- •9. Коллизионная норма: понятие, структура, классификация.
- •10. Порядок (стадии) применения коллизионной нормы.
- •11. Взаимность и реторсии в мчп.
- •12. Квалификация юридических понятий.
- •13. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны.
- •14. Императивные нормы в мчп.
- •15. Оговорка о публичном порядке.
- •16. Установление содержания норм иностранного права.
10. Порядок (стадии) применения коллизионной нормы.
стадия — установление фактических обстоятельств;
стадия — установление тождества между фактическими обстоятельствами и условиями, изложенными в гипотезе правовой нормы;
стадия — вынесение решение по делу.
процесс применения коллизионных норм более сложен, поскольку отражает взаимодействие различных правовых систем, имеющих значительные особенности.
Отечественные авторы выделяют в рамках процесса применения коллизионных норм две взаимосвязанные стадии.
I) ^ Выбор правовой системы, приемлемой для регулирования вопроса, находящегося на рассмотрении правоприменительного органа.
Как уже отмечалось выше, на этой стадии возникают три основных вопроса:
применяется ли коллизионная норма вообще;
если применяется, то какая;
к праву какого государства отсылает коллизионная корма. Для ответа на эти вопросы необходимо решить ряд проблем:
проблему обхода закона;
проблему взаимности;
проблему первичной квалификации;
проблему обратной отсылки и (или) отсылки к праву третьей страны.
II) стадии разрешения спора на основе этого иностранного права, где возникают такие вопросы, как:
проблема публичного порядка и близко примыкающая к ней проблема императивных норм отечественного, а в некоторых случаях и иностранного права;
установление содержания иностранного права, в ходе которого подлежат решению такие более специальные вопросы, как:
отношение к иностранному праву,
процедура установления иностранного права,
действия суда в случае отсутствия в иностранном праве материальных норм, регулирующих рассматриваемый им спор, последствия неправильного установления содержания и (или) применения иностранного права.
11. Взаимность и реторсии в мчп.
В отношениях между государствами необходимо стремиться к установлению деловых отношений и связей в области экономики, культуры, торговли и др. Наше государство всегда стремилось и стремится за установление таких связей, в том случае если другие государства хотят сотрудничать с Россией. Подобные связи начинают свое развитие с равноправия, которое находит свое выражение во взаимном признании государствами законов, которые действуют на их территории.
В международном частном праве принцип взаимности понимается в широком и узком смыслах. В широком смысле данный принцип представляет собой предоставление лицу в иностранном государстве таких же прав, которые ему бы предоставило собственное государство. Например, русский гражданин поехал отдыхать на автомобиле в другую страну, в России он имел право собственности на данный автомобиль, следовательно, в иностранном государстве он так же будет иметь право собственности на этот автомобиль. В более узком смысле под взаимностью понимается предоставление определенного режима, а именно национального режима или режима наибольшего благоприятствования.
Конечно же в законодательствах разных государств имеются существенные различия, что приводит к затруднению использования взаимности, но, вводя оговорку о взаимности в международный договор, государства преследуют цель обеспечить правами граждан и организации за границей.
Условно существуют два вида взаимности: материальная и формальная.
Материальная взаимность означает, что иностранным физическим и юридическим лицам предоставляются те же права, которые иностранное государство предоставляет отечественным физическим и юридическим лицам.
Под формальной взаимностью понимается предоставление иностранным физическим и юридическим лицам тех прав, которыми пользуются отечественные граждане и юридические лица.
Поскольку государства не всегда бывают дружелюбными, то с принципом взаимности граничит реторсия.
Под реторсией понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физических и юридических лиц первого государства.
В соответствии со ст. 1194 Гражданского кодекса РФ Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.
Также данное правило закреплено и в Гражданском процессуальном кодексе РФ. Так, в соответствии с п. 4 ст. 398 Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций.
Однако, применяя ограничительные меры, государство должно учитывать два аспектаодновременно:
1) данные меры должны быть пропорциональны акту, их вызвавшему;
2) должны быть прекращены с момента восстановления прежнего положения.