение договора поставки, ст.9,13.).

Цель – применяются в случаях, когда производитель заинтересован в развитии бытовой сети с помощью эк зависимых (но де-юре независимых) компаний-дистрибьюторов.

Важной чертой является то, что носят исключительный характер. Производитель принимает на себя обязательство не продавать товар на той или иной территории, минуя посредника.

Виды дистрибьюторских договоров:

1. Договор исключительной дистрибьюции. Это такой договор, в соответствии с которым производитель-поставщик обязуется поставлять продукцию только одному дистрибьютору в пределах одной территории.

2. Договор выборочной дистрибьюции (селективная дистрибьюция) – договор, в соответствии с которым поставщик обязуется поставлять продукцию только дистрибьюторам, выбранным им на основе определенных критериев.

Регламент комиссии ЕС от 20 апреля 2010года О применении статьи 101(3) договор о деятельности ЕС к вертикальным соглашениям и согласованным действиям. Здесь сформированы критерии отбора дистрибьюторов. Они являются ориентирами и для рос.юристов. Эти критерии дБ обоснованы и необходимы для бизнеса производителя. Эти критерии должны унифицировано применяться ко всем потенциальным дистрибьюторам без дискриминации.

3. Договор исключительной продажи. Это такой договор, в соответствии с кот дистрибьютор берет на себя обязанность приобретать товар исключительно у производителя-поставщика. «Я буду приобретать такой же товар только у вас и ни кого другого». Т.е. если дистрибьютор закупает кока-колу, он не может также закупать пепси.

На практике используется терминология мультидистрибьюторы (с различным видами товаров работают) и монодистрибьюторы (работают с одним видом товаров).

Договор франчайзинга (франшиза)

Нормативно неопределенная модель.

Используется в целях расширения влияния товаропроизводителей. Осуществляется за счет привлечения пользователей, для которых ведение бизнеса под именем уже известного на рынке лица дает существенные конкурентные преимущества.

Для дистрибьютора не имеет большого значения производитель с тз самого бизнеса. У него есть имя, марка, активы, т.е. уже занимает нишу на рынке и ведет бизнес успешно сам. Когда посредник понимает, что своими силами не сможет осуществлять реализационную ф-ю, для них выгодно заключить франчайзинговый договор, в рамках которого посредник работает под именем основной компании производителя. Это дает конкурентные преимущества. Такое освоение рынка оказывается выгодным и для компании производителя, и для посредника, поскольку посредник (пользователь) проявляет большую активность, чем наемный работник, или торговый представитель.

По оценкам специалистов. В США 1\3 розничного товарооборота осуществляется через франчаизинговые сети. В РФ будет набирать обороты.

1027 ком.концессия. франшиза существенно от нее отличается.

Источники:

Рекомендации всемирной орг-ии интеллект собственности, публ № 480. Типовой контракт международного франчайзинга, публикация МТП № 557. Рекомендация международной франшизной ассоциации. Директивы комиссии ЕС № 4087\88. ПЕП.

Ст3.101 ПЕП определение дается.

- договор, по которому одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчаизи) право вести предпринимательскую деятельность (франшизный бизнес) в сети франчайзера с целью продажи определенной продукции от имени и в интересах франчайзи, в силу чего он имеет право и обязанности использовать торговое имя и торговую марку и другие права интеллектуальной собственности и метод ведения бизнеса.

Производственный, сервисный и сбытовой франчайзинг выделяют.

Чистое посредничество.

Посредник не имеет поручения действовать в чужих интересах со стороны лица, заказывающего ему работу или услугу. Данная форма не предусматривает возможности заключения посредником каких-либо договоров от имени торговой организации или иным образом возложения обязанности по отношению к третьим лицам. В странах кон Европы эту форму посредничества именуют маклерство. В англо-американских странах – брокерство.

Торговый посредник действует, как правило, на разовой основе и он не обязан содействовать деловой активности заказчика на тех или иных товарных рынка.

Случайный посредник не имеет обязанности по развитию рынка товаров заказчика, хотя его деят-ть направлена на продвижение товаров заказчика.

Их ф-я заключается в том, что они подыскивают для продавца покупателей и наоборот.

Типовой контракт случайного посредничества МТП, публикация № 619. Основные формы случайного посредничества:

1. Простая передача информации об одном или нескольких лицах потенциальных покупателей или продавцах. Информация не дБ бесполезной или тривиальной.

2. Установление посредником контактов между заказчиком контрагентами.

3. Содействие заказчику в проведении переговоров с третьими лицам.

4. Ф-я содействия посредника после заключения договора. Сам посредник сделки не заключает и юр действий не совершает.

Рос практика: с помощью каких правовых средств эта форма торгового посредничества реализовывается. Это договор возмездного оказания услуг либо договор выполнения работ. Эти ф-ии передают на аутсорсинг.