II. Зарубежное законодательство о брачном договоре

§ 1. Международное правовое регулирование.

Брачно-семейные отношения также имеют большое значение когда возникают коллизионные ситуации в международном частном праве.

На международно-правовом уровне решение вопросов брачно-семейных отношений нашло также яркое отражение. Этому посвящено множество конвенций, в том числе и межгосударственных договоров на многостороннем и двусторонних уровнях.

Брачному договору уделялось большое внимание в международно-правовых документах. В них нашли свое отражение основные принципы, на которых базируется брачный договор. И многие национальные правовые системы восприняли их. Тоже можно сказать и о нашем законодательстве. Многие элементы брачного контракта, которым посвящены те или иные нормативно-правовые акты международного характера. содержатся и в нормах российского законодательства. Это связано не только с тем, что наша правовая система ставит во главу угла международные нормативные документы, но и с тем, что российское законодательство стремится соотнести наше законодательство с “ми-ровой правовой практикой”. Во многом это связано с общей мировой тенденцией унификации материально-правовых норм в международном частном праве.

Во всяком случае международно-правовой опыт регулирования брачно-семейных отношений и, в частности, брачного контракта, представляют собой достаточный интерес, и на него также следует обратить внимание.

Конвенции, которые проявляют интерес к брачному контракту, были приняты достаточно давно, однако используя богатый опыт практики национальных правовых систем, данные нормативные акты международно-правового характера, смогли довольно четко отразить специфику брачного договора.

Одна из первых конвенций, посвященная брачно-семейным отношениям, и в частности, брачному договору, была принята в Гааге, 17 мая 1905 года.

Это конвенция о коллизии законов относительно личных и имущественных отношений супругов. Специфика данной конвенции заключается в том, что она исходит из духа и буквы соответствующих национальных законов. Когда мы только обращаем внимание на первые статьи конвенции, то уже тогда мы видим достаточно яркое условие действия брачного договора. Нормы Конвенции действуют лишь только тогда, когда иное не предусмотрено предбрачным соглашением супругов. Тем самым устанавливается принцип, что прочие статьи конвенции будут иметь заключение в процессе применения только в отсутствии брачного договора. Однако это не все, что предусматривает конвенция. Она уделяет большое внимание и самому брачному договору, и в честности его действительности.

Конвенция 1905 года устанавливает один их коллизионных принципов, относящийся к брачному договору и заключающийся в том, что действительность брачного договора, заключаемого между супругами, один из которых является гражданином другого государства, а также его последствия определяются национальным законом мужа.

Однако, устанавливая коллизионную привязку к вопросу о действительности и последствий брачного договора - национальный закон мужа, конвенция определяет, что форма брачного договора будет определяться законом места совершения действий по заключению брачного договора.

Конвенция о коллизии законов относительно личных и имущественных отношений супругов 1905 года явилась пожалуй первым международно-правовым документом, который обратил внимание на правовой институт брачного договора. В последствии же другая конвенция более подробно обратила внимание на брачный договор и на регулирование выбора закона, которыми будет регулироваться правоотношения между супругами, один из которых иностранец.

Конвенция о праве применимом к режиму имущества супругов, принятая 14 марта 1978 года, ее положение, во многом по иному регулируют те или иные правоотношения.

Конвенция указывает, что ее нормы не применяются:

а) к алиментным обязательствам супругов;

б) к наследственным правам супругов;

в) к правоспособности супругов.

Данная норма конвенции отражает общую тенденцию, прослеживаемую в национальном законодательствах стран, в которых существует правовой институт брачного договора. Этого же придерживался и наш российский законодатель, исключив из предмета брачного договора все вышеперечисленные пункты. к которым нормы конвенции не применяются.

Относительно режима брачного имущества супругов конвенция применяется даже тогда, когда в ней нет отсылки на гражданство или постоянное место жительства или на закон, применимый в силу статей конвенции, под которым в свою очередь понимается подписи всех договорившихся государств.

Решение брачного имущества по конвенции 1978 года определяется национальным законом, выбранным супругами в момент вступления в брак. При этом конвенция дает право супругам в брачном договоре сделать выбор в пользу одного из следующих законов:

1. Закона государства, гражданство которое имеет один из супругов в момент подобного выбора.

2. Закона государства, на территории которого один из супругов имеет постоянное место жительства в момент избрания.

3. Закона государства, на территории которого один из супругов впервые получил постоянное место жительства после вступления в брак.

Конвенция устанавливает то положение, что избранный закон в момент заключения брачного договора будет применяться по всей совокупности имущества супругов. Однако в отношении распоряжения всей или частью недвижимости супруги связали законом места, где эта недвижимость находится. В ст. 4 и ст. 5 предусмотрены случаи, когда режим брачного имущества будет регулироваться только внутренним законом государства общего гражданства супругов.

Конвенция, следуя практике национальных правовых систем, в статье 6 предусматривает, помимо возможности заключения брачного договора в момент вступления в брак, возможность заключения брачного договора в период брака. Супруги могут подчинить режим своего имущества иному закону, чем тот, который применяется до этого. Они вправе избрать либо закон государства, гражданство которого имеет один из супругов на момент выбора, либо закон государства, на территории которого один из супругов имеет свое постоянное место жительства на момент выбора.

В случае если же супруги не сделали выбор закона, не заключили брачного договора, тогда конвенция указывает, что применению подлежит закон того государства, где расположено их постоянное место жительства, при условии, если после заключения брака это место осваивалось более десяти лет. Во всех остальных случаях приоритет отдается закону того государства, гражданами которого они являются.

В отличии от конвенции 1905 года, которая говорит, что права и обязанности супругов определяются исключительно на основе их национальных законов, то конвенция 1978 года дает более широкую возможность регулирования этих вопросов в брачном контракте. Права и обязанности супругов в отношении их имущества определяются по закону государства, в пользу которого супруги сделали свой выбор.

Причем статья II конвенции специально указывает, что право выбора применяемого закона должно быть специально оговорено или со всей определенностью протекать из положений самого брачного контракта.

В случае же когда супруги не предусмотрели в брачном договоре, тогда закон дает им право выбора правового решения. Конвенция 1905 года и Конвенция 1978 года по разному решают подобную ситуацию.

Так конвенция 1905 года жестко решает ее так, что при отсутствии брачного контракта управление имуществом осуществляется по национальному закону мужа. По этому же закону практически регулируются и вопросы заключения брачного контракта. Однако юридическая действительность такого брачного контракта определяется законом гражданства.

Конвенция 1978 года более мягко относится к такому вопросу и решение их конвенция основывает на идеях, отраженных в кодексе Бустаманте. Главный принцип, на которых основываются нормы конвенции 1978 г. и кодекса Бустаманте по поводу имущественных отношений заключается в том, что регулирование имущественных отношений супругов основывается на праве конкретного индивидуального выбора субъектов права. Этот принцип относили не только лишь применительно к выбору коллизионной привязки в брачном договоре, кодекс Бустаманте выделяет несколько основных правил выбора применительно к брачному договору:

1. Режим семейной собственности регулируется по месту ее нахождения.

2. Правовой режим имущества подчинен закону нахождения имущественной массы.

3. Общность имущества определяется соглашением сторон, а если такового соглашения нет, то законом местонахождения основной имущественной массы.¹³

Указанные выше международно-правовые нормативные акты показывают нам, что брачному договору большое внимание уделяют на международно-правовом уровне. Все международно-правовые документы имеют большое практическое значение. Они отражают сложившуюся практику национальных законодательств, проявляя некоторые из основополагающих принципов, на которых основываются те правоотношения, которые возникают по поводу брачного договора. Из них в первую очередь - это свобода выбора правового режима имущества супругами.

Другое практическое значение данных конвенций заключается в том, что с развитием тенденции интегрирования Российской Федерации в мировое сообщество, все больше становится браков, где один из супругов является гражданином иностранного государства. А это имеет прямое отношение к выбору закона, который должен будет регулировать имущественные отношения супругов в период брака, что конечно же в разных странах по-разному регулируется правовой режим имущества.

Тем самым у супругов появляется возможность и даже необходимость урегулирования вопросов, касающихся выбора законодательства страны, которая будет в последствии осуществлять регулирование имущества. И урегулировать это супруги могут в брачном договоре.

Супруги, заключая брачный договор, у субъектов которого присутствует иностранный элемент, должны предусмотреть необходимый или наиболее благоприятный по их мнению правовой режим.

Конечно же в такой ситуации, когда один из супругов иностранец, существуют также проблемы относительно имущественных отношений супругов. Это и вопрос содержания супругов, и вопросы прав и обязанностей на имущество, и конечно же о судьбе имущества в случае развода. Российское законодательство, когда говорит о содержании брачного договора, указывает на то, что супруги могут предусмотреть установление различных по своей природе правовых режимов не только по конкретным правоотношениям, но и по конкретным видам имущества. Логично возникает вопрос о возможности определения законодательства к конкретным видам имущества, причем разного закона разных стран к разному имуществу и соответственно различных правовых режимов законодательств даже нескольких стран применительно к конкретному правоотношению.

Подобное было бы очень удобно для супругов, но чрезвычайно бы затруднило разрешение споров относительно тех объектов, которым посвящен брачный договор.

Наше законодательство не предусматривает такой возможности. В части 2 статьи 161 разделе Семейного кодекса Российской Федерации устанавливается, что при заключении брачного договора супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору. Семейный кодекс указывает на то, что супруги могут избрать только лишь законодательство вообще к брачному договору, а не к конкретным правам и обязанностям. Это положение подтверждается еще и другим правилом. В той же части 2 ст. 161 говоря о том, что если супруги не избрали подлежащее применению законодательство применяются положения части 1 ст. 161, где законодатель говорит о выборе законодательства именно к брачному договору. Из положений части 2 ст. 161 мы можем сделать вывод, что супруги, один из которых гражданин другого государства, при выборе законодательства избирает законодательство страны вообще к брачному договору, а не к конкретным правам и обязанностям в имущественных отношениях супругов по брачному договору.

Иностранный элемент в семейных правоотношениях помимо вышеназванного имеет интерес и в том случае, когда имущество супругов находится за границей и необходимо решить вопрос о том, как это повлияет на правоотношение супругов, и как это отразится в брачном договоре.

В первую очередь необходимо выяснить то, что супруги хотят решить в отношении такого имущества и вопрос о правомерности установления подобных положений в брачном контракте.