!!Экзамен зачет 2023 год / Агарков. Избранные труды-1

Учение о ценных бумагах

мечанию 1 к ст. 130 «когда законом установлено обязательное нотариальное удостоверение договора в нотариальном органе, договор, поскольку в законе не установлено иное, считается заключенным со времени его нотариального удостоверения». В этом случае правоотношение возникает только с момента надлежащего оформления сделки. Правильно составленный при участии нотариального органа документ необходим для возникновения правоотношения. Составление документа входит в corpus сделки, составляет ее необходимую часть. Конститутивное значение документа может быть установлено также и волею сторон, как это вытекает из примечания 2 к ст. 130 ГК, согласно которой договор признается заключенным лишь по совершении его в определенной форме, хотя бы и не требуемой законом, если стороны предварительно согласились совершить его в этой форме. Примерами конститутивных документов по ГК могут служить договоры о праве застройки, об отчуждении или залоге права застройки или немуниципализованных строений и др.

Равным образом, материально-правовые функции принадлежат документу тогда, когда он имеет значение при осуществлении выраженного в нем права. В отношении целого ряда бумаг (вексель, чек, акция

и т.д.) предъявление бумаги необходимо для осуществления выраженного

в ней права. Такие документы называются ценными бумагами. Это понятие обнимает собой большое разнообразие бумаг – акции, облигации, вексель, чек, вкладные документы кредитных учреждений, банковые билеты, коносамент, складочное свидетельство и т.д. Все эти бумаги, столь характерные для различных областей современной хозяйственной жизни и столь разнообразные по своему содержанию, объединяются общим им всем признаком – необходимостью их предъявления для осуществления выраженного в них права.

Права, которые составляют содержание ценных бумаг, могут принадлежать к различным категориям субъективных частных прав. Чаще всего они принадлежат к обязательственным правам. Но они могут быть также вещными правами, правами членства в корпорации или же представлять собой управомочие на совершение действий, затрагивающих чужую правовую сферу, т.е. принадлежать к так называемым секундарным правам1. Обязательственно-правовое содержание имеют вексель, облигация, вкладной билет кредитного учреждения

1  См.: Tuhr A.v. Der Allgemeine Teil des Deutschen Bürgerlichen Rechts. B. I. С. 159 и сл. Отнесение этих бумаг к числу ценных бумаг иногда встречает возражения. См.: Meier О. Указ. соч. С. 7.

261

М.М.Агарков

ит.д. Вещно-правовое содержание (но вместе с тем и обязательствен- но-правовое) имеют распорядительные товарные документы. Советскому праву неизвестны бумаги с исключительно вещно-правовым содержанием. Право членства составляет существенную часть содержания акции. В чеке содержится управомочие получить от своего имени (чекодержателя), но за чужой счет (чекодателя) платеж от третьего лица (плательщика). В ценной бумаге не может быть выражено правоотношение, в силу которого обе стороны взаимно приобретают права и обязанности (ст. 139 ГК), так как сторона, не владеющая бумагой, не сможет осуществить принадлежащих ей прав. Однако право, принадлежащее одной из сторон в двустороннем договоре, может быть выражено в ценной бумаге после того, как эта сторона исполнит свое обязательство и право ее сделается безусловным. Равным образом, возможно выражение в ценной бумаге права требовать от должника определенного исполнения, обусловленного встречным исполнением со стороны кредитора, если встречное исполнение является не обязанностью последнего, а только потестативным условием, от выполнения которого зависит осуществление права требования к должнику. Мыслимо выражение взаимных прав сторон по двустороннему договору в двух ценных бумагах, соответственно находящихся у каждой из сторон. Однако такая комбинация едва ли имеет практическое значение. С этой комбинацией не следует смешивать случай, когда каждая из сторон выдает другой стороне (обмен) ценную бумагу, причем права, выраженные в них, не поставлены в условную зависимость друг от друга. В этом случае отношения между сторонами не являются отношениями из двустороннего договора1.

1  См. по этому вопросу: Vivante. V. III, n. 979. Vivante полагает, что в случае выражения встречных притязаний по двустороннему договору в двух ценных бумагах эти притязания неизбежно перестают быть взаимно обусловленными. Таким образом, он отрицает возможность той комбинации, которая в тексте указана как теоретически мыслимая. Он упускает при этом из виду, что возможно внесение в текст бумаги указания на взаимную обусловленность притязаний и что автономность прав владельца бумаги (см. 1, 2) не будет тогда устранять ту зависимость между притязаниями, которая характерна для двустороннего договора. С этой точки зрения приводимый им пример с векселем представляется неудачным. В проекте Vivante содержится совершенно правильное указание, что «документ, который содержит обязательство сочетать два встречных исполнения, не является ценной бумагой» (с. 309). В § 363 Герм. Торг. Уложения содержится указание, что ордерные бумаги, предусмотренные этим параграфом, не могут ставить исполнение со стороны должника в зависимость от встречного действия (Gegenleistung) другой стороны. Эта норма объясняется намерением законодателя придать указанным бумагам абстрактный характер.

262

Учение о ценных бумагах

Бумаги, в которых не выражено какое-либо право, как, напр., почтовые или гербовые марки, а также денежные знаки, не являются ценными бумагами.

Необходимость предъявления бумаги для осуществления выраженного в ней права имеет двоякое значение. Предъявление бумаги, во-первых, необходимо кредитору для легитимации его в качестве субъекта выраженного в ней права. В частности, для истребования от должника по бумаге исполнения его обязательства кредитор должен предъявить бумагу. Без бумаги кредитор может быть лишен возможности осуществить свое право требования. Должник имеет право отказать в исполнении, если бумага ему не предъявлена. Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнять свою обязанность только в отношении предъявителя бумаги. В противном случае оно будет нести ответственность перед субъектом, управомоченным бумагой, в частности должник по ценной бумаге обязательственно-правового содержания может оказаться вынужденным дважды исполнить свое обязательство. Исполнив же правильному держателю бумаги, он погашает свое обязательство. Таким образом, легитимация держателя ценной бу-

маги в качестве субъекта соответствующего права не имеет значение как в интересах самого держателя, которого он управомочивает выступить с соответствующим притязанием, так и в интересах обязанного лица, который, исполнив свою обязанность предъявителю, освобождает себя от ответственности перед действительным субъектом права, ес-

ли держатель таковым не был.

Однако легитимационное значение предъявления бумаги само по себе достаточно только в том случае, когда ценная бумага является бумагой на предъявителя. В других случаях легитимационное действие ценной бумаги, как в отношении ее держателя, так и в отношении обязанного лица, основано не только на предъявлении бумаги, но и на некоторых иных юридических фактах. Предъявление ценной бумаги всегда необходимо для осуществления выраженного в ней права. Но не всегда достаточно одного предъявления. В случае ценных бумаг иных, чем бумаги на предъявителя, для обоснования претензий держателя, а также для признания исполнения со стороны должника совершенным по надлежащему адресу, необходима еще дополнительная легитимация, различная для отдельных видов ценных бумаг (см. ниже гл. I, 2).

Необходимость предъявления бумаги для осуществления выраженного в ней права предполагает зависимость между бумагой и соответ-

263

М.М. Агарков

ствующим правом1. Бумага является как бы носителем права. Право осуществляется в бумаге. Однако этой формуле нельзя придавать значение большее, чем образному выражению, порой весьма удобному при изложении и хорошо оттеняющему особенности ценных бумаг, но ни в какой степени не обладающему той степенью точности, которая необходима в юридических построениях2.

Зависимость, существующая между ценной бумагой и выраженным

вней правом, приводит к тому, что передача этого права предполагает и передачу права на бумагу. Только тот, кто имеет право на бумагу, может в силу этого права распоряжаться ею с целью осуществления права из бумаги. Право на бумагу и право из бумаги нормально имеют одну и ту же судьбу. Они могут быть разъединены только в случае, специально установленном законом, каковым является случай объявления бумаги уничтоженной в особом, определенном законом, порядке3.

Владение бумагой служит не только для легитимации держателя

вкачестве субъекта означенного в ней права в отношениях между ним и обязанным лицом. Владение бумагой легитимирует держателя в качестве субъекта права, также и в отношении третьих лиц. В этом случае один факт владения бумагой, сам по себе, достаточен также только для бумаг на предъявителя. Для других ценных бумаг необходима дополнительная легитимация. Легитимация держателя в отношении третьих лиц чаще всего имеет значение в случае обращения взыскания на право, выраженное в ценной бумаге. Обращение взыскания на право, выраженное в ценной бумаге, может иметь место только путем обращения взыскания на самую бумагу. Поэтому только после обращения взыскания на самую бумагу возможно обращение к должнику

впорядке, предусмотренном ст. 292 ГПК.

От ценных бумаг необходимо отличать так называемые легитимационные бумаги и легитимационные знаки4. Предъявление легитимационных бумаг и знаков не является необходимым условием для осуществления соответствующего права. Предъявление легитимаци-

1  «Das Wesen des Wertpapiers beruht auf einer eigentümlichen Verbin dung einer körperlichen und unkörperlichen Sache» (Gierke O. Deut. PR. B. II. С. 106).

2  См. по этому поводу: Vivante. V. III, n. 953.

3  О разъединении судьбы ценной бумаги и выраженного в ней права см.: Jacobi E. Das Wertpapier als Legitimationsmittel C. 6–21. E. Jacobi подходит к вопросу с точки зрения развиваемой им Rechsscheintheorie (см. ниже гл. I, 3).

4  Brunner. Указ. соч. С. 175; Schwerin. Указ. соч. С. 6; Enneccerus. Lehrbuch des bürgerlichen Rechts. B. I, 2. § 435; Oertmann. Recht der Schuldverhältnisse, § 807–808; Staub̓s Kommentar zum HGB, Anhang zu § 365, Anm. 9–10; Vivante. V. III, n. 1442.

264

Учение о ценных бумагах

онной бумаги или значка не управомочивает требовать исполнения. Но должник управомочен исполнить свою обязанность предъявителю. Исполнив обязательство предъявителю, должник освобождает себя от обязанности и не несет ответственности перед действительным субъектом права, если предъявитель таковым не был. Таким образом,

эти бумаги и знаки, так же как и ценные бумаги, имеют легитимационное значение в интересах должника, но в отличие от них не имеют ле-

гитимационного значения в интересах держателя.

Легитимационные бумаги и знаки весьма распространены в повседневной жизни и в деловом обороте. Очень часто на них имеется одно только изображение какого-либо знака или номера и нет другого текста, в частности на них обычно отсутствует подпись обязанного лица. Они всегда имеют в виду предъявителя и не содержат наименования управомоченного лица. К их числу принадлежат гардеробные марки, так наз. собачки, т.е. номерки, выдаваемые в банках клиенту, совершившему операцию, для представления их в кассу при получении денег, и т.д. Ввиду своей многочисленности они не поддаются исчерпывающему перечислению.

Юридический документ может выполнять не одну, а несколько указанных функций. Все документы, в том числе и ценные бумаги, могут служить письменным доказательством. Ценная бумага может быть, кроме того, и конститутивной бумагой, как, напр., вексель, но может и не быть ею – напр., акция. Составление и выдача акции не является необходимым условием для возникновения прав акционера. Наконец, ценная бумага может добавочно выполнять легитимационные функции, кроме тех, которые присущи ей как определенной ценной бумаге. Такой случай мы имеем в отношении ценных бумаг, управомочивающих должника чинить исполнение не только субъекту права, означенному в бумаге, но и каждому ее предъявителю (§ 808 Герм. Гражд. Ул.). В юридической литературе за ними укрепилось название легитимационных бумаг, так же как и за бумагами, описанными выше. Однако их необходимо строго различать. В одном случае дело идет об именной ценной бумаге, имеющей, кроме того, и легитимационные функции, выходящие за предел тех, которые присущи именным бумагам. В другом случае документ вообще не является ценной бумагой1.

На практике определение того, принадлежит ли документ к числу ценных бумаг, может в отдельных случаях оказаться затруднитель-

1  См. литературные указания в сн. 4 на с. 264.

265

М.М. Агарков

ным. Решать этот вопрос следует по рассмотрении совокупности обстоятельств, позволяющих судить о том, какова воля сторон, – желали они сделать бумагу необходимой для осуществления выраженного

вней права или нет. Облегчает задачу принадлежность бумаги к такому типу, который обычно рассматривается в обороте как ценная бумага. Вопрос не представляет затруднений тогда, когда документ обладает реквизитами, которые в силу закона определяют его принадлежность к определенному типу ценной бумаги (напр., вексель)1.

Термин «ценная бумага», употребляемой юридической теорией для обозначения документов, предъявление которых необходимо для осуществления выраженных в них прав, не имеет единого и вполне определенного значения в современных законодательствах2. В советском законодательстве он часто обозначает бумаги, составляющие предмет массовых эмиссий государства или хозяйственных предприятий (облигации, акции). В этом смысле ст. 23 ГК говорит об изъятии из оборота аннулированных ценных бумаг. В этом же смысле употреблен термин «ценная бумага» в ст. 30 Положения о товарных и фондовых биржах и фондовых отделах при товарных биржах, указывающей на государственные (в том числе и коммунальные), а также на допущенные к обращению в пределах СССР иностранные ценные бумаги как на объект биржевого оборота. В этом же смысле употребляют выражение «ценная бумага» положения и уставы кредитных учреждений.

Согласно ст. 204 ГПК и ст. 89 Полож. о нотариате РСФСР в депозит суда и нотариусу могут быть внесены деньги, ценные бумаги и драгоценности. Значение термина «ценные бумаги» не является

вэтом случае совершенно ясным. До настоящего времени практика не внесла еще определенности в этот вопрос. Вполне допустимо придать термину то же значение, которое вкладывает в него теория, и допускать внесение в депозит суда всякого документа, предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем права3. Мыслимо, хотя ГПК этого и не делает, допускать внесение

вдепозит вообще всякого документа, а следовательно, и всякого рода ценных бумаг. На этой точке зрения стоит германское право

1  См. в отношении бумаг на предъявителя указания у Gierke O. Deutsches PR. С. 156 и сл.

2  См.: Jacobi. Die Wertpapiere im BR; Schwerin v. Указ. соч. С. 1 и сл.

3  На этой точке зрения Вильнянский в Комментарии к Гражданскому Процессуальному Кодексу под редакцией проф. Малицкого (Госуд. Изд. Украины, 1926 г., объяснения к ст. 240).

266

Учение о ценных бумагах

(§ 372 Герм. Гр. Ул.)1. То же значение, что и в ст. 204 ГК, имеет термин «ценные бумаги» в ст. 100 Кодекса законов о браке, семье и опеке.

Употребление термина «ценная бумага» совпадает с теоретическим его значением в прим. 2 к ст. 60 ГК, которая говорит о государственных и иных допущенных к обращению в пределах СССР ценных бумагах на предъявителя, содержащих обязательство платежа определенной денежной суммы. В этом случае выражение «ценная бумага» употреблено для того, чтобы ограничить действие нормы только теми денежными документами на предъявителя, предъявление которых необходимо для осуществления выраженного в них права, и исключить применение ее к распискам, не указывающим имени того, кому она выдана, или к легитимационным бумагам.

Таким образом, термин «ценная бумага» подлежит каждый раз особому истолкованию для определения того, какое значение придано ему той или иной нормой.

Выявление понятия ценной бумаги имело место первоначально в Германии, а затем также и в других странах. Еще полстолетия назад Thöl называл ценной бумагой всякий документ имущественно-пра- вового содержания2. Но вскоре после этого Brunner предложил свое определение понятия ценной бумаги, которое легло в основу дальнейшей разработки вопроса. Определение Brunner̓a гласит следующим образом: «Wertpapier ist eine Urkunde ueber ein Privatrecht, dessen Verwertung durch die Innehabung der Urkunde privatrechtlich bedingt ist»3. Brunner уловил в нем ту характерную особенность, которая позволяет объединить в одном понятии все разнообразие отдельных видов ценных бумаг. Его формула в процессе последующей разработки подверглась уточнению, но не менялась по существу. E. Jacobi, взгляды которого приняты господствующим в настоящее время в германской науке направлением в теории ценных бумаг, определяя ценную бумагу как документ, предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем права, справедливо отмечает тождество своего определения с определением Brunner̓a4.

В настоящее время единое понятие ценной бумаги не составляет исключительное достояние германской науки. Швейцария, цивили-

1  См. для германского права: Oertmann. Recht der Schuldverhältnisse, объяснения к § 372 Герм. Гр. Ул.

2  Thöl. Handelsrecht, 1875. B. I, § 201.

3  Brunner. Указ. соч. С. 147.

4  Jacobi. Die Wertpapiere in BR. С. 10.

267

М.М. Агарков

стическая доктрина которой тесно связана с германской, целиком восприняла германские взгляды, что и получило выражение в составленном E. Huber̓ом проекте 1919 г. о пересмотре титулов XXIV–XXXIII Швейцарского Обязательственного Права. В Италии понятие ценной бумаги вошло в научный обиход и, что обычно свидетельствует о победе новой юридической фигуры, заняло определенное место в юридическом преподавании1. Кроме того, Италия сделала крупный вклад

втеорию ценных бумаг в лице Vivante, который в т. III своего Курса торгового права дал монографическое исследование вопроса, представляющее собой одну из наиболее капитальных работ в этой области. Определение, положенное Vivante в основу своего исследования, совпадает с определением Jacobi с тем, однако, что Vivante суживает его путем введения признака автономности и литеральности права, выраженного в бумаге, и, таким образом, исключает из него так наз.

вГермании Rektapapiere (см. гл. I, 2)2.

Особое положение занимает французская доктрина. Установившаяся в ней традиция различает два вида бумаг – valeurs mobilières и effets de commerce3. Понятие valeurs mobilières обнимает собой совокупность бумаг, составляющих предмет массовых эмиссий и могущих обращаться на фондовой бирже при содействии фондовых маклеров. К их числу относятся французская рента, облигации, выпускаемые юридическими лицами публичного или частного права, и акции. Effets de commerse представляют собой бумаги, предназначенные главным образом для производства расчетов по торговым операциям, как, напр., вексель и чек. Несмотря на возможность, предоставленную ст. 76 Французского Торг. Код., эти бумаги на практике не составляют предмета сделок, совершаемых при содействии биржевых маклеров. Торговля ими совершается при посредстве банков, а также разного рода банкирских и меняльных контор. Таким образом, valeurs mobilières и effets de commerce имеют различный рынок. В первом случае это так наз. рынок капиталов, во втором – денежный рынок.

Понятия valeurs mobilières и effets de commerce в совокупности не покрывают полностью понятие ценой бумаги в том его объеме, который

1  См. учебники торгового права: Vivante C. Instituzioni di diritto commerciale, 1926. С. 128 и сл.; Bolaffio L. II diritto commerciale, Corso universitario, 1922. С. 258 и сл.; Navarini U. Trattato elementare di diritto commerciale. V. I. С. 69 и сл.

2  Vivante. V. III, n. 953–958.

3  См.: Thaller-Percerou. Traité de droit commercial, 1925, n. 882–893 и 1923; Lacour et Bouteron, n. 1054–1060; Wahl A. Précis theoritique et pratique de droit commercial, 1922, n. 149k–1495; Lyon-Caen et Renault. Traité de droit commercial. T. 4, n. 2–4, 889–890.

268

Учение о ценных бумагах

принят в германской литературе. Так, напр., товаро-распорядительные документы не попадают ни в ту, ни в другую группу, за исключением, впрочем, варранта, который может быть отнесен к effets de commerce.

Традиционная система изложения французского торгового права, рассматривающая отдельно каждую из этих групп, создает неудобства, которые в настоящее время, благодаря более усиленной разработке во французской доктрине соответствующих проблем, делаются особенно заметными. Некоторые первостепенной важности юридические вопросы имеют одинаково существенное значение как в учении о valeurs mobilières, так и в учении об effets de commerce. Так, напр., вопрос об исключении для должника возможности приводить против требования по бумаге возражения, основанные на отношениях между ним и кем-либо из предшественников держателя, может быть приурочен как к тому, так и к другому отделу, причем делается неизбежным или повторение или соответствующая ссылка. Эти неудобства, а также влияние немецкой и итальянской доктрины, привели к попыткам разработать единую обобщающую теорию. Наибольший интерес в этом направлении представляет работа Thaller̓a об юридической природе titres de credit1. Понятие titres de credit Thaller определяет следующим образом: «Valeurs de tout genre enfermées dans un instrument de papier, dans un certificat, se prêtant à une circulation facile et donnant au porteur un droit à une ou à plusicurs prestations pecuniaires qu̓il tire ou parait tirer du titre lui même»2. Под это неточное и очень расплывчатое определение Thaller подводит векселя, чеки, облигации, ордерный страховой полис и некоторые другие бумаги. Товарные бумаги, с его точки зрения, не являются titres de crédit. При помощи понятия titres de crédit он делает попытку объединить valeurs mobilières и effets de commerce. Еще до появления цитируемой работы Thaller высказался за построение еди-

1  Thaller. De la nature juridique du titre de credit. Contribution a une etude generale sur le droit des obligations (Dette abstraite, acte unilatéral, Delegation) 1907. (Отдельный оттиск из Annales de droit commercial, 1906–1907.) Тенденцию к созданию общей теории ценных бумаг следует отметить у Capitant H. De la cause des obligations, 1924. С. 415–435, а также в курсе торгового права Lacour et Bouteron, в котором содержится (Т. I. С. 753) следующее определение: «On appelle titres negotiables des écrits dont le signetaire s̓engage á effectuer, lorsqu̓ils lui seront présentés dans cerlaines conditions, une prestation, soit en argent, soit en marchandises, et qui, râce à leur forme spéciale consacrée par les usages du commerce, sont desnés à une circulation rapide». В этом довольно точном определении совершенно правильно отмечена необходимость предъявления бумаги для получения удовлетворения от должника.

2  Thaller. De la nature juridque etc. P. 2.

269

М.М. Агарков

ной теории ценных бумаг, находя, что перенесение во Францию этой идеи привело бы к значительным преимуществам1.

Французская доктрина не создала еще систематического учения о ценных бумагах по французскому праву. Она находится только в начале этого пути, несмотря на то, что в разработке проблем, связанных с отдельными видами ценных бумаг, ей принадлежат весьма значительные заслуги (особенно по вопросу об именных бумагах и об юридической природе трансферта).

Обособленное положение занимают в интересующем нас вопросе Англия и Северо-Американские Соединенные Штаты. Английское

иамериканское право не знает понятия ценной бумаги. Но им не чуждо обобщение положений, относящихся к отдельным видам ценных бумаг. Результатом такого обобщения является в англо-американской юриспруденции понятие оборотного документа (negotiable instrument). Оборотным документом считается предъявительская и ордерная бумага, предоставляющая своему добросовестному держателю право на получение платежа, свободное от недостатков в праве его предшественников2. Понятие оборотного документа известно в С. А. С. Ш. также

изаконодательству. Большинство штатов имеют мало отличающиеся друг от друга законы, посвященные оборотным документам. Типичным может считаться Нью-Йоркский Negotiable Instruments Law, 1897 г. В § 20 этого закона указаны реквизиты оборотного документа. Типичными оборотными бумагами являются переводный вексель (bill of exchange), простой вексель (promissory note) и чек (cheque). Но к их числу могут быть отнесены и другие бумага, как, напр., банковые билеты, облигации на предъявителя3.

Понятие оборотного документа значительно уже понятия ценной бумаги. Оно довольно близко подходит к французскому понятию effets de commerce, но все же не совпадает с ним. Теория ценных бумаг разрабатывалась главным образом в связи с учением о бумагах на предъявителя, которые на европейском континенте представляют собой довольно резко обособленный вид ценных бумаг. Обособлению бумаг на предъявителя способствовало то обстоятельство, что право европей-

1  Thaller. Annales des droit commercial, 1898. С. 76.

2  Hart H.L. The law of banking. London, 1914. С. 893. Об оборотных документах см. также: Малышев К. Гражданские законы Калифорнии. Т. III, 1906.

3  См. о документах, относимых к оборотным, для английского права – Hart H.L. Указ. соч. С. 894–898 и Chalmers. A Digest of the Law of Bills of Exchange, 1896. С. 312–327; для американского –Brannan J.D. The negotiable instruments law, 1920. С. 5, 7, 26, 193 и 389.

270