53. Материально-правовое и коллизионное регулирование обязательств из неосновательного обогащения в международном частном праве.

Материально-правовое регулирование

Новикова сказала, что конвенций таких нет, но во всех учебниках этот вопрос разбирается с использованием Регламента ЕС Рим II №864/2007. Можно сказать, что международных актов регулирующих материальные вопросы нет, но есть международный акт, регулирующий коллизионные вопросы и привести коллизионные привязки из этого акта, указанные ниже.

Основное коллизионное правило определения права, применимого к обязательствам вследствие неосновательного обогащения - применение права, которое регулирует существующее между сторонами правоотношение.

При отсутствии возможности определить применимое право на основании указанного правила действуют следующие субсидиарные коллизионные привязки:

- если стороны обычно проживают в одной и той же стране в то время, когда происходит событие, являющееся основанием неосновательного обогащения, подлежит применению право этой страны (п. 2);

- если применимое право не может быть определено на основе указанных выше норм, применяется право страны, в которой неосновательное обогащение имело место.

Коллизионное регулирование

В РФ данный вопрос регулируется ст.1223 ГК РФ - 1. К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.

2. Если неосновательное обогащение возникло в связи с существующим или предполагаемым правоотношением, по которому приобретено или сбережено имущество, к обязательствам, возникающим вследствие такого неосновательного обогащения, применяется право страны, которому было или могло быть подчинено это правоотношение.

3. Правила настоящей статьи применяются, если между сторонами обязательства, возникающего вследствие неосновательного обогащения, не заключено соглашение о праве, подлежащем применению к этому обязательству (статья 1223.1).

В ст.1223.1 ГК РФ содержится норма, допускающая возможность заключения соглашения о выборе применимого права по неосновательному обогащению - 1. Если иное не вытекает из закона, после совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда или неосновательное обогащение, стороны могут выбрать по соглашению между собой право, подлежащее применению к обязательству, возникающему вследствие причинения вреда или вследствие неосновательного обогащения.

Выбранное сторонами право применяется без ущерба для прав третьих лиц.

2. Если в момент совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда или неосновательное обогащение, все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм права той страны, с которой связаны все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства.

Коллизионная привязка – право страны где неосновательное обогащение имело место. Субсидиарная – право страны, где имело место правоотношение, из которого возникло неосновательное обогащение.

54. Особенности правового регулирования трансграничных брачно-семейных отношений.

Проблемы унификации и гармонизации семейного законодательства

Материально-правовое регулирование

Материально-правовой метод имеет приоритет, однако, международных актов, унифицирующих нормы семейного права, на настоящем этапе практически нет, а из существующих ни один нельзя назвать действительно универсальным.

Так, к примеру, в Конвенции о праве, применимом к режимам собственности супругов (1978 г.) на настоящий момент принимают участие 5 государств – Австрия, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Франция.

В Конвенции о заключении и признании действительности браков (1978 г., а в силу вступила только в 1991 г.) – 6 стран: Австралия, Египет, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Финляндия.

Таким образом, фактически материально-правовой метод в сфере трансграничных семейных отношений не работает.

Коллизионное регулирование

Коллизионные нормы семейного права содержаться в Семейном кодексе РФ, а также в действующих для России международных соглашениях.

Однако следует отметить, что международных соглашений в сфере семейного права Россия практически не подписывает. Из всех можно назвать нормы двух универсальных договоров: Конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер по защите детей (1996 г.), Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления (1993 г.). В основном Россия принимает участие в двусторонних соглашениях, посвященных конкретным вопросам (усыновление, алименты и др.), либо вопросы брачно-семейных отношений регламентируются в двусторонних соглашениях о правовой помощи.

Также следует отметить, что коллизионные нормы, содержащиеся в Семейном кодексе РФ, Минской конвенции и двусторонних договорах, часто отличаются друг от друга. В связи с этим возникает вопрос об их соотношении. В случае расхождения между коллизионными нормами, являющимися частью внутреннего российского семейного законодательства, и нормами международной конвенции или договора применяются нормы конвенции или договора.

Это вытекает из общего правила, закрепленного в ст. 6 СК, о том, что в случае расхождения между российским семейным законодательством и международным договором, в котором участвует Россия, применяются нормы международного договора. Кроме того, сама цель создания национальных коллизионных норм заключается в том, чтобы они применялись только в случае отсутствия международной конвенции или двустороннего соглашения.

В настоящее время в коллизионном семейном праве России место привязки к российскому праву в некоторых нормах занимает привязка к закону страны гражданства лица. Связь с гражданством признана решающей при определении права, подлежащего применению к условиям заключения брака, к установлению отцовства, усыновлению.

Коллизии в области брачно-семейных отношений, в свою очередь, обусловливают существование некоторых отношений, не имеющих четкого правового регулирования. Так, согласно п. 1 ст. 165 СК усыновление (удочерение) на территории Российской Федерации иностранными гражданами или лицами без гражданства ребенка, являющегося гражданином России, осуществляется в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является усыновитель. Когда же приходится иметь дело с установлением и оспариванием отцовства (материнства), то в соответствии с п. 1 ст. 162 СК применяется законодательство государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Другими словами, вполне возможна ситуация, когда, прежде чем произвести усыновление, необходимо оспорить или установить отцовство (материнство). Соответственно, будут применяться различные правовые системы.

Коллизионная привязка – личный закон ФЛ (в основном).

Форма и порядок заключения брака – закон места совершения акта (заключения брака).

Что сказать про проблемы унификации и гармонизации семейного законодательства:

Международная унификация правовых норм, регулирующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, является одним из способов решения коллизионных проблем, возникающих в сфере регулирования данного вида отношений.

Различие в регулировании брачно-семейных отношений в правовых системах государств обусловлено разным уровнем экономического развития государств, их неодинаковым демографическим составом, географическим положением территории, а также политико-правовым, национальным и ценностно-психологическим факторами <1>. В частности, именно исследования демографического фактора, его влияния на семейное право сегодня служат основой для унификации семейного права в рамках Евросоюза. Главным правообразующим фактором, влияющим на брачно-семейное законодательство, всегда был и остается ценностно-психологический фактор. Существуют трудно преодолимые различия в брачном законодательстве государств различных конфессиональных провинций. Следовательно, принадлежность к различным конфессиям можно считать основной причиной возникновения коллизий в международном семейном праве. Однако можно предположить, что в странах с одинаковой конфессиональной принадлежностью возможна унификация материально-правовых норм (например, регулирующих заключение и прекращение брака).

Под международной унификацией права понимают правотворческий процесс, направленный на создание во внутреннем праве различных государств норм, не противоречащих друг другу, сходных между собой, согласованных, причем содержание их может быть неидентичным. Как отмечает Г.К. Дмитриева, отсутствие наднационального законодательного органа, принимающего юридически обязательные законы для внутреннего права государств, обусловило единственный способ создания унифицированных норм - заключение международного договора

Международные договоры, содержащие унифицированные нормы, затрагивающие регулирование брачно-семейных отношений, осложненных иностранным элементом, можно разделить по разным критериям:

1) на универсальные, региональные, двусторонние;

2) содержащие унифицированные коллизионные нормы и материально-правовые нормы;

3) охватывающие отдельные вопросы: а) заключения и расторжения брака; б) алиментных обязательств; в) защиты детей; г) сотрудничества государств в отношении усыновления; д) определения режима собственности супругов.

В научной литературе по указанной проблематике отмечается, что Российская Федерация не является активной участницей многосторонних международных договоров в области брачно-семейных отношений. Возможно, это объясняется и тем, что в силу п. 3 ст. 1186 ГК РФ устанавливается правило, исключающее применение коллизионных норм, если международный договор "непосредственно" регулирует соответствующие отношения. Это, по мнению И.В. Гетьман-Павловой, "создает серьезные трудности для правоприменительного процесса. Правоприменитель обязан точно знать, какие именно международные договоры являются частью правовой системы Российской Федерации, иметь достоверные сведения об оговорках и их правовых последствиях" Короче проблема в том, что государства неохотно присоединяются к международным договорам, потому что это требует от правоприменителя дополнительных знаний, а также проблема в различных зак-вах в области семейных отношений (где-то однополые браки разрешены, где-то полигамия).