Часть 3 примечания дает понятие должностных лиц, а часть 4 - понятие лица, занимающего ответственную государственную должность.

Впервые понятие должностного лица было введено еще в 1922 году в примечании к ст. 105 УК РСФСР, поэтому в теории уголовного права на основе накопленного фактологического материала вопросы понятия и признаков должностного лица достаточно изучены как советскими правоведами, так и современными учеными. Вместе с тем введение субъекта коррупционного преступления – лица, уполномоченного на выполнение государственных функций, куда также входит и должностное лицо, требует своего осмысления ввиду сложностей при квалификации.

Так, с д.ю.н. С.М. Рахметовым выявлены противоречия и внутренняя несогласованность норм УК в части понятия лица, уполномоченного на выполнение государственных функций и предложены соответствующие изменения в уголовное законодательство с целью устранения пробелов[113, с. 11-12]. Имеются в виду случаи, когда действия должностных лиц могут квалифицироваться как совершенные по ч.1 ст.307 УК РК, где субъектом является лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций, или по ч.2 ст.307 УК РК, где субъектом выступает должностное лицо, то есть указанные понятия соотносятся как часть и целое, что дает широкие дискреционные полномочия для органов уголовного преследования вменять на свое усмотрение либо преступление небольшой тяжести, либо средней. Подобная проблема возникает и в отношении судей, которые являются лицами, уполномоченными на выполнение государственных функций, а с другой, в соответствии со ст. 75 Конституцией Республики Казахстан, лицами, занимающими ответственную государственную должность, что предусматривает различную уголовную ответственность.

Таким образом, при квалификации коррупционных преступлений, следует исходить из того, имеет ли лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций, признаки должностных лиц либо лиц, занимающих ответственную государственную должность.

Лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций является единым субъектом для преступлений, предусмотренных: ст. п. г ч.3 ст. 176, п.а ч.3 ст.193, п.а ч.3 ст. 209, ст. 307, п. в ч.4 ст.308, ст. 310, ст. 311, ст. 314, ст. 315 УК РК, причем объективная сторона обязательно сопряжена с использованием служебного положения. Однако исключением является п. а ч.3 ст. 209 УК РК, так как в соответствии с п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РК “О практике применения законодательства об уголовной ответственности за контрабанду” от 18 июля 1997 года разъясняет: “Должностным лицом, совершившим контрабанду с использованием своего служебного положения, следует считать лицо, которое по долгу службы обязано осуществлять таможенный или пограничный контроль, соответствующие действия по досмотру перемещаемых через таможенную границу Республики Казахстан товаров или иных ценностей и предметов и давать разрешение на пересечение границы”, то есть иные должностные лица несут ответственность на общих основаниях. На наш взгляд, контрабанда может быть совершена не только указанными в постановлении лицами, но и теми, кто в силу своих полномочий (например: вышестоящий начальник республиканского значения, сотрудник полиции в форме и т.д.) может, используя свои полномочия и авторитет, незаконно перемещать материальные ценности. Действительно, общественно опасные последствия в данном составе преступления наступают в результате использования своих полномочий, независимо от принадлежности к таможенному или пограничному контролю.

Особенного внимания заслуживает субъект воинского коррупционного преступления (ст. 380 УК РК), обладающий определенной спецификой и поэтому отличающийся некоторыми признаками от лица, уполномоченного на выполнение государственных функций. В соответствии с постановлением Верховного Суда РК “О судебной практике по делам о воинских преступлениях”: “К должностным лицам, являющимся субъектами воинских преступлений относятся все воинские начальники, а также иные военнослужащие, которые, не являясь начальниками, занимают постоянно, временно или по специальному поручению командования, отданному устно, письменно либо по техническим каналам связи, должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей” от 28 октября 2005 г. По мнению проф. З.О. Ашитова и Б.З. Ашитова, понятие “военный начальник” имеет ряд специфических черт: он военнослужащий, на него полностью распроcтраняются все обязанности воина, вытекающие из факта состояния на военной службе. Роль начальника в армии своеобразна. Он полновластный руководитель не только чисто служебной деятельности всего личного состава, но и отвечает буквально за все стороны его жизни, быта, что не может быть во всех случаях характерно для начальников в обычном понимании[114, с. 86-87].

Особенность рассмотренных признаков специального субъекта коррупционных преступлений состоит в том, что он выступает либо:

1) обязательным признаком состава преступления (ст. 307, п.в ч.4 ст. 308, ст. 310, ст.311, ст.314, ст.315, ст.380 УК РК);

2) квалифицирующими обстоятельствами коррупционного преступления (п. г ч.3 ст. 176, п. а ч.3 ст. 193, п. а ч.3 ст. 209 УК РК);

3) не является обязательным признаком состава преступления (ст.ст. 312-313 УК РК)

4) является обстоятельством, отягчающим уголовную ответственность и наказание (п. н ч.1 ст. 54 УК “совершение преступления лицом, нарушившим тем самым принятую им присягу или профессиональную клятву”).

Последний тезис является, на наш взгляд, логическим продолжением и соответствует п. 2 ст.9 ЗРК “О государственной службе” от 23 июля 1999 года, в соответствии с которым все государственные служащие обязаны приносить присягу в порядке, утвержденном Президентом РК. В свою очередь и сотрудники правоохранительных органов, военнослужащие, судьи, депутаты и т.д. также обязаны приносить присягу в установленном соответствующим нормативно-правовым актом порядке.

Рассмотрев общую уголовно-правовую характеристику коррупционных преступлений можно сделать вывод, что общими признаками коррупционного преступления (за исключением ст. 312 и 313 УК РК) являются:

1. Основной или дополнительный объект - интересы государственной службы и государственного управления.

2. Обязательный признак объективной стороны - способ - использование должностных полномочий и связанных с ними возможностей либо иное использование своих полномочий.

3. Обязательный признак субъективной стороны - корыстный мотив или цель.

4. Субъект преступления – лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций.

Как правильно отмечает А.Н. Трайнин: “… среди элементов состава нет лучших или избранных, что все элементы равно необходимы для наличия описанного в законе состава преступления. Отсюда однако не следует, что значение элементов во всех отношениях однородно. Напротив, необходимо с полной отчетливостью подчеркнуть следующее положение.

При равноценности всех элементов состава в смысле их равной необходимости для наличия состава преступления они в других отношениях могут отличаться и отличаются различными, не совпадающими качествами: равноценность элементов отнюдь не означает их тождества”[99, с. 72].

Таким образом, на основе выделенных наиболее значимых признаков возможно сформулировать наиболее подходящее определение коррупционного преступления.

Коррупционные преступления – это умышленные общественно опасные деяния, основным или дополнительным объектом которых являются интересы государственной службы и государственного управления, совершенные лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, равно приравненным к нему лицом, сопряженные с использованием своего положения для получения имущественной выгоды, а также способствование им в противоправном предоставлении имущественных благ, выгод и преимуществ данным лицам.

Агентство Республики Казахстан по борьбе с экономической и коррупционной преступностью (финансовая полиция) (каз. Қазақстан Республикасы экономикалық қылмысқа және сыбайлас жемқорлыққа қарсы күрес агенттігінің (қаржы полициясы)) — государственный орган Республики Казахстан, непосредственно подчиненный и подотчетный Президенту Республики Казахстан, осуществляющий в целях обеспечения экономической безопасности руководство, а также в пределах, предусмотренных законодательством Республики Казахстан, межотраслевую координацию и иные специальные исполнительные и разрешительные функции по предупреждению, выявлению, пресечению, раскрытию и расследованию экономических, финансовых и коррупционных преступлений и правонарушений.^[1]