Выбор этой формы организации бизнеса наиболее предпочтителен в тех случаях, когда перед учредителями стоит задача разделения финансового контроля над предприятием (осуществляемого коммандитистами) и управленческого контроля (осуществляемого полными товарищами). Кроме того, появление новых инвесторов не изменяет формы коммандитного общества, что следует рассматривать как реальную возможность привлечения дополнительных финансовых средств, необходимых для деятельности предприятия.

Коммандитное товарищество может оказаться привлекательным в качестве союза двух категорий лиц. Одни из них – бедные в денежном смысле носители многообещающих замыслов, не боящиеся ответственности и риска, готовые поставить на карту свои ценности во имя перспективной идеи. Другие – богатые, имеющие собственные деньги, но не тяготеющие к личным предпринимательским хлопотам и потому готовые вложить деньги в доходное дело. Первые становятся действительными членами смешанного общества, вносящими в него свои идеи и способности. Вторые выступают в роли членов-вкладчиков, субсидирующих общее дело, как его участники.

7.3. Хозяйственные общества

Хозяйственным обществом признаётся коммерческая организация с разделённым на доли учредителей уставным капиталом. Основное отличие хозяйственного общества от хозяйственного товарищества заключается в том, что общество представляет собой объединение капиталов, тогда как товарищество - объединение лиц (физических и (или) юридических). Хозяйственное общество может создаваться в форме акционерного общества (АО), общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью

(рис. 11).

Хозяйственные

общества

Общества с ог-		Общества с допол-		Акционерные
раниченной от-		нительной ответст-		общества
ветственностью		венностью

Закрытые акцио-

нерные общества

Открытые акцио-

нерные общества

Рис. 11. Классификация хозяйственных обществ

191

Как показывает мировая практика, одной из самой распространённой организационно-правовой формой субъектов хозяйственной жизни в условиях рыночной экономики является общество с ограниченной ответст-

венностью.

В соответствии с Гражданским Кодексом Российской Федерации обществом с ограниченной ответственностью считается учрежденная одним или несколькими лицами коммерческая организация с уставным капиталом, разделённым на доли, размеры которых определены учредительными документами. Важнейшей отличительной чертой общества с ограниченной ответственностью является положение, что его участники не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесённых вкладов, что и позволяет говорить об их ограниченной имущественной ответственности. В то же время само общество, как юридическое лицо, отвечает перед кредиторами по обязательствам всем своим имуществом.

Тот факт, что участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательствам компаний, безусловно, является большим достоинством. Действительно, в самом худшем случае член подобного общества может потерять свой пай в капитале общества. Это значит, что предпринимательский риск для человека заранее ограничен определённой суммой. Ограниченная ответственность предпринимателя - очень привлекательный фактор, ибо ни одно малое или среднее предприятие не застраховано от разорения в условиях той нестабильной экономической ситуации, в которой оказалась российская экономика в процессе её перехода к рыночным отношениям.

Правовые положения общества с ограниченной ответственностью определяются правилами ГК РФ и Федеральным законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года. Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится единственным участником. Общество может стать обществом с одним участником, но общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В обществе не может быть более пятидесяти участников.

Для регистрации общества с ограниченной ответственностью обычно требуется заявление о регистрации и заверенные копии учредительных документов. Деятельность общества с ограниченной ответственностью осуществляется на основании учредительных документов. Причём в отличие от товарищества, где разрабатывается только учредительный договор, в обществе помимо учредительного договора, подписываемого всеми учредителями, для регистрации представляется утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом становится устав, утвержденный этим лицом.

192

С 1 июля 2009 года учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью утрачивают силу учредительных документов (статья 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ).

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Поскольку риск участника в хозяйственном обществе установлен только в пределах стоимости внесенных вкладов, то участниками могут быть любые граждане и юридические лица независимо от того, есть ли у них профессиональная способность к разумному ведению дел. В отличие от полных товарищей хозяйственного товарищества нельзя ставить вопрос и в судебном порядке об исключении участников хозяйственного общества в случае обнаружившейся неспособности их к разумному ведению дел.

Число участников не должно быть выше предела (более пятидесяти), установленного Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока ликвидации в судебном порядке. Гражданин или юридическое лицо могут совместно с другими гражданами и юридическими лицами участвовать в нескольких обществах с ограниченной ответственностью, но самостоятельно гражданин или юридическое лицо могут участвовать только в одном обществе, состоящем из одного лица.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости вкладов его участников, то есть представляет денежную оценку вкладов всех его участников. Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяется в рублях. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяются в процентах или в виде дроби. Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества. Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права, либо иные права, имеющие денежную оценку. Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которые не могут быть вкладом в уставный капитал общества. Размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью согласно Положению о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности не должен быть менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством на дату представления учредительных документов для регистрации. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов. Для того чтобы последним определить действительное состояние общества с ограниченной ответственностью, ГК РФ установил такое требование: если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, то общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установ-

193

ленном порядке. Если же стоимость чистых активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Уменьшение капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. На момент государственной регистрации общества уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченная часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации. Не допускается освобождение участника общества от обязанностей внесения вклада в уставный капитал. Уставный капитал должен представлять собой имущество реально существующее. Увеличение уставного капитала общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме. Оно может осуществляться за счет имущества общества и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Член общества с ограниченной ответственностью, полностью внесший свою долю, получает соответствующее свидетельство. Свидетельство ценной бумагой не является, т.е. не может обращаться на рынке, а только юридически закрепляет за членом общества его вклад.

Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью определяются в учредительном договоре и уставе применительно к ст. 67 ГК РФ. Кроме того, упомянутые выше нормы ГК РФ с о- держат и специальные правила. Участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале или ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если в уставе нет запрета на этот счет. При передаче вклада третьему лицу требуется обязательное согласие остальных членов общества. Учредительными документами чаще всего предусматривается преимущественное право покупки доли участника общества другими его членами или самим обществом. В том случае, если учредительными документами допускается передача доли третьим лицам, участник может воспользоваться этим правом, если в течение месяца другие участники общества не пожелают купить эту долю. Если устав общества запрещает отчуждение доли (ее части) участника, а другие участники общества отказываются от ее покупки, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать

194

ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. Само общество вправе приобрести долю (часть доли) участника, а затем реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки или в порядке, установленном Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», или уменьшить свой уставный капитал. Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являющихся участниками общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника её действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.

Участник общества вправе в любое время выйти из общества с ограниченной ответственностью независимо от согласия других его участников. При этом ему выплачивается стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале в порядке, способом и в сроки, установленные Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительными документами.

Органами управления общества с ограниченной ответственностью являются общее собрание участников и исполнительный орган. Уставом общества может быть предусмотрено образование наблюдательного совета общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, в обязательном порядке должна образовываться ревизионная комиссия (избираться ревизор).

Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с ГК РФ Законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества. Значит, в этом вопросе приоритет отдается уставу по сравнению с учредительным договором.

Высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. К исключительной компетенции общего собрания относятся следующие вопросы:

-определение основных направлений развития общества;

-утверждение годовых отчётов и бухгалтерских балансов общества,

-распределение его прибыли и убытков;

-изменения устава общества и размера уставного капитала;

-избрание органов управления, ревизионной комиссии (или утверждение аудита);

-утверждение внутренних документов общества, а также его структу-

ры;

-создание филиалов, дочерних фирм и представительств;

-принятие решений о прекращении деятельности общества или его реорганизации;

195

- исключение участников и некоторые другие вопросы. Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственно-

стью» к исключительной компетенции общего собрания может быть отнесено решение и других вопросов. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.

Решения по тем или иным вопросам могут быть приняты как единогласно, так и простым большинством голосов. В определённых случаях допускается принятие решений письменным опросом. Собрание участников созывается через определённый срок (обычно не реже одного раза в год). Члены общества участвуют в работе собрания лично или через своих представителей. Повестка дня собрания заранее рассылается всем участникам. Обсуждению на общем собрании подлежат вопросы, включенные в повестку дня.

Между общими собраниями для текущего руководства деятельностью общества с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (правление, дирекция), который может быть коллегиальным или единоличным и подотчетен общему собранию участников. К компетенции исполнительного органа относятся текущие вопросы, не относящиеся к исключительной компетенции общего собрания: осуществление различных сделок, представительство общества и пр. Численный состав исполнительного органа, срок его деятельности и полномочия определяются общим собранием участников. Членами исполнительного органа могут быть как члены общества, так и приглашенные лица.

Распределение чистой прибыли между участниками общества с ограниченной ответственностью осуществляется ежеквартально, раз в полгода или по итогам работы за год пропорционально их доле в уставном капитале общества.

Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности общества оно вправе привлекать профессионального аудитора. Аудиторская проверка может быть также проведена по требованию любого из его участников (п. 4 ст. 91 ГК РФ). П орядок проведения аудиторских проверок деятельности общества определяется законом об аудите и уставом общества.

Общество с ограниченной ответственностью не обязано публиковать сведения о результатах ведения его дел, за исключением случаев публичной отчетности предусмотренной Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Общество может быть добровольно реорганизовано в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Ликвидировано общество может быть в порядке, установленном ГК РФ, Федеральным законом или по решению арбитражного суда в соответствии с федеральным законодательством о несостоятельности (банкротстве). Общество вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив.

196

Общество с дополнительной ответственностью - коммерческая ор-

ганизация, учрежденная несколькими лицами, уставный капитал которого разделён на доли определённых учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере и стоимости их вкладов. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества обычно распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам (учредительными документами может быть предусмотрен и другой порядок распределения ответственности).

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

В остальном функционирование общества с дополнительной ответственностью аналогично обществу с ограниченной ответственностью. Все нормы ГК РФ об обществе с ограниченной ответственностью могут применяться к обществу с дополнительной ответственностью. К тому же хозяйственные товарищества и общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не имеют права выпускать акции. Как показывает мировая практика одной из распространённых организационно-правовых форм субъектов хозяйственной жизни (рыночной экономики) является общество с ограниченной ответственностью.

Акционерное общество как форма хозяйственной деятельности получила в России распространение в условиях перехода к рынку. Особенно часто она применяется при приватизации государственных и муниципальных предприятий (а при стоимости основных фондов более 20 млн. руб., она является единственно возможным вариантом приватизации). Эта орга- низационно-правовая форма коммерческих организаций, когда голоса учитываются при проведении общих собраний по количеству акций, а не по количеству людей.

Правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются статьями 96-104 ГК РФ, Федеральным законом РФ «Об акционерных обществах» от 25 декабря 1995 года, а также федеральным законом РФ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон РФ «Об акционерных обществах», вступившего в силу с 1 января 2002 года. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий (п. 3 ст. 96 ГК РФ). Кроме упоминавшихся актов при рассмотрении законодательства о приватизации следует назвать еще Указ Президента Российской Федерации от 31 июля 1995 г. «О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров». В нем содержатся новые нормы о праве участия акционеров в общем собрании, о предельном сроке составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, о форме сообщения акционерам о проведении общего со-

197

брания, об обязанности совета директоров предоставлять акционерам материалы, необходимые для решения вопросов, включенных в повестку дня общего собрания. Этим указом внесены значительные изменения и дополнения в Указ Президента РФ от 27 октября 1993 г. «О мерах по обеспечению прав акционеров».

Акционерное общество может быть создано путем учреждения вновь

ипутем реорганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).

Всвязи с вступлением в силу с 1 января 1996 г. Федерального закона «Об акционерных обществах», акционерное законодательство в значительной степени унифицировалось, поскольку особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных

имуниципальных предприятий, действуют до момента отчуждения 75 % принадлежащих им акций, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации. Массовая приватизация предприятий в России произошла в 1992-1994 гг.

Всоответствии с Федеральным законом акционерным обществом

признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательные права участников общества (акционеров) по отношению к акционерному обществу. Участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Значит, гражданин или юридическое лицо, вступая в АО или учреждая а кционерное общество, рискует только вкладами, денежными средствами, на которые приобретаются акции. Федеральный закон «Об акционерных обществах» не содержит ограничений на количество акционерных обществ, в которых могут участвовать граждане или юридические лица.

Акционерные общества бывают открытыми и закрытыми. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать (продавать, закладывать, передавать по наследству и пр.) принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (ОАО). ОАО вправе, после уплаты всего уставного капитала, проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, установленных законом и иными правовыми актами. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом (ЗАО). ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества (п. 2 ст. 97 ГК РФ).

198

Акционерное общество – форма централизации капитала и вместе с тем основная организационная форма современных крупных предприятий. Капитал акционерного общества формируется учредителями путём выпуска и продажи (размещения) акций. Для увеличения размеров капитала общество может выпускать также и облигации.

Формально каждый человек, купивший акции открытого акционерного общества, становится его совладельцем. Но в действительности мелкие держатели акций не оказывают никакого реального влияния на управленческие решения, принимаемые акционерной корпорацией. Такое влияние могут оказать только крупные владельцы акций, которые на общих собраниях акционерного общества обладают большим количеством голосов - пропорционально сумме имеющихся у них акций. Непосредственное влияние на управленческие решения оказывают те, кто имеет контрольный пакет акций. Формально контрольный пакет акций, дающий право его владельцам на управление акционерным обществом, должен составлять свыше 50% всех выпущенных акций, но на практике возможность управления акционерным обществом даёт владение 15-30% всех акций.

Акционерное общество - общество с ограниченной ответственностью. Акционеры несут ответственность по обязательствам предприятия лишь в размере капитала, вложенного в акции. Если предприятие обанкротилось, владелец акций теряет только сумму капитала, на которую он приобрёл ценные бумаги.

Акционерная форма собственности наиболее удобна для акционеров. Именно этим объясняется тот факт, что в настоящее время акционерная собственность является господствующей в экономике развитых стран. Крупный бизнес трудно, а подчас и невозможно, вести на основе только личного капитала предпринимателя. Акционерная собственность - это закономерный результат процесса развития и трансформации частной собственности, когда на определённом этапе развития масштабы производства, уровень технологии, система организации финансов создают предпосылки для принципиально новой формы организации производства на базе добровольного участия акционеров. Акционерная форма позволяет привлечь в одно предприятие капиталы многих лиц, причём даже тех, которые сами не могут в силу различных причин заниматься предпринимательской деятельностью. Кроме того, ограничение ответственности размером внесённого капитала вместе с высокой его диверсификацией позволяет вкладывать средства в весьма перспективные, но и высоко рискованные проекты, существенно ускоряя внедрение достижений научно-технического прогресса. Есть много других положительных сторон акционерной формы собственности, делающих её поистине универсальной и применимой везде, где для организации предприятия требуется начальный капитал и есть необходимость и возможность ограничить масштабы ответственности вкладчиков. Последнее обстоятельство особенно важно в условиях нестабильной экономики, нарушения хозяйственных связей, неуверенности в завтрашнем дне, когда непредвиденная остановка производства может привести к ог-

199

ромным убыткам, долгам, на погашение которых может не хватить даже всего имущества. Подобной опасности подвергаются арендные предприятия, индивидуальные предприниматели, полные товарищества. Акционерные общества позволяют более оперативно использовать материальные и людские ресурсы, оптимально сочетать личные и общественные интересы всех участников общественного производства. Акционерные общества представляют собой наиболее совершенный механизм по организации экономики на основе объединения имущества частных лиц, корпораций различного вида и иных органов. Основными признаками этого вида общества являются:

-АО является юридическим лицом;

-АО несёт исключительную имущественную ответственность перед кредиторами;

-имущество АО полностью обособлено от имущества отдельных акционеров;

-разделение акционерного капитала на равномерные, свободно обращающиеся доли - акции;

-ограничение ответственности участников по обязательствам общества только взносами в капитал общества;

-уставная форма объединения, позволяющая легко менять число участников и размеры акционерного капитала;

-отделение общего руководства от управления самим предприятием, которое сосредотачивается в руках исполнительного органа.

Таким образом, акционерное общество, объединяя на единой правовой основе всех участников, обеспечивает лучшую форму реализации коллективной собственности, создавая заинтересованность в конечных результатах работы.

Предприятия акционерного типа имеют следующие преимущества:

-способность привлекать дополнительные инвестиции путём выпуска акций, чтобы купить землю, построить на ней предприятие, приобрести сырьё;

-снижение предпринимательского риска. Акционер в случае банкротства акционерного общества рискует потерять деньги, которые он затратил лишь на приобретение акций;

-облегчение перелива капитальных средств из отрасли в отрасль;

-участие акционеров в управлении акционерного общества. Изменение устава и размеров уставного капитала, избрание руководящих органов, утверждение годовых результатов деятельности, реорганизация и ликвидация общества - исключительная компетенция собрания акционеров;

-наличие права акционеров на получение ежегодного дохода - дивиденда. При этом акционер часто не работает на предприятии, акции которого он купил, и не обязан присутствовать на общих собраниях акционеров;

-возможности стимулирования персонала. Предприятие может предоставить своим управляющим, работникам преимущественное право при-

200

обретения акций, продавать им акции в рассрочку, со скидкой и т.д. Всё это привлекает граждан и других инвесторов к участию в акционерном обществе;

-наличие апробированного механизма деятельности АО, основанного на акционерном законодательстве;

-имеют право создавать на территории страны и за рубежом филиалы, представительства, предприятия различного правового статуса, совместные и дочерние предприятия, с правом юридического лица и без такового, другие обособленные подразделения с правом открытия текущих и расчетных счетов;

-вступать в ассоциации, концерны и другие объединения, заниматься внешнеэкономической деятельностью, а также участвовать в капитале других обществ;

-обладают полной хозяйственной самостоятельностью в вопросах определения формы управления, принятия хозяйственных решений, сбыта, установления цен, оплаты труда, распределения чистой прибыли, самостоятельно планирует свою деятельность и создает производственную структуру.

Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.

Число учредителей открытого акционерного общества не ограничено,

ачисло участников закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти. Оно не должно превышать предела, установленного законом об акционерных обществах. В противном случае закрытое акционерное общество подлежит преобразованию в течение года в открытое акционерное общество, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела.

Учредителями АО могут быть, как юридические, так и физические лица. Общество может быть учреждено одним лицом, решение об учреждении общества это лицо принимает единолично. Но общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Федеральный закон проводит различие между учредителями и акционерами, участниками акционерного общества.

Акционеры имеют право:

-участвовать в управлении делами АО;

-получать часть прибыли от деятельности АО пропорционально их долям в уставном капитале, в порядке, определяемом собранием акционеров;

-получать информацию о деятельности АО, в том числе знакомиться

сданными бухгалтерского учета и отчетности и другой документацией;

-имеют преимущественное право на обеспечение услугами, оказываемыми АО.

Акционеры обязаны:

201

-соблюдать условия учредительных документов, исполнять принятые на себя обязательства по отношению к АО и содействовать деятельности АО всеми доступными им с редствами в осуществлении им своей деятельности;

-не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности АО.

-другие обязанности, определяемые общим собранием акционеров. За систематическое невыполнение, или выполнение ненадлежащим

образом своих обязанностей, либо препятствование своими действиями достижению целей АО, акционер может быть исключен из АО на основании решения общего собрания. При этом данный акционер (его представитель) в голосовании не участвует. При исключении акционера ему выплачивается балансовая стоимость принадлежащих ему акций.

Учредители заключают между собой в письменной форме договор. Он касается прав и обязанностей учредителей, хотя содержит положения об акционерном обществе в целом. В договоре определяются порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию АО, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, размер и порядок их оплаты, а также иные условия, предусмотренные договором о создании акционерного общества. Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, возникающим до государственной регистрации данного общества. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (п. 2 ст. 98 ГК РФ). Следует отметить, что данный договор в отличие от общества с ограниченной ответственностью не является учредительным документом.

Учредительным документом акционерного общества является устав, утвержденный учредителями, требования которого обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Акционеры после создания общества вправе, а в некоторых случаях обязаны внести изменения в устав, т. е. последний остается действующим документом на весь период существования акционерного общества. Устав общества должен содержать следующие сведения:

-полное и сокращенное фирменное наименование общества;

-место нахождения общества;

-тип общества (открытое или закрытое);

-количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

-права акционеров-владельцев акций каждой категории (типа);

-размер уставного капитала общества;

-структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия решений;

-порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами

202

управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества.

Уставом общества могут быть предусмотрены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом общества могут быть определены:

-количество и номинальная стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям (объявленные акции);

-права, предоставляемые акциями общества каждой категории (типа) владельцев, которые оно размешает;

-порядок и условия размещения обществом объявленных акций. В уставе общества определяется размер дивидендов и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. В уставе может быть оговорено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого записан в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии (кумулятивные привилегированные акции).

Кроме того, уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества, а также другие положения, не противоречащие Федеральному закону «Об акционерных обществах» и иным федеральным законам.

Уставный капитал акционерного общества представляет собой сумму акций определённой номинальной стоимости, приобретённых акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Размер уставного капитала должен обеспечивать нормальное функционирование АО и гарантировать учёт интересов его кредиторов.

Для образования АО законодательные акты большинства стран требуют оплаты не всего акционерного капитала, а только его части. Остальная часть капитальных средств может быть внесена через определённое время. Также законодательно определяется минимум капитала, необходимого для организации АО. Например, при организации открытого акционерного общества минимальный размер уставного фонда должен составлять: в Германии 100 тыс. марок, Австрии – 1 млн. шиллингов, Швейцарии

–50 тыс. франков, в России этот минимум предусматривается законом об акционерных обществах (в связи с инфляцией он постоянно корректируется).

ГК РФ содержит новые правила относительно уставного капитала акционерного общества. Уставный капитал закрытого акционерного общества не может быть меньше 100-кратного размера установленной законом минимальной оплаты труда в месяц, а открытого общества – 1000-кратного размера. Уставный капитал АО образуется за счёт личных средств граж-

203

дан, объединяющихся для создания предприятия, за счёт банковского кредита, который должен быть обеспечен денежными средствами или имуществом заёмщика и за счёт выпуска акций. Акции данного общества могут иметь большое количество инвесторов, то есть можно быстро собрать значительную сумму денег. Оплата акций и иных ценных бумаг общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими ценностями либо иными правами, имеющими денежную оценку, которая производится по соглашению между учредителями. В отличие от облигаций деньги, поступившие от продажи акций, отданы инвесторами данному акционерному обществу на длительный срок – до ликвидации общества. Это более предпочтительный, а иногда и единственно возможный источник для начала дела. При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей. Причём в АО не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций. Уставный капитал общества формируется путем выпуска и размещения акций, которые при учреждении общества должны быть полностью оплачены в течение срока, определенного уставом общества, при этом не менее 50% уставного капитала общества должно быть оплачено к моменту государственной регистрации общества, а оставшаяся часть – в течение трех месяцев с момента регистрации, согласно Федеральному закону «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах». Открытая подписка на акции общества не производится до полной оплаты уставного капитала. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала.

Уменьшение уставного капитала происходит путём снижения номинальной стоимости акций или выкупа части акций у их держателей с дальнейшим аннулированием. При этом уменьшение уставного капитала допускается только после уведомления всех кредиторов АО. Последние имеют право потребовать от общества досрочного погашения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определённого законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

Увеличение уставного капитала происходит путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций и о внесении соответствующих изменений в устав общества принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если такое право предоставлено последнему уставом общества или решением общего собрания акционеров. Увеличение уставного капитала нельзя осуществлять для покрытия понесенных им убытков. В случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об акционерных обществах», уставом общества может быть установлено

204

преимущественное право акционеров, владеющих обыкновенными или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых акций. Дополнительные акции общества оплачиваются в течение срока, определенного в соответствии с решением об их размещении, но не позднее одного года с момента их приобретения (размещения).

После регистрации, АО приобретает права юридического лица и может начать выпуск своих акций. Следует отметить, что акционер не имеет права требовать возврата своего вклада. Это условие позволяет АО свободно распоряжаться своим капиталом, не опасаясь, что часть его придется возвращать акционеру. Отсюда следует, что АО – это наиболее устойчивая форма объединения капиталов, т.к. возвратить вложенные в капитал средства акционер может, только продав принадлежащие ему акции.

Акция – ценная бумага, выпускаемая АО, дающая право её владельцу на получение определённого дохода (дивиденда), на участие в управлении АО, на получение части имущества АО при его ликвидации и удостоверяющая право собственности на долю в уставном капитале акционерного общества.

Акция имеет номинальную (нарицательную, обозначенную на самой акции) стоимость, эмиссионную цену (или стоимость), по которой она продаётся на первичном рынке, т.е., когда акция первый раз появляется (выбрасывается) на рынке, реальную (рыночную) цену (или курс), по которой она котируется (оценивается) на вторичном рынке ценных бумаг (на фондовой бирже), и балансовую цену, определяемую на основе документов финансовой отчётности акционерного общества. Акции могут быть различных видов: именные, на предъявителя, простые (обыкновенные) и привилегированные.

Именная акция закрепляется за конкретным лицом. На ней указываются данные владельца, а сам владелец регистрируется в документах общества. Такую акцию владелец может продавать, лишь предварительно известив АО, у которого она выкуплена. После такого извещения общество выписывает акцию для нового владельца, а старую погашает.

Акция на предъявителя принадлежит её фактическому владельцу и не закрепляется за каким-либо конкретным лицом. Эти акции могут свободно продаваться или перепродаваться без всякого на то согласия акционерного общества. Именно такие акции и составляют основу рынка акций.

Простая (обыкновенная) акция даёт один голос при решении вопросов на собрании акционеров и участвует в распределении чистой прибыли после пополнения резервов акционерного общества и выплаты дивидендов по привилегированным акциям.

Привилегированная акция не даёт права голоса, но приносит фиксированный дивиденд (его размер указывается на акции) и имеет преимущество перед простой акцией в очерёдности распределения прибыли. Держатели таких акций обычно ограничены в правах: они не принимают участия в собраниях акционеров АО. Доля привилегированных акций в общем, объёме уставного капитала АО не должна превышать 25%.

205

Совокупность акций, принадлежащих одному члену АО, называется пакетом акций. Это то количество акций, которое позволяет осуществлять контроль над деятельностью АО, т.е. иметь большинство голосов на общем собрании акционеров, называется контрольным пакетом акций.

В случае полной оплаты акций, акционеру бесплатно выделяется сертификат на все принадлежащие ему акции. Сертификат акции представляет собой ценную бумагу, которая является свидетельством владения поименованного в нём лица определённым числом акций общества. Сертификат имеет следующие реквизиты:

-номер акции;

-количество акций;

-их номинальную стоимость;

-категорию акции;

-наименование (имя) владельца;

-ставку дивиденда (привилегированной акции);

-подписи двух ответственных лиц общества;

-печать общества, условия обращения;

-наименование и местонахождение общества и регистратора бумаг;

-наименование банка или агента (на обороте).

Передача сертификата от одного лица к другому означает совершение сделки и переход права собственности на акции только в случае регистрации операции в установленном порядке.

Принципиально новое положение содержится и п. 2 ст. 102 ГК РФ о праве выпуска акционерным обществом облигаций. Выпуск облигаций является одним из источников кредитования акционерного общества. Облигация – особый вид долгового обязательства, ценная бумага, по которой её владельцу гарантируется получение прибыли в виде фиксированного процента в течение определённого периода времени до момента её выкупа по номинальной стоимости акционерным обществом, выпустившим её, независимо от прибыли и финансового состояния АО. В противном случае АО может быть объявлено неплатежеспособным. В последнее время в мировой практике получили распространение так называемые конвертируемые облигации, которые могут обмениваться на акции. Облигации так же, как и акции, могут быть именными и на предъявителя.

Акционерное общество имеет право выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. При отсутствии обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования АО и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.

Общество в установленном законодательством порядке должно вести реестр акционеров общества. Оно вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Дивиденды выплачиваются деньгами или иным имущест-

206

вом из чистой прибыли общества за текущий год, по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

Общество не имеет права принимать решения о выплате (объявлении) дивидендов по акциям:

-до полной оплаты всего уставного капитала общества;

-до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах»;

-если на момент выплаты дивидендов оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» или указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

-если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда, либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.

Акционерное общество несёт ответственность перед кредиторами не только на указанную величину уставного фонда, но и всем имуществом общества, на которое, по действующему законодательству может быть обращено взыскание.

Имущество акционерного общества формируется за счет:

-уставного капитала;

-доходов, полученных от реализации продукции, работ, услуг, а также от других видов хозяйственной деятельности;

-доходов от реализации ценных бумаг;

-денежных средств и имущества, полученных из законных источни-

ков;

-кредитов и ссуд банков;

-объектов интеллектуальной собственности, произведенных работниками АО, а также приобретенных иными, не запрещенными законом способами.

Имущество акционерного общества составляют основные фонды и оборотные средства, а также иные материальные и нематериальные ценности и финансовые ресурсы, стоимость которых отражается в самостоятельном балансе АО. Акционеры осуществляют право владения, пользования и распоряжения имуществом АО. Акционерное общество имеет право распоряжаться по своему усмотрению своим имуществом, в том числе продавать, передавать другим предприятиям возмездно и безвозмездно, списывать с баланса. Акционерное общество может владеть и пользоваться землей и иными природными ресурсами в установленном законодательством порядке.

Имущество АО может быть как большим, так и меньшим по сравнению с уставным капиталом. Законодательные нормы часто предусматривают необходимость превышения стоимости имущества над уставным капиталом (в противном случае может быть ограничено распределение прибыли между акционерами). Если акционерное общество в данном году по-

207

несло финансовые убытки, что привело к уменьшению имущества по сравнению с уставным капиталом, то в следующем году общество должно использовать часть полученной прибыли для достижения указанного в уставе соотношения.

Структура управления АО может быть двух или трехзвенной. Двухзвенная структура включает общее собрание акционеров и исполнительный орган, при трёхзвенной структуре к ним добавляется наблюдательный совет.

Высшим органом управления АО является общее собрание его акционеров. Число голосов у акционеров определяется количеством принадлежащих им обыкновенных акций. К исключительной компетенции общего собрания относятся следующие вопросы:

-определение стратегии и тактики деятельности АО;

-изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

-избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

-образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

-утверждение годовых отчетов общества и распределение его прибылей и убытков;

-принятие решения о дополнительных выпусках ценных бумаг АО;

-создание дочерних предприятий, создание, реорганизация и ликвидация филиалов и представительств, утверждение положений (уставов) о них, решение вопроса о вхождении АО в ассоциации и объединения и выхода из них;

-вынесение решений о привлечении к материальной ответственности должностных лиц АО;

-определение организационной структуры АО;

-рассмотрение конфликтных ситуаций, возникших между руководителем АО и трудовым коллективом, принятие мер к их разрешению;

-принятие решения о реорганизации и ликвидации Компании, назначение ликвидационной комиссии, утверждение ликвидационного баланса.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» значительно расширил исключительную компетенцию общего собрания акционеров. Указанный орган вправе решать такие вопросы, как определение предельного размера объявленных акций, избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий, утверждение аудитора общества, принятие решения о неприменении преимущественного права акционера на приобретение акций общества и ценных бумаг, совершение крупных сделок (ст. 48).

208

Вопросы, отнесённые законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Обычно собрание созывается один раз в год. Однако по требованию определённого количества акционеров (в расчёт принимаются их голоса) может быть собрано внеочередное собрание (эта ситуация обязательно оговаривается в уставе). Правомочия собрания определяются действующим законодательством и уставом. Например, в Германии решение может быть принято, если на собрании присутствует даже один акционер, во Франции – 2% с правом голоса, в России, как правило, 50% акций с правом голоса. Наиболее важные вопросы принимаются на собрании не простым большинством голосов, а ¾ голосов, участвующих в собрании.

Исполнительный орган общества – коллегиальный (правление, дирекция) и (или) единоличный (директор, генеральный директор) – осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен Совету директоров и общему собранию акционеров. В его компетенцию входит решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию высшего органа управления. По сути дела он решает важнейшие управленческие задачи: заключение сделок, счетоводство, управление предприятиями, мероприятия по финансированию и кредитованию, составление отчётов и т.п.

Вбольшинстве стран устанавливается минимальное число членов правления или же его численность ставится в зависимость от величины уставного капитала. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Вобществе с числом участников более пятидесяти создается Совет директоров (наблюдательный совет), уставом которого должна быть определена его исключительная компетенция. Наблюдательный совет, который подотчётен общему собранию акционеров, контролирует деятельность правления. В отдельных странах наблюдательный совет выполняет часть функций, возложенных на общее собрание. Член наблюдательного совета не может быть одновременно членом правления. Однако в любом случае его исключительная компетенция должна быть определена уставом. Устав АО может предусматривать определённые виды сделок, для совершения которых необходимо получить согласие наблюдательного совета. Перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции Совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества определен в ст. 65 Федерального закона «Об акционерных обществах» (определение рыночной стоимости имущества, рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора и т.п.).

На наблюдательный совет может быть возложено даже назначение членов правления, как это оговорено законодательством Германии.

209

Проверка финансовой деятельности АО осуществляется специальными аудиторскими службами. Порядок проведения аудиторских проверок деятельности акционерного общества, определяется законом и уставом общества. Аудиторская проверка деятельности акционерного общества должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет десять или более процентов.

В России также сохраняется практика, когда для контроля за финан- сово-хозяйственной деятельностью АО общее собрание в соответствии с уставом может выбрать из числа акционеров ревизионную комиссию. Проверки осуществляются ревизионной комиссией по поручению общего собрания, по собственной инициативе или по требованию любого из акционеров, имеющих право голоса.

Ревизионная комиссия представляет результаты проверок общему собранию акционеров. Ревизионная комиссия составляет заключение по годовым отчетам и балансам. Без заключения ревизионной комиссии баланс АО утверждению общим собранием акционеров не подлежит.

Прекращение деятельности акционерного общества происходит путем ее реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования) или ликвидации.

Реорганизация АО может быть осуществлена по решению общего собрания акционеров. В случаях, установленных законом, реорганизация акционерного общества в форме ее разделения или выделения из ее состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Если общее собрание акционеров не осуществит реорганизацию АО в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего АО и поручает ему осуществить реорганизацию предприятия. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами АО. Внешний управляющий выступает от имени АО в суде, с оставляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

Акционерное общество считается реорганизованным за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации акционерного общества в форме присоединения к ней другого юридического лица она считается реорганизованной с момента внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

210

При слиянии акционерного общества с другим юридическим лицом права и обязанности каждого из юридических лиц переходят к вновь возникшему предприятию.

При присоединении акционерного общества к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности АО в соответствии с передаточным актом и наоборот.

При разделении АО ее права и обязанности переходят к вновь во з- никшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

При выделении из состава АО одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованной АО в соответствии с разделительным балансом.

При преобразовании акционерного общества в другую организационно - правовую форму к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности АО в соответствии с передаточным актом. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

Ликвидация акционерного общества влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. АО ликвидируется по решению суда или по решению общего собрания акционеров.

Ликвидация акционерного общества производится ликвидационной комиссией, назначенной общим собранием акционеров, а в случаях прекращения деятельности АО по решению государственного арбитража или суда - ликвидационной комиссией, назначаемой этими органами.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами АО. Ликвидационная комиссия оценивает наличное имущество АО, выявляет ее дебиторов и кредиторов и рассчитывается с ними, принимает меры к оплате долгов АО третьим лицам, составляет ликвидационный баланс и предоставляет его общему собранию акционеров.

При ликвидации АО осуществляются расчеты с кредиторами. Акционерное общество считается ликвидированным с момента внесения соответствующей записи в государственный реестр.

Начинающим предпринимателям, желающим создать акционерную компанию, необходимо учитывать, что привлечение средств индивидуальных вкладчиков посредством организации открытых акционерных обществ дело не пр остое, требующее специальных знаний, навыков. Размещению акций должны предшествовать солидная, всесторонне продуманная реклама, предоставляющая потенциальным акционерам убедительную информацию о направлениях, целях, сферах деятельности создаваемой компании, её предполагаемой доходности. Положено публиковать проспект эмиссии акций. Но успех не гарантирован. Поэтому в малом бизнесе проще создавать общества с ограниченной ответственностью.

211

7.4. Производственные кооперативы

Производственные кооперативы (артели) создаются (учреждаются) и осуществляют свою деятельность в соответствии с Гражданским кодексом ГК РФ, Федеральным законом РФ от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах» и другими федеральными законами.

Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание услуг). Данное объединение основано на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст. 107 ГК РФ). Согласно ст. 2 Федерального закона «О производственных кооперативах» настоящим законом регулируются отношения, возникающие при образовании, деятельности и прекращении деятельности кооперативов, осуществляющих производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство. А так же бытовое и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья, проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, и оказывающих медицинское, правовое, маркетинговое обслуживание и другие, не запрещенные законом, виды услуг. В России процесс становления предпринимательства фактически начинался с развития кооперативов и арендных отношений.

Особенности создания и осуществления деятельности производственных сельскохозяйственных кооперативов установлены Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. «О сельскохозяйственной кооперации», в котором определено, что сельскохозяйственный кооператив - организация, созданная сельскохозяйственными товаропроизводителями на основе добровольного членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности. Данная деятельность основана на объединении их имущественных паевых взносов в целях удовлетворения материальных и иных потребностей членов кооператива.

Производственный кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Число членов кооператива не может быть менее пяти человек. Членами (учредителями) кооператива могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства. Федеральным законом и учредительными документами кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Содержание статей 107-108 ГК РФ и назначение рассматриваемой организаци- онно-правовой формы позволяют утверждать, что юридические лица только участвуют в деятельности кооператива, а не являются его членами. Число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в его деятельности, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива. Члены кооператива

212

несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законами о производственных кооперативах.

Учредительным документом кооператива является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива, содержащий:

-фирменное наименование кооператива;

-место нахождения кооператива;

-размер паевых взносов членов кооператива;

-состав и порядок внесения паевых взносов членами кооператива и ответственность за нарушение обязательств по внесению указанных взносов;

-характер и порядок трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности и ответственность за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию;

-порядок распределения прибыли и убытков кооператива;

-размер и условия субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам;

-состав и компетенцию органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решение по которым принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов;

-порядок выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе;

-порядок вступления в кооператив новых членов;

-порядок выхода из кооператива;

-основания и порядок исключения из членов кооператива;

-порядок образования имущества кооператива;

-перечень филиалов и представительств кооператива;

-порядок реорганизации и ликвидации кооператива.

В уставе кооператива могут содержаться и другие необходимые для его деятельности сведения, не противоречащие законодательству, например, об образовании неделимого фонда кооператива и других его фондов; отнесении к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива других вопросов деятельности, помимо тех, которые установлены Федеральным законом (ст. 15).

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель».

Член кооператива обязан внести паевой взнос в имущество кооператива. Паевым взносом члена кооператива могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе и имущественные права, а также иные объекты гражданских прав. Земельные участки и другие природные ресурсы могут быть паевым взносом в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и природных ресурсах. Размер паевого взноса определяется уставом кооператива. К моменту государственной регистрации кооператива член кооператива обязан внести не менее 10% паевого взноса. Остальная часть вносится в течение года после государственной регистрации.

213

Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива, который определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива. Имущество кооператива образуется за счет паевых взносов членов кооператива, предусмотренных его уставом, прибыли от собственной деятельности, кредитов, имущества, переданного в дар физическими и юридическими лицами, иных допускаемых законодательством источников. Уставом может быть установлено, что определенную часть принадлежащего имущества составляют неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом кооператива.

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом

иуставом кооператива. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов (ст. 109 ГК РФ).

Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива, и ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю. Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или не надлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива. Подобное положение возможно вследствие того, что кооператив добровольно создастся для совместной деятельности путем трудового участия его членов. Исключенный член кооператива имеет право на получение пая

идругих выплат. Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если это не запрещено законом и уставом кооператива. Передача пая гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива, а члены его пользуются преимущественным правом покупки такого пая. В случае смерти члена кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом. Если устав не допускает принятия их в члены кооператива, наследникам выплачивается стоимость пая умершего члена кооператива. В случае необходимости обратить взыскание на пай члена кооператива по его личным долгам и при недостатке его имущества допускается обращение взыскания на его пай в порядке, предусмотренном законом и уставом (ст. 111 ГК РФ).

Органами управления кооперативом являются общее собрание его членов, наблюдательный совет и исполнительные органы - правление и (или) председатель кооператива. Высший орган управления кооперативом - общее собрание его членов, которое вправе рассматривать и принимать решения по любому вопросу образования и деятельности кооператива. Общее собрание членов кооператива правомочно принимать решения, если на данном собрании присутствует более 50% общего числа его членов. Каждый член кооператива, независимо от размера его пая, имеет при принятии решений общим собранием один голос. Очередное собрание членов

214

кооператива проводится не реже чем один раз в год, но не позднее чем через три ме сяца после окончания финансового года. К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:

-изменение устава кооператива;

-образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива;

-прием и исключение членов кооператива;

-утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива

ираспределение его прибыли и убытков;

-решение о реорганизации и ликвидации кооператива. Член кооператива имеет один голос при принятии решении общим собранием (ст. 110 ГК РФ).

В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, в состав которого могут войти только члены кооператива. Наблюдательный совет осуществляет контроль над деятельностью исполнительных органов кооператива. Член наблюдательного совета одновременно не может быть членом правления кооператива либо председателем кооператива. Члены наблюдательного совета кооператива не имеют права совершать действия от имени кооператива.

В состав исполнительных органов кооператива входит правление и (или) председатель кооператива. В кооперативе с числом членов более десяти общим собранием из числа членов кооператива избирается правление, которое руководит деятельностью кооператива в период между общими собраниями членов кооператива. В компетенцию правления кооператива входят вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива и наблюдательного совета. Правление возглавляет председатель кооператива, который избирается общим собранием из числа членов кооператива. Полномочия председателя кооператива определяются уставом. Исполнительные органы кооператива подотчетны наблюдательному совету кооператива и общему собранию членов кооператива.

Для контроля над финансово-хозяйственной деятельностью кооператива общее собрание членов кооператива избирает ревизионную комиссию

всоставе не менее трех членов кооператива или ревизора, если число членов кооператива менее двадцати. Ревизионная комиссия (ревизор) кооператива проверяет финансовое состояние кооператива по итогам работы за финансовый год, проводит проверку финансово-хозяйственной деятельности кооператива по поручению общего собрания членов кооператива, наблюдательного совета кооператива или по треб ованию не менее чем 10% членов кооператива, а также по собственной инициативе.

Кооператив может быть добровольно реорганизован путем слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования по решению общего собрания его членов. Производственный кооператив по единоглас-

215

ному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество.

Кооператив может быть ликвидирован по решению общего собрания членов кооператива, в том числе в связи с истечением срока, на который он создан, достижением цели, ради которой он создан, или в связи с признанием судом недействительной государственной регистрации кооператива, вследствие допущенных при его создании нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. Кооператив может быть ликвидирован по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо в случае осуществления деятельности, запрещенной законом, либо в случае неоднократных или грубых нарушений закона, или иных правовых актов. В установленном порядке кооператив ликвидируется вследствие признания его несостоятельным (банкротом) в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

7.5. Государственные, муниципальные унитарные предприятия

Эта организационно-правовая форма коммерческих организаций подвергалась наиболее радикальным изменениям. Право полного хозяйственного ведения, которым ранее обладали государственные и муниципальные предприятия, было сужено. Если раньше по Закону о собственности в РСФСР к нему применялись правила о праве собственности с определенными оговорками, то по ГК РФ имущественная самостоятельность государственных и муниципальных предприятий свелась к распоряжению движимым имуществом, а для казенных предприятий - к праву оперативного управления.

Государственные предприятия учреждаются органами управления Российской Федерации или от их имени - соответствующими управленческими структурами автономных областей, уполномоченных управлять государством. Имущество госпредприятий образуется за счёт бюджетных ассигнований и (или) вкладов других госпредприятий, полученных доходов и других источников. Указанное имущество может передаваться в хозяйственное ведение предприятию в лице трудового коллектива. Госпредприятие отвечает по своим обязательствам, закрепленным за ним имуществом и полученными доходами. Государство и его органы не несут ответственности по обязательствам госпредприятий. В свою очередь госпредприятие не отвечает за обязательства государства.

Госпредприятие является юридическим лицом. Оно имеет собственное наименование с указанием своей организационно-правовой формы и собственный лицевой счёт в Госбанке РФ.

Муниципальные предприятия учреждаются местными органами власти или органами местного самоуправления. Имущество таких предприятий образуется за счёт ассигнований из средств местного бюджета и вкладов других муниципальных предприятий, а также полученных доходов и других законных источников. Указанное имущество может переда-

216

ваться в хозяйственное ведение предприятия в лице трудового коллектива. Как и госпредприятие, муниципальное предприятие отвечает по своим обязательствам, находящимся в его распоряжении имуществом и получаемыми доходами. Местные органы власти не несут ответственности по обязательствам. А предприятия не отвечает по обязательствам органов местного самоуправления.

Муниципальное предприятие, будучи юридическим лицом, имеет своё название и свой лицевой счёт в банке.

Унитарное предприятие – коммерческая организация, не наделённая правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и в связи с этим по вкладам (долям, паям) не распределяется. В форме унитарных предприятий создаются только государственные и муниципальные предприятия. Правила статей 113-115, 294-297 ГК РФ регулируют только правовое положение предприятий и не затрагивают права и обязанности работников, как имеет место с участниками и членами хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов. Права и обязанности работников определяются, прежде всего, трудовым правом.

Учредительным документом унитарного предприятия является устав, который содержит:

-наименование унитарного предприятия;

-место нахождения предприятия;

-порядок управления деятельностью унитарного предприятия;

-предмет и цели деятельности предприятия;

-размер уставного фонда, порядок и источники его формирования; сведения, связанные с деятельностью предприятия.

Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать

указание на собственника его имущества. Имущество, выделяемое унитарному предприятию при его создании, находится в государственной или муниципальной собственности, поэтому в уставе должно быть четко указано, кому (Российской Федерации, какому конкретно субъекту Российской Федерации или органу местного самоуправления) принадлежит имущество унитарного предприятия. Собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, в соответствии с законом, решает вопросы создания предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его регистрации и ликвидации, утверждает устав предприятия, осуществляет контроль над использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества. Предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. Если унитарное предприятие с согласия собственника внесло вклад в хозяйственное общество, то получаемая прибыль не может распределяться между работниками предприятия, она становится имуществом этого пред-

217

приятия в целом. Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.

Унитарное предприятие – единственная коммерческая организация, обладающая гражданскими правами и обязанностями, прямо связанными с той деятельностью, которая указана в уставе. Унитарным предприятием управляет руководитель, который назначается собственником или уполномоченным собственником органом и им подотчетен.

Унитарные предприятия могут быть основаны на праве хозяйственного ведения и оперативного управления (федеральныеказенныепредприятия).

Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного веде-

ния (ст. 114 ГК РФ), создаются по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 10 февраля 1994г. решения о создании и ликвидации относящихся к федеральной собственности государственных предприятий принимаются правительством на основании совместного представления Госкомимущества России, Минэкономики России и федерального органа исполнительной власти, на который возложены координация и регулирование деятельности в соответствующей отрасли (сфере управления). Решения о создании и ликвидации федеральных предприятий подлежат согласованию с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, на территории которых размещаются предприятия, по вопросам, требующим такого согласования в соответствии с законом. Учредителями от имени государства в предприятиях, создаваемых с участием иных лиц, выступают Госкомимущество России и Российский фонд федерального имущества по решению Правительства Российской Федерации. В случаях, когда создание федерального предприятия финансируется за счет средств федерального бюджета, решение о его создании принимается правительством на основании представления Госкомимущества, Минэкономики, Минфина России и с соответствующего федерального органа исполнительной власти. Решение о реорганизации федеральных предприятий, не предусматривающее изменения их формы собственности, принимается Госкомимуществом по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, на который возложены координация и регулирование деятельности, Министерством экономики и (или) Государственным комитетом по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур. Госкомимущество осуществляет передачу государственного имущества в хозяйственное ведение, оперативное управление, а также в аренду, пользование юридическим лицам на основе заключаемых с ними договоров и осуществляет контроль над использованием по назначению и сохранностью переданного имущества. Федеральные органы исполнительной власти, на которые возложены координация и регулирование деятельности, имеют право утверждать уставы федеральных предприятий в соответствии с типовым уставом, утверждаемым Госкомимуществом России, назначать на должность и освобождать от должности

218

руководителей федеральных предприятий, заключать, изменять или расторгать контракты с этими руководителями в порядке, установленном законодательством.

Учредительным документом унитарного предприятия является его устав, утверждаемый министерством, ведомством или другим федеральным органом, на который в соответствии с действующим законодательством возложены координация и регулирование деятельности в соответствующей отрасли (сфере управления). Размер уставного фонда государственного или муниципального предприятия не должен быть менее суммы, равной 1000-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц. До государственной регистрации предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, уставный фонд предприятия должен быть полностью оплачен собственником.

Если до окончания финансового года стоимость чистых активов предприятия окажется меньше размера уставного капитала, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, должен произвести уменьшение уставного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законом, предприятие может быть ликвидировано по решению суда. Об уменьшении уставного фонда предприятие обязано письменно уведомить своих кредиторов, которые могут потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков.

Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, если банкротство унитарного предприятия вызвано указаниями собственника. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (дочерние предприятия). Учредитель утверждает устав дочернего предприятия и назначает его руководителя. Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам дочернего предприятия, за исключением случаев, когда несостоятельность последнего возникла в результате неправильных действий предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения.

Унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управ-

ления, – федеральные казенные предприятия (ст. 115 ГК РФ) образуются на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, по решению правительства в случаях, предусмотренных законодательством. Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утвержденный Правительством Российской Федерации. Типовой устав казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), созданного на базе ликвидированного федерального государственного предприятия, утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 12 августа 1994 г. Казенный завод, отнесенный к хозяйственным учреждениям, находится

219

в ведении соответствующего федерального органа исполнительной власти, на который возложены координация и регулирование деятельности в отрасли (сфере управления). Он утверждает устав казенного завода, разработанный на базе типового устава, назначает на должность и освобождает от должности руководителя казенного завода, принимает решение об осуществлении казенным заводом самостоятельной хозяйственной деятельности. Разрешение на осуществление хозяйственной деятельности принимается в форме приказа (распоряжения), определяющего конкретные виды товаров (работ, услуг), на производство и реализацию которых оно распространяется. Фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным. Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 октября 1994 г. «О порядке планирования и финансирования деятельности казенных заводов (казенных фабрик, казенных хозяйств)» предусмотрено, что производственно-хозяйственная деятельность завода осуществляется в соответствии с планом-заказом и планом развития завода. Взаимоотношения завода с поставщиками и потребителями продукции (работ, услуг) строятся на договорной основе. Финансирование, связанное с выполнением плана-заказа и плана развития завода, его производственным и социальным развитием, проведением мероприятий по мобилизационной подготовке, содержанием объектов непроизводственной сферы, осуществляется за счет доходов от реализации продукции (работ, услуг). При их недостаточности заводу выделяются средства из федерального бюджета. Указанные средства на финансирование казенных заводов предусматриваются в федеральном бюджете отдельной строкой. Завод представляет федеральному уполномоченному органу отчет о целевом использовании бюджетных ассигнований, а также амортизационных отчислений.

Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Казенное предприятие может быть реорганизовано или ликвидировано по решению Правительства Российской Федерации.

Глава 8. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ПРЕДПРИЯТИЯ

Главное условие для начала предпринимательской деятельности, предъявляемое законом к любому предпринимателю, – государственная регистрация. Государственная регистрация юридических лиц – акт упол-

номоченного органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Государственная регистрация преследует цели:

- осуществление государственного контроля за ведением хозяйствен-

220

ной деятельности, в частности за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства;

-проведение налогообложения;

-получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики;

-предоставление всем участникам хозяйственного оборота, государственным органам власти и органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности.

Государственная регистрация должна основываться на принципах публичности, общеизвестности и достоверности внесенных в реестр сведений. Принцип публичности проявляется в том, что реестр доступен каждому лицу, желающему ознакомиться с ним. В силу принципа общеизвестности любое лицо считается – на основании публикации данных реестра в официальных изданиях – осведомленным о внесении коммерческой организации в реестр, что лишает его возможности ссылаться на незнание содержащихся в реестре сведений. И, наконец, в силу принципа достоверности действует презумпция правильности содержащихся в реестре записей, которая может быть опровергнута только в судебном порядке.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» № 129-Ф3 от 8 августа 2001 года и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации. Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в связи государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении государственного реестра юридических лиц.

Государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ, полномочия которого и порядок регистрации закреплены в Конституции РФ и Федеральном конституционном законе «О Правительстве Российской Федерации». Государственная регистрация юридических лиц осуществляется посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Федеральным законом. Сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными для всеобщего ознакомления, за исключением паспортных данных физических лиц и их идентификационных номеров налогоплательщиков.

Законодательство РФ запрещает предпринимательскую деятельность без государственной регистрации. Незарегистрированный предприниматель, не может вступать ни в какие правоотношения. На практике встречаются факты, когда граждане и организации начинают заниматься предпри-

221

нимательством без государственной регистрации, оправдывая свои действия тяготами, связанными с процедурами ее прохождения. Поступать, таким образом, не следует ни при каких обстоятельствах. Если предприятие не зарегистрировано, то все сделки и договоры, заключенные организацией, согласно российскому законодательству считаются недействительными. В этом случае доходы, полученные незарегистрированными фирмами, взыскиваются через суд и направляются в местный бюджет. Помимо этого еще наступает административная и уголовная ответственности. Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от 5 до 20 минимальных размеров оплаты труда (ч.1 ст. 14.1 КоАП РФ). Дела такого рода рассматривают судьи. Если же подобная деятельность причинила крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжена с извлечением дохода в крупном размере, то наступает уголовная ответственность, предусмотренная ст. 171 УК РФ (д о- ходом в крупных размерах признается доход, сумма которого превышает 200 минимальных размеров оплаты труда).

Именно с момента государственной регистрации предприятие считается созданным и приобретает статус юридического лица, то есть по российскому законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента, совершения которого возникает юридическое лицо.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету (ст. 48 ГК РФ).

Из определения следует, что первым признаком юридического лица является организационное единство, то есть оно представляет собой организацию, зарегистрированную в установленном законом порядке. Юридическое лицо может быть создано одним гражданином (например, хозяйственное общество) или совместное с другими гражданами (производственный кооператив).

Поскольку по ГК РФ юридические лица могут отныне создаваться одним лицом, в том числе органом государственной власти или органом местного самоуправления, постольку принцип организационного единства следует понимать как образование и государственную регистрацию субъекта гражданских правоотношений в особом порядке, а не только как соответствующую устойчивую структуру юридического лица, образование органов, осуществляющих его функции.

Вторым признаком юридического лица является наличие у него обособленного имущества. Титул, основание такого обладания, может быть

222

различным. В связи с участием в образовании имущества юридического лица в форме хозяйственного товарищества или общества, производственного или потребительского кооператива его участники имеют обязательственные права. Учредители и акционеры акционерного общества теряют право собственности на имущество, вкладываемое в общество, приобретая акции. Собственником становится соответствующее акционерное общество. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе и дочерние общества, а также финансируемые собственником учреждения. Учредители (участники) общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов не имеют никаких имущественных прав.

Обладание имуществом на том или ином титуле выражается в самостоятельном балансе или смете. В том случае, когда два или более юридических лица владеют имуществом на праве общей долевой собственности, например по договору, о совместной деятельности, то оно отражается на отдельном балансе одного из них. Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам обособленным имуществом.

Третьим признаком юридического лица является его способность от своего имени приобретать и осуществлять права, нести обязанности. Оно имеет наименование, содержащее указание на его организационноправовую форму (товарищество на вере, закрытое акционерное общество и т.п.). Наименования некоммерческих организаций, а также государственных и муниципальных предприятий и (в предусмотренных законом случаях) других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (п. 1 ст. 54 ГК РФ). Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование, которое в случае регистрации в установленном порядке принадлежит юридическому лицу на исключительном праве его пользования.

Поскольку юридическое лицо обычно представляет собой определенным образом организованный коллектив людей, постольку приобретение прав и принятие на себя обязанности юридическое лицо осуществляет через свои органы. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительным документами.

Юридическое лицо вправе приобретать права и принимать на себя обязанности на основании доверенности, которую оно может выдать либо своим работникам, либо иным лицам, непосредственно не состоящими с ними в трудовом или ином правовом отношении.

И, наконец, четвертый признак юридического лица состоит в том, что оно выступает истцом и ответчиком в суде. В Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации, введенном в действие с 1 июля 1995 г., предусматривается, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов предприятий, учреждений, организаций и граждан в

223

сфере предпринимательской или иной экономической деятельности. Арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам между юридическими лицами, гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус индивидуального предпринимателя.

Порядку регистрации предприятия посвящена статья 51 ГК РФ. Государственная регистрация осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа: индивидуальных предпринимателей по месту постоянного жительства (прописки), юридических лиц - по месту нахождения организации.

Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

Уполномоченным лицом (заявителем) могут являться следующие физические лица:

-руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

-учредитель юридического лица при его создании;

-руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

-конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии при ликвидации юридического лица;

-иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного Федеральным законом, или актом специального уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные в соответствии с законодательством РФ, данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика. Подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом.

При поступлении в регистрирующий орган документов, направляемых по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

224

Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представляемых при государственной регистрации документов.

Всоответствии с Федеральным законом о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности регистрация предприятий осуществляется при представлении:

- подписанного заявителем заявления о государственной регистрации предприятия по форме, утвержденной Правительством РФ.

Взаявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно - правовой формы. Сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны. И при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

- решения о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

- учредительных документов юридического лица; - выписки из реестра иностранных юридических лиц соответствую-

щей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;

- документа об уплате государственной пошлины. За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах. Конкретный размер ставки государственной пошлины для отдельных плательщиков определяет местная администрация при рассмотрении заявления о государственной регистрации. При этом предельный размер ставки не должен превышать установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда. Государственная пошлина уплачивается через учреждения банка либо иные учреждения, принимающие платежи от населения в уплату налогов и сборов.

Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных Федеральным законом. Нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами. Однако, как показывает практика, зачастую регистрирующие органы требуют разного рода документы, не предусмотренные законодательством, – гарантийные письма, подтверждающие место нахождения юридического лица, и т. п., что неправомерно.

225

8.1. Учредительные документы

Разработка учредительных документов является важным, определяющим этапом как в процессе создания предприятия (организации), так и в процессе его функционирования, поэтому законодательными актами установлены определенные сведения, которые должны содержать учредительные документы. Требования к учредительным документам юридического лица установлены ГК РФ и Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Учредительные документы (особенно устав предприятия) представляют собой свод прав, обязанностей, условий функционирования предприятия, его трудового коллектива, конституирующих статус предприятия.

Взаконодательных актах, регулирующих деятельность предприятий (организаций), установлены два основных учредительных документа, которые необходимо иметь предприятиям в зависимости от организационноправовой формы собственности: устав и учредительный договор. В ст. 52 ГК РФ установлено, что юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается, его учредителями (участниками).

Подготовке учредительных документов необходимо уделить самое пристальное внимание, поскольку именно они регулируют важнейшие аспекты деятельности негосударственных предприятий. Поэтому учредители заинтересованы в том, чтобы разработать их подробно, в развернутой форме, отражая, по возможности, все варианты ситуаций, возникающих при управлении фирмой (в том числе конфликтных, спорных), разделение прав владения, пользования, распоряжения имуществом фирмы учредителями, функций управления между собственниками и наемными менеджерами. Таким образом, учредительные документы предприятия - не простая формальность, необходимая для регистрации, а проект будущего предприятия.

Подготовку учредительных документов желательно проводить с привлечением квалифицированных специалистов (юристов), чтобы избежать несоответствия документов требованиям законодательства. Даже если регистрация пройдет успешно, то неквалифицированно, неразумно составленный устав и учредительный договор могут послужить причиной множества неприятностей для предпринимателя. В итоге документы придется дорабатывать или перерабатывать.

Какие же конкретно учредительные документы нужны для создания той или иной организационно-правовой формы предпринимательства? Коммерческие организации по критерию учредительных документов, необходимых для их образования, подразделяются на три группы.

Впервую группу входят хозяйственные товарищества. Для их создания достаточно одного документа – учредительного договора, который подписывается всеми участниками товарищества (полными товарищами). Уча-

226

стники-вкладчики (коммандитисты) товарищества на вере учредительный договор не подписывают.

Всодержании учредительного договора полного товарищества и товарищества на вере есть некоторые различия. Общее у обоих договоров то, что они должны содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из участников полных товариществ в складочном капитале, а так же размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Учредительный договор товариществ на вере кроме перечисленных содержит еще сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиком.

Во вторую группу входят общества с ограниченной ответственностью

иобщества с дополнительной ответственностью, для создания которых необходимо подготовить два документа: учредительный договор, который подписывается всеми его учредителями, и утвержденный ими же устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав. С 1 июля 2009 года учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью утрачивают силу учредительных документов (статья 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ).

Учредительные документы общества с ограниченной и дополнительной ответственностью должны содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере уставного капитала общества; размере долей каждого из участников; размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; составе и компетенции органов управления обществом

ипорядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Особенность общества с дополнительной ответственностью заключается в том, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их имущества. В учредительных документах общества и определяется размер этой ответственности.

Втретью группу коммерческих организаций входят акционерные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия. У них основной учредительный документ – устав. Устав акционерного общества утверждается его учредителями и должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования общества; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структура и компе-

227

тенция органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные Федеральным законом «Об акционерных обществах». Уставом могут быть, например, установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о создании общества, являющийся разновидностью договора о совместной деятельности (ст. 1041 ГК РФ). Он определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

Устав производственного кооператива, утверждаемый общим собранием его членов, должен содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере паевых взносов членов кооператива; составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; характере порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; порядке распределения прибыли и убытков кооператива; размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым пр и- нимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Устав унитарного предприятия утверждается уполномоченными на то государственным органом или органом местного самоуправления. Эти уставы должны содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, сведения о предмете, целях и видах деятельности предприятия, сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия; наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор); порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами; перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов и др. Устав казенного предприятия, кроме того, должен содержать сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприятия. (Подробнее см. ст. 9 Федерального закона

228

«О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».) Учредительный договор – это письменный документ, свидетельст-

вующий о волеизъявлении физических или юридических лиц по образованию, учреждению новой организационно-правовой структуры для реализации какой-либо конкретной предпринимательской деятельности.

Учредительный договор заключается учредителями юридического лица. В нем они обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Учредителями считаются физические и (или) юридические лица, создающие предприятие. Учредителями предприятия в зависимости от формы собственности могут быть:

-государственные органы или органы местного самоуправления - при создании (учреждении) государственного или муниципального унитарного предприятия;

-дееспособные граждане (физические лица), индивидуальные предприниматели - при создании хозяйственных товариществ и обществ;

-индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации - при создании хозяйственных товариществ и обществ;

-юридические лица (коммерческие организации) - при формировании сложных объединений предприятий и организаций (концернов, холдингкомпаний, консорциумов и др.);

-хозяйственные общества, государственные и муниципальные предприятия – при создании дочерних обществ и предприятий;

-иностранные граждане и юридические лица и российские граждане и юридические лица - при создании совместных предприятий (предприятий с иностранными инвестициями);

-добровольные объединения граждан на основе их членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, на их личном, трудовом и ином участии, и объединении имущественных паевых взносов - при учреждении производственных кооперативов;

-фонды – при создании хозяйственных обществ для осуществления предпринимательской деятельности. Фонды имеют право участвовать в деятельности хозяйственных обществ.

В соответствии с гражданским законодательством отдельные категории дееспособных граждан не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью. Так, должностным лицам органов государственной власти и государственного управления запрещается: заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью; иметь в собственности предприятия; самостоятельно или через представителей голосовать посредством принадлежащих им акций, вкладов, паев, долей при принятии решений общим собранием хозяйственного товарищества и общества; за-

229

нимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта. Не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью военнослужащие, работники силовых министерств и служб, например, работники милиции, работники налоговых органов и органов налоговой полиции и другие категории граждан.

Количество учредителей (участников) создаваемого (учреждаемого) предприятия (организации) законодательными актами не ограничивается, кроме закрытого акционерного общества. В Законе РФ об акционерных обществах предел численности учредителей закрытого акционерного общества установлен в количестве пятидесяти человек. Число учредителей открытого акционерного общества ГК РФ предельно не ограничено. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Данные об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.

ГК РФ установлено, что число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах. В противном случае, оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого года - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела (ст. 97 ГК РФ).

Количество участников полного товарищества ГК РФ не ограничено, однако оно ликвидируется, когда в полном товариществе остается единственный участник, который вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном первой частью ГК РФ.

Товарищество на вере может быть создано при участии неограниченного числа полных товарищей и вкладчиков. Оно сохраняется, если в товариществе на вере остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик (ст.86 ГК РФ). Следовательно, товарищество на вере (коммандитное товарищество) может учреждаться, если в его создании принимает участие один полный товарищ и один вкладчик. Однако такое товарищество будет неустойчивым, так как при выбытии всех вкладчиков товарищество на вере ликвидируется, однако полные товарищи - участники коммандитного товарищества - вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Число работников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществах с ограниченной ответственностью. В противном случае оно должно быть преобразовано в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока подлежит ликвидации, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника дру-

230

гое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (ст.88 ГК РФ). Как правило, число учредителей такого общества должно быть не менее трех.

Законодательством установлено, что число членов производственного кооператива не должно быть менее пяти (ст.108 ГК РФ). Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразовываться в хозяйственное товарищество или общество.

Учредительный договор о создании предприятия имеет установленную форму и определяет механизм управления фирмой, отношения между учредителями. Существенным условием учредительного договора является единогласное определение общей цели и порядка ее достижения, в частности ведения общих дел и распределения результатов совместной деятельности между участниками договора. Ведение общих дел и распределение результатов совместной деятельности между участниками договора осуществляется по общему согласию всех участников, если договором не предусмотрено, что решение по делам предприятия принимается большинством голосов.

К учредительному договору юридического лица предъявляются те же требования, что и к другим гражданско-правовым договорам. Он заключается в простой письменной форме путем составления единого документа. В договоре должны быть указаны место и дата его заключения, срок действия. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично, подпись представителя юридического лица-учредителя должна быть скреплена печатью этого юридического лица.

Учредительный договор должен и иметь следующие разделы:

-учредительный (уставный) капитал. В нем определяются все операции с этим капиталом на все случаи жизни предприятия - от его рождения до возможной ликвидации. Такие подробности необходимы при возможных имущественных спорах, которые могут возникнуть у участников в различных ситуациях предпринимательской деятельности. Денежные или иные имущественные взносы участников договора, а так же имущество, созданное или приобретенное в результате их совместной деятельности, являются общей долевой собственностью участников предприятия. Пользование общим имуществом участников осуществляется по общему согласию, а при не достижении согласия – в порядке, установленном судом;

-распределение прибыли. Здесь закладывается финансовая система распределения доходов при любых реальных ситуациях. Распределение прибыли, убытков и других результатов совместной деятельности между его участниками осуществляется по соглашению между участниками договора в ходе его исполнения;

-права и обязанности участников и их ответственность. Главной особенностью этого договора является то, что права и обязанности сторон не противостоят друг другу, как в двусторонних договорах, когда на одной стороне - права, а на другой - противостоящая им обязанность. Они как бы нераздельны между участниками договора и подчинены общей цели - совместной деятельности. Обязанности каждого участника по содержанию

231

общего имущества неразрывно слиты с правом каждого другого участника

иподчинены общей цели договора;

-переход доли в уставном капитале к другому лицу. Здесь утверждается порядок перераспределения капитала между участниками или их наследниками (правопреемниками);

-выход участника из предприятия (порядок и причины);

-разрешение споров - здесь указываются те ситуации, которые должны решаться в судебном или административном порядке;

-конфиденциальность – определяется информация, которая не должна быть достоянием посторонних предприятию лиц;

-форс-мажорные обстоятельства и их экономические последствия для предприятия;

-вступление в силу, срок действия и прекращение настоящего дого-

вора.

После изложения всех указанных выше разделов договор должен быть подписан всеми участниками предприятия с определением их юридических адресов.

Устав - важнейший документ, устанавливающий правовой статус организации. Основное назначение устава - информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, правах и обязанностях. Устав вступает в силу с момента его регистрации в государственных органах. Изменение и прекращение действия этих документов производится по решению общего собрания в связи с реорганизацией или ликвидацией.

В Положении о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности установлено, что устав должен в обязательном порядке содержать следующие сведения:

Полное наименование юридического лица. Коммерческие организации

должны иметь фирменные наименования. Обязательные составляющие их наименований определяются законодательством. Предприятие, как юридическое лицо, должно иметь свое фирменное наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму, которое устанавливается в учредительных документах, включается в единый Государственный реестр юридических лиц. Фирменное наименование предприятия, как коммерческой организации, после государственной регистрации приобретает статус нематериального актива.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слов «полное товарищество». Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слов «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фир-

232

менное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем. Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью», а фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью». Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что оно является акционерным. В Федеральном законе об акционерных обществах указано, что общество должно иметь свое фирменное наименование, которое содержит указание на его организационно-правовую форму (закрытое или открытое). АО вправе иметь полное и сокращенное наименования на русском языке, на иностранных языках и языках народов РФ.

При отработке формулировки наименования коммерческой организации полезными могут оказаться следующие три положения. Во-первых, надо стараться в наименование включить момент рекламы с тем, чтобы оно было эстетичным, звучным, легко запоминающимся и в кратчайшем словосочетании передавало суть предпринимательской деятельности данной организации. Во-вторых, наименование должно быть оригинальным, не повторять уже кем-то придуманное, освоенное и ставшее объектом интеллектуальной собственности. Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право на его использование. Лицо, неправомерно использующее уже зарегистрированное фирменное название, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. В- третьих, Верховный Совет РФ 14 февраля 1992 т. принял постановление «О порядке использования наименования «Россия», «Российская Федерация» и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур». Им установлено, что до принятия и введения в действие закона о государственной символике наименования «Россия», «Российская Федерация» и образованные на их основе слова и словосочетания в названиях государственных и негосударственных предприятий, учреждений, организаций и других структур используются только с согласия Правительства РФ.

Место нахождения юридического лица. Организация должна иметь юридический адрес. По общему правилу он определяется местом государственной регистрации организации – юридического лица (п. 2 ст. 54 ГК РФ). Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» уточнил эту норму, установив, что государственная регистрация проводится по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае отсутствия такового - по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

233

Однако практика показывает, что малые фирмы достаточно длительное время испытывают затруднения в части выполнения этого условия. Аренда и, тем более, приобретение помещений в собственность требуют солидного капитала. Поэтому, в ряде мест, в том числе и в Москве, допущены послабления, в частности, субъектам малого; предпринимательства. Они могут быть зарегистрированы по домашнему адресу гражданина – одного из учредителей юридического лица или индивидуального предпринимателя. Само собой разумеется, подобное жилое помещение не может использоваться для производственной деятельности, кроме определенных (чистых, «тихих») форм надомного труда.

Цели и виды деятельности. В качестве цели указывается получение прибыли, так как это коммерческая организация, а виды деятельности перечисляются конкретно. В уставе предприятия должен быть определен полный перечень видов деятельности. Только этими видами оно вправе будет заниматься. При этом рекомендуется объявить (зарезервировать) и другие виды деятельности, не запрещенные Федеральным законодательством – это позволяет в дальнейшем при появлении у фирмы новых видов работ не проходить перерегистрации.

Основное право каждого предпринимателя – свободно осуществлять любую, не запрещенную хозяйственную деятельность и принимать любые решения, не противоречащие законодательству. При таком методе правового регулирования применяется правило «дозволено все, что не запрещено». При таком методе правового регулирования, называемого методом общих дозволений, самостоятельность предпринимателей ограничивается лишь двумя моментами – отнесением решения тех или иных вопросов к компетенции органов власти и управления и наличием в законодательстве запретов. Причем гражданские права предпринимателя могут быть ограничены только в той мере, в какой это н еобходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Так, например, законодательством предусмотрены виды деятельности, разрешенные исключительно государственным предприятиям (производство оружия, боеприпасов, наркотических, сильнодействующих и ядовитых веществ; посев, возделывание и сбыт культур, содержащих наркотические и ядовитые вещества; переработка руд драгоценных металлов, радиоактивных и редкоземельных элементов; производство табачных изделий и пр.).

Кроме того, отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, предприниматели могут заниматься только по специальным лицензиям (страховая, биржевая, банковская, строительная деятельность; экспорт и импорт отдельных товаров; деятельность в качестве инвестиционной компании, инвестиционного фонда, инвестиционного консультанта, финансового брокера; розничная торговля акцизными товарами и пр.). Лицензируемые виды деятельности и порядок выдачи лицензий определяются специальными нормативными актами.

234

Правовое положение. Здесь указываются вид баланса (самостоятельный) и рабочий язык общества (обычно русский), а также некоторые виды обязательств по отношению к государству и своим участникам. Среди основных обязанностей предпринимателей можно выделить следующие:

-полностью рассчитываться со всеми работниками независимо от финансового состояния на уровне не ниже минимальных размеров оплаты труда, установленных законодательными актами;

-осуществлять социальные, медицинские и иные виды обязательного страхования граждан, работающих по найму, обеспечивать им условия для трудовой деятельности в соответствии с законодательством, коллективными и индивидуальными договорами;

-исправно платить предусмотренные законодательством налоги и осуществлять отчисления во внебюджетные фонды (пенсионный, социального страхования, обязательного медицинского страхования и др.).

Согласно законодательству РФ предприниматель несет ответственность за:

-неисполнение и ненадлежащее исполнение обязательств по догово-

рам;

-нарушение прав собственности других субъектов предпринимательской деятельности;

-загрязнение окружающей среды;

-несоблюдение безопасных условий труда;

-продажу недоброкачественной продукции;

-нарушение антимонопольного законодательства и др.

Затем полезно указать тип ведения учета, определить финансовый год и время проведения общего собрания участников. Еще одно важнейшее право предпринимателя - право на судебную защиту в случае неправомерных действий государственных органов, общественных и иных организаций, а также других предпринимателей.

Уставный фонд определяет размер уставного капитала и долей его участников, состав, сроки и порядок внесения этих долей участниками и ответственность за нарушения обязанностей по внесению вкладов.

Одни юридические лица имеют уставный капитал (общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерные общества), другие – уставный фонд (государственные и муниципальные унитарные предприятия), третьи – складочный капитал (полные товарищества и товарищества на вере), четвертые - паевые взносы (производственные и потребительские кооперативы).

Уставный капитал обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью разделен на доли, размер которых устанавливается учредительными документами, а уставный капитал акционерных обществ - на определенное число акций. Имущество, находящееся в собственности производственных кооперативов, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Имущество государственных и муниципальных унитарных предприятий является неделимым и не может быть распределено

235

по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Уставный капитал занимает особое положение среди всех прочих

фондов организации. В момент создания организаций – это их стартовый капитал, одно из важных условий ведения предпринимательской деятельности и гарантия права на осуществление таковой.

Размер уставного капитала (фонда) предприятия (организации) при его создании (учреждении) регулируется ГК РФ, законами об отдельных организационно-правовых формах участия гражданского оборота.

В соответствии с Федеральным законом об акционерных обществах минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее 1000-кратной, а закрытого общества – не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если стоимость указанных активов становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

У обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, согласно упоминавшемуся выше Федеральному закону о них, уставный капитал не может быть менее 100 минимальных размеров оплаты труда. В соответствии с Федеральным законом «О государственных и муниципальных предприятиях» уставным фондом государственного или муниципального предприятия определяется минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов такого предприятия. Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем 5000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия, а муниципального предприятия – не менее чем 1000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия. В казенном предприятии уставный фонд не формируется.

Хозяйственные товарищества и общества в процессе учреждения формируют уставный (складочный) капитал, вкладом в который могут быть деньги, ценные бумаги, вещи или имущественные права, либо иные права, имеющие денежную оценку.

Так, участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участниками полного товарищества в сроки, установленные учредительным договором.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (ООО) составляется из стоимости вкладов его участников, он определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществах с ограниченной ответственностью.

236

На момент регистрации общества уставный капитал должен быть оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества должна быть оплачена его участниками в течение первого года деятельности общества.

В соответствии с законодательством (ст. 99 ГК РФ) уставный капитал акционерного общества (АО) состоит из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Он не должен быть менее размера, установленного законом об АО. С 1 июля 2002 года вступил в силу Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах», где отменена норма закона, требующая обязательного взноса 50% от заявленного уставного капитала на момент государственной регистрации. По новому закону уставный капитал должен быть оплачен в течение трех месяцев с момента государственной регистрации.

Уставный капитал время от времени может увеличиваться или уменьшаться (но не ниже законодательно установленного минимума). Уменьшение уставного капитала допускается после уведомления всех кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Уставный капитал общества может быть увеличен после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме. Увеличение обычно осуществляется путем присоединения к уставному капиталу чистой прибыли организации.

Если по окончании финансового года стоимость чистых активов предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законом, предприятие может быть ликвидировано по решению суда.

Порядок распределения прибыли и образования фондов предприятия.

В уставе должны быть указаны основные принципы распределения чистой прибыли организации, остающейся после уплаты налогов. В этом разделе указываются цели, и порядок использования прибыли, что также немаловажно в реальной деятельности предприятия и требует определенности. Нередко в уставах встречаются записи, что это распределение осуществляется в соответствии с действующим законодательством. Столь неопределенных правил вносить в устав не надо, а следует установить четкие критерии того и другого. В частности, при распределении прибыли целесообразно руководствоваться одновременно двумя показателями: доля, пай или иной объем имущества, приходящийся на учредителя (участника) предпринимательской организации в общей массе ее имущества; коэффициент трудового участия в предпринимательской организации тех организацион- но-правовых форм, которые предполагают личное трудовое участие в предпринимательской деятельности их учредителей (участников).

237

Прибыль также может распределяться свободно по решению участников после ее получения или быть заранее предназначена на цели развития, формирования и распределения финансовых фондов. В числе последних, важнейшее место принадлежит уставному фонду. Уставный фонд (капитал) не является единственным финансовым фондом компании, фирмы. Фонды подразделяются на две группы. Первая группа объединяет те фонды, наличие которых является обязательным для предпринимательских организаций определенных организационно-правовых форм. Например, федеральные законы «О сельскохозяйственной кооперации», от 7 августа 2001 г. № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» и от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» к таковым отнесли резервный фонд. Обязанность формирования этого фонда непременно подлежит включению в уставы соответствующих кооперативов и унитарных предприятий. Резервный фонд образуется за счет отчислений от прибыли в размере, определенном уставом, но не менее 15% его уставного капитала. Ежегодно в резервный фонд должно отчисляться не менее 5% чистой прибыли до тех пор, пока он не достигнет установленного уставом размера. Резервный фонд создается хозяйствующими субъектами на случай прекращения их деятельности для покрытия кредиторской задолженности. Образование резервного фонда является обязательным для акционерного общества, кооператива, предприятия с иностранными инвестициями. Резервный фонд предприятия в узком смысле слова предназначен для покрытия его убытков, а в акционерных обществах также для погашения облигаций общества, выкупа их акций в случае отсутствия иных средств. В широком смысле слова резервный фонд предприятия должен использоваться, в соответствии

смировой практикой, в двух направлениях:

-при недостатке оборотных средств он направляется на формирование производственных запасов, незавершенного производства и готовой продукции;

-при достаточности оборотных средств он направляется в краткосрочные финансовые вложения.

Вторая группа – инициативные фонды. Образовывать их или нет, решают те, кто создает предпринимательскую организацию. Практика действующих предпринимательских структур свидетельствует о том, что создателям стоит обсудить вопрос о целесообразности образования таких фондов, как амортизационный, расширенного воспроизводства (инвестиций), страховой, материального поощрения, научно-технического прогресса (инноваций), пожертвований.

Состав и компетенция органов управления и порядок принятия реше-

ний.

Важность этого раздела определяется тем, что от управления в решающей степени зависят конечные результаты деятельности хозяйствующего субъекта. Структуру управления учредители определяют и фиксируют в уставе самостоятельно. Именно через свои органы управления пред-

238

принимательская организация приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Порядок назначения или избрания органов управления устанавливается законом и учредительными документами.

При разработке устава организации выделяются специальные разделы, в которых приводится характеристика системы управления фирмой. Для различных организационно-правовых форм используются свои, специфические схемы организации управления, хотя не исключено и наличие в них общих управленческих органов, сходство функций и т.д., в то же время, даже для организаций одной правовой формы (например, общество с ограниченной ответственностью), системы управления могут различаться.

Система органов управления акционерных обществ включает общее собрание акционеров (высший орган управления), наблюдательный совет, Совет директоров (высший орган в промежутках между общими собраниями), Правление общества, ревизионную комиссию. В обществах с ограниченной ответственностью управление осуществляется Общим собранием участников и Советом директоров. В небольших акционерных обществах может быть достаточно только общего собрания и совета директоров, а в товариществах – общего собрания и одного директора. В частном предприятии сам владелец определяет, каков его высший орган управления, какова компетенция, функции, взаимоотношения с собственником этого органа и т.п. Все это подробно формулируется в уставе.

Само управление надо строить на демократических началах, предусматривать, возможно, более широкое участие учредителей (участников) и других заинтересованных лиц в делах предпринимательской организации. «Демократический минимум» в управлении предпринимательскими организациями отдельных организационно-правовых форм установлен в Гражданском кодексе РФ, других федеральных законах. Его и необходимо «привязать», уточнить применительно к конкретным условиям создаваемой организации. При этом целесообразно обратить внимание на следующие положения:

- главенствующая роль здесь принадлежит высшему органу управления юридического лица - общему собранию его учредителей (участников). Законодательством установлены важные правовые гарантии прав последних на участие в управлении. В каждом федеральном законе, посвященном конкретной организационно-правовой форме юридических лиц, содержатся специальные главы или статьи об общих собраниях. В них включены императивные нормы с перечислением вопросов – десятка и более, отнесенных к компетенции общего собрания. Их и надлежит перенести в устав соответствующего юридического лица.

Так, ст. 33 Федерального закона от 8 февраля 1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» установила, что компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с этим Федеральным законом.

239

Кстати, в Федеральном законе «Об акционерных обществах» закреплены правила, более точно разграничивающие компетенцию органов управления общества: вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут решаться исполнительным органом общества; общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции;

-должен быть решен вопрос о составе, статусе и компетенции лиц, наделяемых управленческими функциями, т. е. тех, кто в создаваемой организации будет выполнять организационно-распорядительные или адми- нистративно-хозяйственные обязанности.

Лица, которые в силу закона или учредительных документов выступают от имени предпринимательской организации в рыночных, или иных отношениях, являются субъектами гражданско-правовой ответственности. Они должны действовать в интересах представляемой организации добросовестно и разумно. В случае причинения таким лицом убытков предпринимательской организации оно обязано по требованию ее учредителей (участников) возместить их. И надо, чтобы в уставе совершенно недвусмысленно было зафиксировано, какие лица выполняют организационно - распорядительные и административно-хозяйственные обязанности в предпринимательской организации и выступают от ее имени.

Вособой тщательности нуждается проработка статуса руководителя, от которого в первую очередь зависят успехи или провалы в предпринимательстве. На современном этапе экономических реформ особенно актуально через посредство уставов обеспечить повышение ответственности руководителей за принимаемые управленческие решения, сохранность и эффективное использование имущества предпринимательской организации, финансово – хозяйственные результаты ее деятельности. Ошибку допускают те учредители, которые никак не ограничивают полномочия руководителя, тем самым, позволяя ему выступать от имени создаваемой организации по всем вопросам предпринимательской деятельности;

-в устав надлежит также включить нормы (правила) о порядке принятия решений коллективными органами, например, выделить решения, для принятия которых требуется единогласное волеизъявление, квалифицированное или простое большинство голосов. Эти нормы также в большей или меньшей мере находят отражение в соответствующих федеральных законах. Однако не всегда такие нормы бывают достаточно ясными и полными, что подчас влечет неадекватное их толкование;

-следует решить вопрос об участии в управлении предпринимательской организацией работников, т. е. граждан, которые работают в ней на основании трудовых договоров. ТК РФ участие работников, их представителей в управлении организацией отнес к основным принципам правового регулирования трудовых отношений, расценил в качестве одной из форм социального партнерства. В уставе общие нормы ТК РФ необходимо с учетом особенностей создаваемой предпринимательской организации на-

240

полнить конкретным содержанием, обеспечивающим реальное участие работников в управлении ею.

На ужесточение ответственности предпринимателей за нарушение законов о труде и об охране труда прямо направлен ряд статей Кодекса РФ об административных правонарушениях. За чинение препятствий заключению и исполнению соглашений, коллективного договора и т. п. на должностное лицо – работодателя и лицо, его представляющее, предусмотрено наложение административного штрафа в зависимости от конкретного состава правонарушения;

- в уставе надлежит отобразить два аспекта контроля за деятельностью предпринимательской организации. Первый – внутренний контроль. Его проведение возлагается на ревизионную комиссию или иное лицо. Правительство РФ, постановлением от 8 января 2003г. № 6 установило, что правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, утверждаются руководителями организаций в течение одного месяца. Для создаваемых организаций – со дня их государственной регистрации в установленном порядке, а для иных организаций – со дня вступления в силу указанного постановления.

Второй аспект – внешний контроль. В уставе полезно определить механизм осуществления периодических аудиторских проверок. При разработке этого раздела следует ознакомиться с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности», регулирующим проведение независимой проверки бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей.

Выбор конкретного аудитора и оплату оказываемых им услуг осуществляет на коммерческой основе сам хозяйствующий субъект, в рамках гражданско-правового договора.

В уставе обязательно указываются филиалы и представительства. Общее у них то, что они являются обособленными подразделениями предпринимательской организации, расположенными вне места ее нахождения; наделяются имуществом создавшей их предпринимательской организацией и действуют на основании утвержденных ею положений; их руководители назначаются предпринимательской организацией и действуют на основании ее доверенности. В функции представительства входит представление интересов предпринимательской организации и защита ее интересов. Филиал же осуществляет все функции предпринимательской организации или их часть, в том числе функций представительства.

Реорганизация и ликвидация предпринимательской организации. Прекращение деятельности данного предприятия может быть осуществлено в форме его реорганизации и ликвидации. Под реорганизацией предприятия понимается слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Реорганизация предприятия, как юридического лица, осуществляется в соответствии с ГК РФ, законов об отдельных видах юридических лиц.

241

Реорганизация предприятия влечет переход всех прав и обязанностей, принадлежащих предприятию к его правопреемникам.

Гражданским кодексом определены основания обязательного преобразования юридического лица в другую организационно-правовую форму (в противном случае оно в течение определенного периода времени подлежит ликвидации).

Под ликвидацией предприятия, как юридического лица, понимается прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п.1 ст.61 ГК РФ).

Деятельность предприятия прекращается:

-в случаях систематического или грубого нарушения им законодательства на основе решения арбитражного суда или суда, в порядке, установленном действующим законодательством;

-по решению общего собрания собственников.

Ликвидация предприятия производится назначенной общим собранием участников ликвидационной комиссией, а в случаях прекращения деятельности предприятия по решению арбитражного суда или суда ликвидационной комиссией, назначаемой этими органами.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами предприятия. Ликвидационная комиссия оценивает имущество предприятия, выявляет его дебиторов и кредиторов и рассчитывается с ними, принимает меры к оплате долгов предприятия третьим лицам, а также его собственникам, составляет ликвидационный баланс, предоставляет его высшему органу предприятия.

Имеющиеся у предприятия денежные средства, включая выручку от распродажи его имущества после ликвидации, после расчетов с бюджетом, по оплате труда работников предприятия, кредиторами распределяются ликвидационной комиссией между собственниками предприятия пропорционально размеру внесенного ими вклада в уставный фонд предприятия.

Документы по учету личного состава ликвидируемого предприятия сдаются на государственное хранение.

8.2. Порядок государственной регистрации предприятия

По закону регистрационный орган только проверяет, правильно ли составлены и оформлены учредительные документы, согласованы ли учредительный договор и устав между собой и соблюден ли установленный порядок создания предприятия. Проверка включает две стадии: внешняя проверка, при которой проверяются полнота представленных документов, порядок их составления, наличие надлежащих реквизитов, и внутренняя проверка, когда проверяется содержание регистрационных документов на предмет их соответствия законам и иным правовым актам.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней с момента представления необходимых документов в регистрирующий орган либо, если документы были посланы по почте, в тече-

242

ние 30 календарных дней с момента даты отправления расписки в получении документов, указанной в почтовой квитанции.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр, имеющего статус федерального информационного ресурса. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр, содержащий сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц и соответствующие документы.

Единство и сопоставимость указанных сведений обеспечиваются за счет соблюдения единства принципов, методов и форм ведения государственного реестра, который является федеральным информационным ресурсом. Государственный реестр ведется на бумажных и электронных носителях. При несоответствии между записями на бумажных и электронных носителях приоритет имеют записи на бумажных носителях.

В государственном реестре содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:

-полное наименование юридического лица;

-организационно - правовая форма;

-место нахождения (адрес) исполнительного органа юридического

лица;

-способ образования юридического лица (создание или реорганиза-

ция);

-сведения об его учредителях;

-копии учредительных документов;

-размер уставного капитала;

-фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные и идентификационный номер налогоплательщика;

-сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;

-сведения о правопреемстве и иные сведения.

Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер и для каждой записи указывается дата внесения ее в государственный реестр.

Регистрация осуществляется путем присвоения предприятию очередного номера в государственном реестре и проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрационного органа, номером и датой на первой странице (титульном листе) устава предприятия, подписанного должностным лицом, ответственным за регистрацию. Сведения об этом факте должны быть опубликованы в установленном порядке, а предприятию официально выданы следующие документы: решение местного органа управления и свидетельство о государственной регистрации, с указанием номера в реестре. Свидетельство о регистрации оформляется в нескольких экземплярах. Один экземпляр свидетельства выдается предпринимателю, второй остается у государственного органа, осуществляющего

243

регистрацию. Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством РФ. Свидетельство о государственной регистрации подлежит возврату в 15дневный срок:

-по истечении срока, на который выдано свидетельство;

-с момента подачи предпринимателем местной администрации, выдавшей свидетельство, заявления о прекращении предпринимательской деятельности;

-в случае выхода из состава участников полного товарищества;

-в иных случаях, предусмотренных законодательством.

Вслучае утери предпринимателем свидетельства при наличии уважительных причин регистрирующий орган выдает ему дубликат свидетельства, за который взимается 20 процентов от суммы ранее уплаченной государственной пошлины. В других случаях производится новая регистрация

впорядке, установленном Федеральным законом. Копии свидетельств и их дубликатов (в том числе фотокопии и ксерокопии), выданные в ином порядке, являются недействительными.

Свидетельства о государственной регистрации предъявляются по требованию должностных лиц налоговых и иных органов, определяемых законодательными актами, при осуществлении ими своих функций.

Всоответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц», отказ в государственной регистрации допускается в случае:

-непредставления определенных Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов;

-представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Уведомление об отказе в государственной регистрации в пятидневный

срок, со дня представления документов на регистрацию, направляется заявителю (заявителям) по указанному им адресу в письменной форме за подписью должностного лица, ответственного за регистрацию, с обязательным указанием всех документов или сведений, не представленных на регистрацию.

За необоснованный отказ в государственной регистрации, неосуществление государственной регистрации в установленные сроки или иное нарушение порядка государственной регистрации, установленного Федеральным законом, а также за отказ в представлении или за несвоевременное представлении сведений, содержащихся в государственном реестре, должностные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. За неправомерный отказ или уклонение от регистрации предпринимателя либо коммерческой организации наступает уголовная ответственность по ст. 169 УК РФ.

Как отказ в государственной регистрации, так и уклонение от регистрации, учредители юридического лица могут обжаловать в арбитражном суде. Регистрирующий орган должен возмести ущерб, причиненный отка-

244

зом в государственной регистрации, уклонением от государственной регистрации или нарушением порядка государственной регистрации, допущенным по его вине.

Если установлены недостоверность сведений, содержащихся в представленных документах, нарушение порядка создания предприятия, а также несоответствие учредительных документов законодательству РФ, регистрирующий орган обязан в течение одного календарного месяца со дня регистрации уведомить предприятие о необходимости внесения соответствующих дополнений и (или) изменений в учредительные документы.

Предприятие в течение семи календарных дней, со дня получения им указанного уведомления, обязано внести соответствующие дополнения и (или) изменения в учредительные документы и представить их в орган, осуществляющий регистрацию. За непредставление или несвоевременное представление, или представление необходимых для включения в государственный реестр недостоверных сведений заявители и (или) юридические лица несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. Законодатель установил особые юридические гарантии в целях обеспечения достоверности информации, содержащейся в учредительных и иных документах, представляемых в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Наличие в этих документах заведомо ложных сведений, если такое действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 50 минимальных размеров оплаты труда или дисквалификацию на срок до 3 лет (ст. 14.25 КоАП РФ).

Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица, в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных, либо грубых нарушений законов или нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц.

После регистрации. Итак, фирма прошла государственную регистрацию и внесена в государственный реестр. Учредителям выданы соответствующие документы. Но это не повод для отдыха и расслабления даже на несколько дней. В ближайшее время необходимо решить как минимум следующие задачи: открыть расчетный счет в банке и сделать положенный взнос в уставный капитал предприятия, изготовить фирменную печать, зарегистрироваться в налоговых органах, пенсионном фонде и других организациях, указанных в решении местного органа управления о регистрации предприятия.

В соответствии с Российским законодательством организация вправе открывать расчетные и другие счета в любом банке для хранения денежных средств и осуществления всех видов кредитных и кассовых операций.

При открытии расчетного счета, необходимо представление заверенных копий свидетельства и решения о регистрации фирмы, а также учредительных документов (устава и учредительного договора).

245

Предприятие, встав на учет в налоговый орган по месту регистрации, и, получив соответствующий документ, может открывать счета в банках:

-расчетный текущий счет по основной деятельности в любом банке. Открывается при представлении подлинника справки налогового органа о постановке на учет;

-валютный счет (по мере необходимости). Открывается только по представлению подлинника справки налогового органа о намерении открыть в банке соответствующий счет;

-ссудные депозитные счета (по мере необходимости) – при предъявлении справки налогового органа, удостоверяющий факт уведомления налогового органа о намерении открыть в банке соответствующий счет,

-бюджетные счета (по необходимости) открываются в соответствии с действующим законодательством и нормативными актами РФ,

-корреспондентские счета в РКЦ ЦБ РФ и дополнительные корреспондентские счета для банков и иных кредитных учреждений. Открываются только при представлении подлинника справки налогового органа о постановке на учет.

Чтобы открыть расчетный счет в любом городском банке, кроме копий документов сюда придется представить образцы подписей распорядителей кредитов будущего предприятия (руководителя и главного бухгалтера), причем заверяются эти копии только нотариусом.

Если расчетный счет не будет открыт в течение 30 дней со дня регистрации организации и если на него не будет внесена сумма в размере 50% заявленного уставного капитала, а соответствующая справка не будет представлена по месту регистрации фирмы, регистрация может быть признана недействительной.

Обслуживание организаций банковскими учреждениями осуществляется на платной основе. Условия оплаты банковских услуг в различных банках неодинаковы. Поэтому для фирм с малым оборотом, имеет смысл поискать банк, обслуживающий клиентов с наименьшими для них издержками.

При разработке Федерального закона имелось в виду реализовать, получившую название принципа «одного окна», идею одноразового обращения с заявлением о государственной регистрации, покончить с хождением заявителей по различным инстанциям. 9 августа 2002г. МНС России был издан приказ № БГ-3-09/426, утвердивший порядок постановки на учет в налоговом органе созданных или вновь возникших при реорганизации юридических лиц, прошедших государственную регистрацию. Налоговый орган присваивает организации идентификационный налоговый номер, который она обязана указывать во всех документах. Организацияналогоплательщик включается в Единый государственный реестр налогоплательщиков. Если организация в установленный срок не встанет на учет, не поставит на учет недвижимое имущество и транспортные средства, к ней применяются установленные Налоговым кодексом РФ налоговые санкции.

246

К сожалению, «российская бюрократия» повернула дело так, что, используя нечеткие формулировки соответствующего законодательства, попрежнему понуждает для государственной регистрации самих заявителей обращаться наряду с регистрирующим налоговым органом в государственные внебюджетные социальные фонды: пенсионный, занятости населения, государственного социального страхования, медицинского страхования и другие. В результате регистрация растягивается на месяц и более. Правительство РФ внесло в Государственную Думу проект федерального закона «О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедуры государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Любая фирма в процессе своей деятельности использует печати и специальные штампы. Необходимо учесть, что изготовление печати, так же как и открытие расчетного счета, нельзя затягивать, поскольку это препятствует нормальному ходу предпринимательской деятельности, заключению хозяйственных договоров, осуществлению сделок.

Еще несколько неизбежных действий, проведение которых необходимо в процессе становления новой предпринимательской, коммерческой организации (хозяйственных товариществ и обществ). Общим из важнейших аспектов успешного функционирования фирмы является наличие всех необходимых инструкций, регламентирующих предпринимательскую деятельность, и бланков документов (платежных поручений, реестр). Всем этим необходимо запастись заранее.

Глава 9. МЕСТОНАХОЖДЕНИЕ И РАЗМЕЩЕНИЕ ПРЕДПРИЯТИЯ

При рассмотрении вопроса о местонахождении предприятия необходимо учитывать затраты на поставки сырья и на распределение готовой продукции потребителям. Бизнес может рассматриваться как логическая система: поставщики (сырье и материалы) - процесс производства (готовая продукция) - потребители.

Где конкретно будет расположен производственный процесс между поставщиком и потребителем, зависит в значительной мере от того, что происходит в ходе этого процесса.

Если производственный процесс добавляет вес или количество исходного сырья, то, вероятно, он будет расположен ближе к рынку, так как затраты на распределение из расчета на тонно-километр будут относительно выше, чем затраты на поставку сырья. К примеру, пивовары и изготовители прохладительных напитков располагаются ближе к рынку, так как связаны с источниками воды, добавляемой к сухим ингредиентам. Если же производственный процесс сокращает вес или количество, то он, вероятно,

247