Очерк 5: Общее собрание акционеров

Законодатель характеризует общее собрание акционеров в качестве высшего органа управления акционерного общества. Значение роли общего собрания акционеров в деятельности общества подтверждается материалами судебной и арбитражной практики, направленной на то, чтобы свести к минимуму возможность появления обстоятельств, препятствующих проведению общего собрания акционеров. Как разъяснил Высший Арбитражный Суд РФ, запрещение проводить общее собрание акционеров фактически означает запрет акционерному обществу осуществлять свою деятельность в той части, в какой она осуществляется посредством принятия решений общим собранием. Поэтому суд не может в порядке принятия обеспечительных мер по спорам об обжаловании решений органов управления акционерного общества, о признании недействительными сделок с акциями общества, о применении последствий недействительности таких сделок, о признании недействительным выпуска акций акционерного общества, а также по иным спорам запрещать акционерному обществу, его органам или акционерам проводить годовое или внеочередное общее собрание акционеров *(225).

Компетенция общего собрания акционеров определена в общем виде в ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах". Компетенция общего собрания акционеров отдельного акционерного общества должна быть закреплена в его уставе (п. 3 ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Перечень вопросов, которые в соответствии с законом общее собрание акционеров может принимать к рассмотрению (компетенция), далеко не однороден. Особо выделяются вопросы, которые может решать только общее собрание акционеров; ни совет директоров, ни исполнительные органы общества не обладают полномочиями по их решению. В рамках общей компетенции, которой законодатель наделил общее собрание акционеров, указанные вопросы составят его исключительную компетенцию. Термин "исключительная компетенция" содержится в абз. 2 п. 1 ст. 103 ГК, однако там он имеет иное значение. По смыслу п. 1 ст. 103 ГК вопросы, составляющие исключительную компетенцию общего собрания акционеров, - это вопросы, которые не могут быть переданы на рассмотрение исполнительных органов общества, к которым, очевидно, не относится совет директоров. Такая трактовка термина "исключительная компетенция" позволила законодателю впоследствии предоставить совету директоров акционерного общества возможность принимать решения по некоторым вопросам, составляющим исключительную компетенцию общего собрания акционеров. Так, совет директоров акционерного общества может принимать решение по вопросу об увеличении уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций, если уставом общества это отнесено к его компетенции (подп. 5 ст. 65 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Данная норма акционерного закона, как справедливо отмечалось в литературе, не противоречит положениям ст. 103 ГК, а, наоборот, согласуется с тем понятием исключительной компетенции общего собрания акционеров, которое содержится в Кодексе *(226). Очевидно, что то содержание, которое вложил законодатель в понятие исключительной компетенции общего собрания акционеров, формулируя положения ст. 103 ГК, не вполне соответствуют лингвистическому значению термина "исключительный". Если отдельные вопросы исключительной компетенции общего собрания акционеров могут быть переданы иному органу управления акционерного общества (совету директоров), то в чем тогда заключается исключительность этой компетенции? Не случайно при внесении изменений и дополнений в акционерный закон в целом и в ст. 48 ФЗ "Об акционерных обществах" в частности законодатель скорректировал формулировку об исключительной компетенции общего собрания акционеров, убрав из нее указание на исключительность полномочий общего собрания. Однако полный отказ от термина "исключительная" применительно к компетенции общего собрания акционеров, на наш взгляд, не совсем оправдан. Логично относить к исключительной компетенции общего собрания акционеров вопросы, которые не могут быть переданы ни совету директоров, ни исполнительным органам акционерного общества. В исключительную компетенцию общего собрания акционеров попадет большинство вопросов, перечисленных в п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Значительно меньшую по объему часть общей компетенции собрания акционеров образуют вопросы, которые можно отнести к так называемой неисключительной компетенции. В свою очередь вопросы неисключительной компетенции общего собрания акционеров можно классифицировать по видам. Вопросы первого вида - это вопросы неисключительной компетенции общего собрания акционеров, которые могут быть переданы на решение совета директоров при наличии об этом в уставе общества специальной оговорки. Перечень этих вопросов невелик. Их можно подразделить на три группы. Первую группу составят вопросы, связанные с увеличением уставного капитала общества. Во вторую группу войдут вопросы, касающиеся образования и досрочного прекращения полномочий исполнительных органов акционерного общества. К третьей группе можно отнести вопросы размещения и приобретения обществом ценных бумаг, решения по которым не влекут изменение уставного капитала общества. Вопросы второго вида - это вопросы, решение по которым может принимать как общее собрание акционеров, так и совет директоров.

Как уже отмечалось выше, при наличии соответствующих положений в уставе общества совет директоров может принять решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций (подп. 5 ст. 65 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Однако размещение дополнительных акций по решению совета директоров возможно далеко не любым способом. Среди способов размещения дополнительных акций, которые может избрать совет директоров для достижения цели увеличения уставного капитала общества, законодатель называет открытую подписку на акции и распределение акций среди акционеров общества за счет имущества последнего. Возможность принятия советом директоров решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций по открытой подписке ограниченна. Так, решение об увеличении уставного капитала путем размещения посредством открытой подписки дополнительных обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, а также решение об увеличении уставного капитала путем размещения посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции дополнительных привилегированных акций, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, принимаются только общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, если необходимость получения большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества (п. 4 ст. 39 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Отметим, что в судебных решениях по корпоративным спорам широко распространена позиция, согласно которой передача совету директоров полномочий по решению вопроса об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций, с учетом того, что указанные полномочия отнесены законом к компетенции общего собрания акционеров, не ограничивает право общего собрания принимать решение по такому вопросу *(227).

По общему правилу вопросы образования исполнительных органов общества и досрочного прекращения их полномочий решает общее собрание акционеров (подп. 8 п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Однако уставом общества решение этих вопросов может быть отнесено к компетенции совета директоров (подп. 9 ст. 65 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Наконец, согласно абз. 2 п. 2 ст. 33 Федерального закона "Об акционерных обществах" размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров общества, если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций, конвертируемых в акции. Отметим, что решение о размещении облигаций посредством закрытой подписки, а также решение о размещении посредством открытой подписки облигаций, конвертируемых в обыкновенные акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций акционерного общества, принимаются только общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость получения большего числа голосов для принятия этих решений не предусмотрена уставом акционерного общества (п. 3, 4 ст. 39 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В данном случае неисключительную компетенцию общего собрания акционеров составят вопросы, связанные с размещением облигаций только по открытой подписке, да и то не всегда.

Далее, общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров общества принадлежит право принятия такого решения (п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Неисключительную компетенцию первого вида можно охарактеризовать как альтернативную компетенцию общего собрания акционеров. Возможность принятия решений по вопросам, составляющим такую компетенцию, напрямую связана с диспозитивными нормами акционерного закона. Для того чтобы наделить совет директоров полномочиями, которые относятся к такой компетенции, одних только диспозитивных норм акционерного закона недостаточно. Необходимо дополнительное условие в виде волеизъявления учредителей (акционеров) общества, воплощенное в положениях его устава, прямо наделяющих совет директоров полномочиями по принятию соответствующих решений. Таким образом, у учредителей (акционеров) общества есть альтернатива в распределении полномочий неисключительной компетенции первого вида между общим собранием акционеров и советом директоров общества. Именно в этом проявляется альтернативный характер такой компетенции. Неисключительная компетенция второго вида является смешанной компетенцией, поскольку вопросы, относящиеся к этой компетенции, может принимать к своему рассмотрению и общее собрание акционеров, и совет директоров общества. Здесь нет альтернативы - либо общее собрание акционеров, либо совет директоров общества. Органы управления общества в данном случае логически объединяются посредством конъюнкции. Решения по вопросам смешанной компетенции могут принимать оба названных органа, но фактически эта возможность воплощается в действительность при решении конкретного вопроса только одним органом. Этим органом является общее собрание акционеров, или совет директоров общества, последнее зависит от ряда обстоятельств. Например, решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров общества единогласно (абз. 1 п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Вместе с тем, если единогласие совета директоров общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. Итак, по общему правилу решение об одобрении крупной сделки, предусмотренной в п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", принимает совет директоров общества, однако при наличии указанных выше условий он может передать данный вопрос на решение общего собрания акционеров. Для характеристики подобной ситуации уместно использовать встречающуюся в литературе формулировку "в компетенции двух, а решает один" *(228).

В зависимости от того, по чьей инициативе тот или иной вопрос, относящийся к компетенции общего собрания акционеров, включается в повестку дня высшего органа управления акционерного общества, можно выделить вопросы, предлагаемые к рассмотрению акционерами общества, иными лицами и органами общества. Так, согласно п. 1 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе вносить вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров. Право аудитора и ревизионной комиссии (ревизора) общества вносить вопросы в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, созываемого по их инициативе, предусмотрено ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах". Широкими полномочиями по предложению вопросов в повестку дня общего собрания акционеров обладает совет директоров акционерного общества. Как следует из п. 3 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", решения по вопросам, указанным в подп. 2, 6 и 14-19 п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах", принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом акционерного общества. Совет директоров общества также формирует повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, созванного по его инициативе (ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Компетенция общего собрания акционеров является исчерпывающей. Это означает, что высший орган управления акционерного общества может принимать к своему рассмотрению только те вопросы, которые прямо отнесены к его ведению акционерным законом. Нормы права о полномочиях общего собрания акционеров общества содержатся как в ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах", так и в других статьях Закона (в качестве примера можно привести положения абз. 2 п. 2 ст. 80 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Исходя из характера компетенции общего собрания акционеров, законодатель в п. 3 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах" сформулировал правило, согласно которому общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо не отнесенным к его компетенции акционерным законом. Отметим, что в литературе высказывались иные суждения относительно исчерпывающего характера компетенции общего собрания акционеров, однако они были справедливо подвергнуты аргументированной критике *(229). Если общее собрание акционеров вопреки установленному запрету принимает решение по вопросу, не отнесенному к его компетенции акционерным законом, то данное обстоятельство является основанием для отмены этого решения. Судебная и арбитражная практика по данной категории дел ясна и не противоречива. Вопросы, которые общее собрание акционеров незаконно принимает к своему рассмотрению, могут быть различными. Так, по одному из дел общее собрание акционеров признало не соответствующей закону сделку по отчуждению акций общества и обязало единоличный исполнительный орган внести исправительную запись в реестр акционеров относительно приобретателя этих ценных бумаг, что по существу тождественно исключению приобретателя акций из числа акционеров. Не удивительно, что такое решение общего собрания было признано судом недействительным *(230). В другом случае общее собрание акционеров приняло решение по вопросу о создании дочернего общества, что также было расценено судом как выход органа управления за рамки своей компетенции *(231). Практике известны случаи, когда общее собрание акционеров принимало решение об "исключении из уставного капитала общества" так называемой золотой акции *(232).

Компетенция общего собрания акционеров отдельно взятого общества может не охватывать всех полномочий, которыми закон наделяет высший орган управления акционерного общества. Компетенция общего собрания может быть ограничена уставом общества. Можно выделить четыре формы таких ограничений. Во-первых, устав общества может содержать прямой запрет на принятие общим собранием акционеров решения по тому или иному вопросу. Так, согласно абз. 1 п. 2 ст. 39 Федерального закона "Об акционерных обществах" устав открытого общества может содержать ограничения на возможность проведения закрытой подписки на акции и эмиссионные ценные бумаги общества, конвертируемые в акции. Напомним, что решение этого вопроса отнесено законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Во-вторых, некоторые полномочия могут возникнуть у общего собрания акционеров только в том случае, если они прямо предусмотрены уставом общества. В силу нормы, содержащейся в п. 1 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах", общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества. Отсутствие в уставе общества соответствующих положений лишает общее собрание акционеров возможности принимать такое решение. В-третьих, как уже отмечалось выше, ряд вопросов общей компетенции высшего органа управления акционерного общества может быть отнесен к ведению совета директоров общества, что ведет к ограничению полномочий собрания акционеров. Наконец, в-четвертых, устав общества может содержать готовые решения по отдельным вопросам, которые обычно рассматриваются общим собранием акционеров. Например, устав общества может содержать сведения о сроке выплаты дивидендов (п. 4 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В этом случае общее собрание акционеров, принимая решение о выплате дивидендов, не определяет срока их выплаты.

Возможна обратная ситуация, при которой общее собрание акционеров приобретает право принятия решений по вопросам, отнесенным акционерным законом к компетенции совета директоров общества. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 64 Федерального закона "Об акционерных обществах" в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров. Данная ситуация является исключением из общего правила об исчерпывающем характере компетенции общего собрания акционеров.

Иногда даже при наличии соответствующих полномочий общее собрание акционеров не вправе принимать решения по отдельным вопросам. Так, в ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах" указываются обстоятельства, при наличии которых общее собрание акционеров не вправе принимать решение о выплате дивидендов. Общее собрание акционеров не вправе также принимать решение об увеличении уставного капитала общества до его полной оплаты (п. 2 ст. 100 ГК). Далее, общее собрание акционеров не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала общества, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" общество обязано уменьшить свой уставный капитал, - на дату государственной регистрации общества (абз. 4 п. 1 ст. 29 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Подобные примеры можно продолжить.

Все общие собрания, проводимые в акционерном обществе, можно классифицировать на два вида. Это годовые и внеочередные общие собрания акционеров. Данная классификация основана на сроках проведения общих собраний акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года (абз. 3 п. 1 ст. 47 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Финансовым (отчетным) годом является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно (п. 1 ст. 14 Федерального закона от 21.11.96 "О бухгалтерском учете" (в ред. Федерального закона от 30.06.03 N 86-ФЗ)) *(233). Таким образом, годовое общее собрание акционеров не может быть проведено ранее 1 марта и позднее 30 июня года, следующего за финансовым (отчетным) годом, для подведения итогов которого должно проводиться годовое общее собрание.

В соответствии с п. 5 ст. 1 Федерального закона "Об акционерных обществах" особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25% акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право ("золотая акция"), определяются федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия. Правовое положение акционерного общества во многом будет определяться порядком проведения годового общего собрания акционеров как высшего органа управления акционерного общества, формирующего его волю, в частности, сроками проведения собрания. Никаких особенностей применительно к срокам проведения годового общего собрания акционеров Федеральный закон от 21.12.01 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (в редакции Федерального закона от 27.02.03 N 29-ФЗ) *(234) не предусматривает. Поэтому, исходя из буквального толкования положений п. 5 ст. 1 и п. 1 ст. 47 Федерального закона "Об акционерных обществах", логично предположить, что на акционерные общества, созданные в процессе приватизации, в отношении которых установлены особые правила, определяющие их правовое положение, распространяются обычные сроки проведения годовых общих собраний акционеров. В старой редакции п. 5 ст. 1 Федерального закона "Об акционерных обществах", существовавшей до вступления в силу Федерального закона от 07.08.01 N 120-ФЗ, особенности правового положения акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, определялись не только законом о приватизации, но и иными правовыми актами о приватизации государственных и муниципальных предприятий. Данное обстоятельство имело особое значение применительно к определению сроков созыва годового общего собрания акционеров. Из абз. 3 п. 9.10.1 Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации следовало, что годовое общее собрание акционеров открытого акционерного общества проводится не позднее 120 календарных дней по окончании финансового года *(235). В разъяснениях, данных Высшим Арбитражным Судом РФ, со ссылкой на положения Государственной программы приватизации также подчеркивалась необходимость применения специальных сроков проведения годового общего собрания акционеров общества, созданного в процессе приватизации *(236). Очевидно, что положения п. 5 ст. 1 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в ред. Федерального закона от 07.08.01 N 120-ФЗ) не позволяют говорить о возможности применения каких-либо специальных сроков проведения годового общего собрания акционеров общества, особенности правового статуса которого определяются Федеральным законом "О приватизации государственного и муниципального имущества".

Косвенным образом на сроки проведения годового общего собрания акционеров в открытом обществе влияют положения некоторых нормативных правовых актов, устанавливающие требования к порядку раскрытия обществом информации. Согласно п. 1 ст. 92 Федерального закона "Об акционерных обществах" открытое общество обязано раскрывать годовой отчет и годовую бухгалтерскую отчетность. В соответствии с ч. 1 ст. 16 Федерального закона "О бухгалтерском учете" открытым обществам предписывается публиковать годовую бухгалтерскую отчетность не позднее 1 июня года, следующего за отчетным. При этом следует иметь в виду, что годовой отчет общества и его годовая бухгалтерская отчетность утверждаются годовым общим собранием акционеров (абз. 3 п. 1 ст. 47, подп. 11 п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Как следует из п. 1.3 Порядка публикации годовой бухгалтерской отчетности открытыми акционерными обществами, утвержденного приказом Минфина РФ от 28.11.96 N 101, публикация бухгалтерской отчетности производится после ее проверки, а также подтверждения независимым аудитором и утверждения ее общим собранием акционеров *(237). Общество может опубликовать бухгалтерскую отчетность, если выполнены обе указанные процедуры. Таким образом, годовое общее собрание акционеров в открытых обществах следует проводить с учетом требований, предъявляемых законодателем к срокам опубликования годовой бухгалтерской отчетности. Однако в литературе можно встретить ссылки на материалы арбитражной практики, согласно которым суды, рассматривая вопрос о сроках проведения годового общего собрания акционеров, отдавали предпочтение нормам акционерного закона, характеризуя их в качестве специальных *(238). Помимо утверждения годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности на годовом общем собрании акционеров избирается совет директоров, ревизионная комиссия (ревизор) общества, утверждается аудитор, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров (абз. 3 п. 1 ст. 47 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Все остальные общие собрания, проводимые в обществе помимо годового, являются внеочередными. Внеочередное общее собрание акционеров может быть проведено по решению совета директоров общества по его собственной инициативе, по требованию ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества, а также акционера (акционеров), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества на дату предъявления требования. К содержанию требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров законодатель предъявляет особые требования (п. 4, 5 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах").

В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания. В случае если требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров исходит от акционеров, оно должно содержать их имена (наименования) и указание количества, категории (типа) принадлежащих им акций. В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров могут содержаться формулировки решений по вопросам, предлагаемым в повестку дня, а также предложение о форме проведения общего собрания акционеров. Если требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров содержит предложение о выдвижении кандидатов, на такое предложение распространяются соответствующие положения ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах". Требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров подписывается лицами (лицом), требующими созыва внеочередного общего собрания акционеров. Требование о проведении внеочередного общего собрания признается поступившим от тех акционеров, которые (представители которых) его подписали.

В ряде случаев к требованию о созыве внеочередного общего собрания необходимо прикладывать дополнительные документы. Так, если требование о созыве внеочередного общего собрания подписано представителем акционера, к такому требованию должна прилагаться доверенность (копия доверенности, засвидетельствованная в установленном порядке), оформленная в соответствии с требованиями Федерального закона "Об акционерных обществах" к оформлению доверенности на голосование. В случае если требование о проведении внеочередного общего собрания подписано акционером (его представителем), права на акции которого учитываются по счету депо в депозитарии, к такому требованию должна прилагаться выписка со счета депо акционера в депозитарии, осуществляющем учет прав на указанные акции. Напротив, если права на акции учитываются по лицевому счету в реестре акционеров, то на акционеров не возлагается обязанность предоставлять наряду с требованием о созыве внеочередного общего собрания акционеров выписку из реестра, подтверждающую наличие у участников общества акций в количестве, необходимом для предъявления требования о созыве собрания. На основании данных реестра акционеров совет директоров общества должен самостоятельно определить, обладают ли акционеры необходимым количеством акций. Требовать предоставления от акционеров доказательств наличия у них права, указанного в п. 1 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах", в виде выписки из реестра акционеров совет директоров не может. Принятое советом директоров решение об отказе в созыве внеочередного общего собрания из-за отсутствия надлежащим образом оформленной выписки из реестра акционеров, в то время как в действительности заявители обладали необходимым для предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания количеством голосующих акций общества, подлежит отмене *(239).

Порядок направления требований о созыве внеочередного общего собрания акционеров детально регламентирован подзаконными нормативными актами ФКЦБ РФ. Прежде всего следует назвать положение "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров", утвержденное Постановлением ФКЦБ РФ от 31.05.02 N 17/пс (в ред. Постановления ФКЦБ РФ от 07.02.03 N 03-6/пс) *(240). Требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров может быть направлено обществу различными способами: заказным письмом, иным регистрируемым почтовым отправлением, простым письмом или иным простым почтовым отправлением, электрической связью, электронной почтой, а также иным способом, предусмотренным уставом или внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания, например Положением об общем собрании акционеров. В зависимости от способа направления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров будет определяться дата предъявления такого требования. Например, если требование о проведении внеочередного общего собрания направлено простым письмом или иным простым почтовым отправлением, датой предъявления такого требования будет являться дата, указанная на оттиске календарного штемпеля, подтверждающего дату получения почтового отправления, а в случае, если требование о проведении внеочередного общего собрания направлено заказным письмом или иным регистрируемым почтовым отправлением, - дата вручения почтового отправления адресату под расписку. Датой предъявления требования является дата его вручения, когда требование о проведении внеочередного общего собрания вручается под роспись. Если требование о проведении внеочередного общего собрания направлено электрической связью, электронной почтой или иным способом, предусмотренным уставом или внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания, датой предъявления такого требования является дата, определенная уставом общества или внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания.

В течение пяти дней с даты предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров совет директоров общества должен принять решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо об отказе в его созыве. Законодатель устанавливает исчерпывающий перечень оснований для отказа в проведении внеочередного общего собрания *(241). Согласно п. 6 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" решение об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров может быть принято, если: не соблюден порядок предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров; акционеры (акционер), требующие созыва такого собрания, не являются владельцами предусмотренного п. 1 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" количества голосующих акций общества; ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня собрания, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям Федерального закона "Об акционерных обществах" и иных правовых актов.

Принимая решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров, совет директоров не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня, формулировки решений по таким вопросам и изменять предложенную инициаторами созыва собрания форму проведения внеочередного общего собрания акционеров. В противном случае решение внеочередного общего собрания акционеров может быть признано недействительным. Суды расценивают утверждение советом директоров повестки дня внеочередного общего собрания акционеров с несоблюдением требований, установленных в абз. 2 п. 4 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах", в качестве существенного нарушения положений акционерного закона *(242). О своем решении, принятом по результатам рассмотрения требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, совет директоров уведомляет лиц, требующих созыва собрания, путем направления им такого решения. Решение совета директоров должно быть направлено инициаторам созыва внеочередного общего собрания акционеров не позднее трех дней с момента его принятия. Если решение совета директоров содержит отказ в созыве внеочередного общего собрания акционеров, то оно может быть обжаловано в суд. Помимо этого у инициаторов созыва внеочередного общего собрания акционеров возникает право самостоятельно созвать общее собрание акционеров. Такое право появляется у них также в случае, если в течение установленного в п. 6 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" срока советом директоров не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров. Следует отметить, что в иных случаях инициаторы созыва внеочередного общего собрания акционеров не вправе самостоятельно осуществлять его проведение. Так, если совет директоров общества принял решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию акционеров, владеющих не менее чем 10% голосующих акций общества, то такие акционеры не вправе созывать внеочередное собрание самостоятельно *(243). Правило об обязательном предварительном обращении в совет директоров общества с требованием о проведении внеочередного общего собрания акционеров будет считаться соблюденным только в том случае, если инициаторы созыва собрания обратились в совет директоров, избранный в установленном законом порядке. Не может считаться избранным в установленном законом порядке совет директоров общества, если судом отменено решение общего собрания акционеров, на котором были избраны члены этого совета директоров *(244).

В целях нормального осуществления права самостоятельного созыва собрания закон наделяет инициаторов созыва полномочиями, необходимыми для созыва и проведения общего собрания акционеров (п. 8 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Так, исполнительный орган общества или специализированный регистратор, ведущий реестр акционеров, обязан предоставить им данные об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев акций, количестве, типе, номинальной стоимости принадлежащих им акций, а также адреса для направления сообщений о проведении внеочередного общего собрания акционеров. Информация предоставляется по состоянию реестра на дату, указанную лицами, требующими созыва внеочередного общего собрания. Регистратор предоставляет информацию за плату, не превышающую установленного его договором с акционерным обществом размера платы за предоставление таких данных самому обществу. За неисполнение обязанности по предоставлению информации к регистратору могут быть применены меры ответственности (см. например, ст. 15.22 Кодекса РФ об административных нарушениях). До недавнего времени непредоставление указанных выше сведений в 10-дневный срок с даты получения запроса от инициаторов созыва внеочередного общего собрания акционеров являлось основанием для приостановки действия или отзыва лицензии на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг *(245).

В арбитражной практике не получил однозначного решения вопрос о правах акционеров в случае, если в течение установленного срока советом директоров не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве. Бесспорно, что у акционеров - инициаторов созыва такого собрания возникает право, предусмотренное п. 8 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах". А вот вопрос о том, могут ли такие акционеры в судебном порядке требовать от совета директоров проведения внеочередного общего собрания акционеров, решается по-разному. По некоторым делам арбитражные суды указывали, что при обращении с иском о понуждении совета директоров принять решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров инициаторы созыва выбирали ненадлежащий способ защиты своих прав *(246). В других случаях такой способ защиты прав признавался допустимым *(247).

Решение акционеров о созыве внеочередного общего собрания не может быть оспорено, поскольку, даже приобретая дополнительные полномочия в порядке, предусмотренном п. 8 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах", они не становятся органом управления общества *(248).

Законодатель установил особые требования к срокам проведения внеочередного общего собрания акционеров. Если оно созывается по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества, то внеочередное общее собрание акционеров должно быть проведено в течение 40 дней с момента представления требования о его проведении. Если же предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров, то собрание должно быть проведено в течение 70 дней с момента представления требования о его проведении, если меньший срок не предусмотрен уставом общества. Внеочередное общее собрание акционеров, созываемое по решению совета директоров, в случаях, когда он обязан принять такое решение, должно быть проведено в течение 40 дней с момента принятия решения, если меньший срок не предусмотрен уставом общества. Совет директоров обязан принять решение о проведении общего собрания акционеров в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 68, п. 4 ст. 69, п. 2 ст. 70 Федерального закона "Об акционерных обществах". Внеочередное общее собрание акционеров, созываемое по решению совета директоров на основании п. 2 ст. 68 Федерального закона "Об акционерных обществах", должно быть проведено в течение 70 дней с момента принятия решения о его проведении. Более ранний срок может быть предусмотрен уставом общества.

Помимо классификации по видам общие собрания акционеров могут быть разграничены в зависимости от формы их проведения. По общему правилу собрания акционеров проводятся в форме совместного присутствия, что предполагает фактическое нахождение акционеров в определенном месте с целью непосредственного коллективного обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по ним. Законодатель особо выделяет общие собрания акционеров в форме заочного голосования. Данная форма не позволяет акционерам присутствовать на собрании. Голосование на таком общем собрании акционеров осуществляется исключительно бюллетенями для голосования. Отметим, что голосование бюллетенями может иметь место и на общих собраниях акционеров, проводимых в форме совместного присутствия. Более того, вне зависимости от формы проведения собрания голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 100 осуществляется только бюллетенями для голосования (абз. 2 п. 1 ст. 60 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Однако при проведении общего собрания акционеров в форме совместного присутствия лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (их представители), вправе явиться на общее собрание акционеров и принять в нем непосредственное участие (п. 3 ст. 60 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Если проводится общее собрание акционеров в форме заочного голосования, то акционеры такой возможности лишены. Таким образом, определяющим для разграничения двух форм проведения общего собрания акционеров является не способ голосования, а наличие у акционера права принимать непосредственное участие, наряду с иными акционерами, в обсуждении вопросов повестки дня собрания и голосовании по ним. Компетенция общего собрания акционеров в форме заочного голосования уже полномочий, предоставленных законом общему собранию, проводимому в форме совместного присутствия. Так, общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), утверждении аудитора общества, а также вопросы, предусмотренные подп. 11 п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах", не может проводиться в форме заочного голосования (п. 2 ст. 50 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Есть особенности и при определении даты проведения общего собрания акционеров, проводимого в форме заочного голосования. Такой датой признается дата окончания приема бюллетеней для голосования.

Особое значение для проведения общего собрания акционеров имеет повестка дня общего собрания. Повестка дня представляет собой перечень вопросов, внесенных на рассмотрение общего собрания акционеров с целью принятия по ним решений. Таким образом, повестка дня определяет рамки деятельности общего собрания акционеров, алгоритм его работы. Нарушение установленного алгоритма категорически запрещено. Согласно п. 6 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня. Учитывая особое значение повестки дня общего собрания акционеров, законодатель установил особый порядок ее формирования. Правом инициировать вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров наделены акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее 2% голосующих акций общества. Количество вопросов, которые могут предложить акционеры, законодатель не ограничивает. Акционеры вправе также определить формулировки решений по инициируемым ими вопросам. Помимо внесения вопросов акционеры (акционер), обладающие необходимым числом голосующих акций, могут выдвинуть кандидатов в совет директоров общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Законодатель установил запрет на внесение советом директоров общества изменений в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания акционеров, и формулировки решений по таким вопросам. Однако помимо вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания акционеров акционерами, а также в случае отсутствия таких предложений, отсутствия или недостаточного количества кандидатов, предложенных акционерами для образования соответствующего органа, совет директоров общества вправе включать в повестку дня общего собрания акционеров вопросы или кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению (п. 7 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Данное обстоятельство позволяет отнести совет директоров общества к числу инициаторов внесения вопросов в повестку дня общего собрания акционеров. Более того, существует ряд вопросов, которые общее собрание акционеров может рассматривать только по инициативе совета директоров. К таким вопросам, в частности, относятся вопрос о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему (абз. 3 п. 1 ст. 69 Федерального закона "Об акционерных обществах"), вопрос об утверждении годового отчета акционерного общества, поскольку закон требует, чтобы совет директоров предварительно его утвердил (п. 4 ст. 88 Федерального закона "Об акционерных обществах") и некоторые другие.

Как уже отмечалось выше, повестка дня внеочередного общего собрания акционеров формируется инициаторами его созыва. При этом законодателем установлен особый порядок выдвижения кандидатов в члены совета директоров общества. Так, если предполагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании совета директоров, то акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе предложить кандидатов для избрания в совет директоров, число которых не может превышать количественный состав этого органа. Такие предложения должны поступить в общество не менее чем за 30 дней до даты проведения внеочередного общего собрания акционеров, если уставом общества не установлен более поздний срок (п. 2 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Таким образом, в данном случае правом выдвижения кандидатов в члены совета директоров общества обладают не только инициаторы созыва внеочередного общего собрания акционеров, но и некоторые акционеры общества.

В п. 3 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах" определена форма предложений о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров и выдвижении кандидатов в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества. Такие предложения вносятся в письменной форме с указанием имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций. Помимо этого предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса, а предложение о выдвижении кандидатов - имя каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества. Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров может содержать формулировку решения по каждому предлагаемому вопросу. Предложения должны быть подписаны акционерами (акционером). В случае если предложение в повестку дня общего собрания подписано представителем акционера, к такому предложению должна прилагаться доверенность (копия доверенности), содержащая сведения о представляемом и представителе, оформленная в соответствии с требованиями Федерального закона "Об акционерных обществах" к оформлению доверенности на голосование. Что касается полномочий поверенного на внесение кандидатуры на должность генерального директора общества, то по одному из дел арбитражный суд указал, что это полномочие охватывается более широким по содержанию полномочием на внесение предложений в повестку дня общего собрания акционеров и не требует специального указания на него в выдаваемой акционером доверенности *(249).

Если права на акции лиц, выдвинувших соответствующее предложение, учитываются по счету депо в депозитарии, к такому предложению должна прилагаться выписка со счета депо акционера в депозитарии, осуществляющем учет прав на указанные акции. При выдвижении кандидатов в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, а также при выдвижении кандидата на должность единоличного исполнительного органа общества к предложению в повестку дня общего собрания может прилагаться письменное согласие выдвигаемого кандидата и сведения о кандидате, подлежащие предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания.

Способ внесения предложений в общем виде определяется уже упоминавшимся подзаконным актом ФКЦБ РФ положением "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров". Они могут быть внесены путем: а) направления почтовой связью по адресу (месту нахождения) единоличного исполнительного органа (по адресу управляющего или адресу (месту нахождения) постоянно действующего исполнительного органа управляющей организации) общества, содержащемуся в едином государственном реестре юридических лиц, по адресам, указанным в уставе общества или в ином внутреннем документе общества, регулирующем деятельность общего собрания; б) вручения под роспись лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа общества, председателю совета директоров общества, корпоративному секретарю общества, если в обществе предусмотрена такая должность, или иному лицу, уполномоченному принимать письменную корреспонденцию, адресованную обществу; в) направления иным способом (в том числе электрической связью, включая средства факсимильной и телеграфной связи, электронной почтой с использованием электронной цифровой подписи) в случае, если это предусмотрено уставом или иным внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания.

Порядок определения даты внесения предложений обусловлен способом их внесения. Так, если предложение в повестку дня общего собрания направлено почтовой связью, датой внесения такого предложения является дата, указанная на оттиске календарного штемпеля, подтверждающего дату отправки почтового отправления, а если предложение в повестку дня общего собрания вручено под роспись - дата вручения. Если предложение в повестку дня общего собрания направлено электрической связью, электронной почтой или иным способом, предусмотренным уставом или иным внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания, датой внесения такого предложения является дата, определенная уставом общества или иным внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания. Если речь идет о годовом общем собрании акционеров, то предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок. Предложения в повестку дня общего собрания признаются поступившими от тех акционеров, которые их подписали. Доля голосующих акций, принадлежащих акционеру (акционерам), вносящему предложение в повестку дня общего собрания, определяется на дату внесения такого предложения.

В соответствии с подп. 3 п. 1 ст. 65 Федерального закона "Об акционерных обществах" совет директоров акционерного общества утверждает повестку дня общего собрания акционеров. Некоторые особенности установлены применительно к содержанию повестки дня годового общего собрания акционеров (п. 2 ст. 54 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В повестку дня годового общего собрания акционеров должны быть обязательно включены вопросы об избрании совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, а также вопросы, предусмотренные подп. 11 п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Акту утверждения повестки дня предшествует этап рассмотрения советом директоров поступивших предложений от управомоченных лиц. По результатам такого рассмотрения совет директоров принимает решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении. Сроки принятия такого решения определены в п. 5 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах". Перечень оснований для отказа во включении вопроса, предложенного акционерами (акционером), в повестку дня общего собрания акционеров, а также для отказа во включении выдвинутых кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган, является исчерпывающим (п. 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.03 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах""). Они могут быть связаны со статусом акционера, с порядком внесения вопросов в повестку дня общего собрания или выдвижения кандидатов в соответствующие органы, а также с сущностью внесенных вопросов. Основаниями для отказа являются следующие обстоятельства: акционерами (акционером) не соблюдены сроки, установленные п. 1, 2 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах"; акционеры (акционер) не являются владельцами предусмотренного п. 1, 2 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах" количества голосующих акций; предложение не соответствует требованиям, предусмотренным п. 3, 4 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах"; вопрос, предложенный для внесения в повестку дня общего собрания акционеров общества, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям Федерального закона "Об акционерных обществах" и иных правовых актов Российской Федерации. Решение совета директоров об отказе во включении предложенного вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган должно быть мотивированным, т.е. содержать указание на конкретное положение п. 5 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах", явившееся основанием для такого отказа. Оно направляется акционерам (акционеру), внесшим вопрос или выдвинувшим кандидата, не позднее трех дней с даты его принятия. Такое решение, равно как и бездействие совета директоров общества, выразившееся в его уклонении от принятия решения относительно внесенных вопросов и выдвинутых кандидатур, может быть обжаловано в суд.

Утверждение советом директоров повестки дня общего собрания акционеров является одним из элементов процедуры подготовки к проведению общего собрания акционеров. Помимо утверждения повестки дня совет директоров общества определяет форму проведения общего собрания акционеров; дату, место, время проведения общего собрания акционеров, а также решает иные вопросы, перечисленные в п. 1 ст. 54 Федерального закона "Об акционерных обществах". Перечень данных вопросов не является исчерпывающим. В частности, в п. 2.10 Положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" указывается, что при подготовке к проведению общего собрания должны быть также приняты решения об определении типа привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня общего собрания, а если собрание будет проводиться в форме совместного присутствия - то и о времени начала регистрации лиц, участвующих в таком общем собрании. Определение типа привилегированных акций, владельцы которых смогут принять участие в голосовании на общем собрании акционеров, необходимо для составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Такой список должен быть составлен вне зависимости от формы проведения общего собрания. Проведение общего собрания акционеров в форме заочного голосования не освобождает общество от обязанности составления такого списка *(250). Дата составления такого списка устанавливается советом директоров акционерного общества. Перечень лиц, которые в обязательном порядке подлежат включению в этот список, указан в п. 2.11 положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров". В частности, в указанный список должны быть включены акционеры - владельцы обыкновенных акций, а также привилегированных акций, если эти акции становятся голосующими по основаниям, предусмотренным п. 4, 5 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах". До вступления в силу новой редакции абз. 1 п. 1 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах", введенной Федеральным законом от 07.08.01 N 120-ФЗ (1 января 2002 г.), основания для наделения владельцев привилегированных акций правом голоса могли быть предусмотрены не только акционерным законом, но и уставом акционерного общества. В этой связи в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, подлежат включению акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, предоставляющих в соответствии с его уставом право голоса, если такие привилегированные акции были размещены до 1 января 2002 г. или в такие привилегированные акции были конвертированы размещенные до 1 января 2002 г. эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в привилегированные акции.

В данный список в обязательном порядке включаются представители Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, в случае если в отношении общества используется "золотая акция". Как следует из п. 1 ст. 38 Федерального закона от 21.12.01 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" Правительство Российской Федерации и органы государственной власти субъектов Российской Федерации могут принимать решения об использовании специального права на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотая акция"). Органы, принявшие решение об использовании специального права ("золотой акции"), назначают представителя Российской Федерации или субъекта Российской Федерации в совет директоров и представителя в ревизионную комиссию открытого акционерного общества. Представителем, как правило, назначается государственный служащий, кандидатура которого может быть заменена в любое время. Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров. Акционерное общество обязано уведомлять о сроках проведения общего собрания акционеров и предлагаемой повестке дня представителей Российской Федерации или субъектов Российской Федерации. Правовой статус представителей детально регламентирован положением "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")", утвержденным Постановлением Правительства РФ от 03.12.04 N 738 *(251). Решение о прекращении действия "золотой акции" принимается Правительством Российской Федерации или органами государственной власти субъектов Российской Федерации, принявшими решение о ее использовании. "Золотая акция" действует до принятия такого решения.

В том случае, если акции общества составляют имущество паевых инвестиционных фондов, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включаются управляющие компании этих паевых инвестиционных фондов. Данное правило обусловлено тем, что в соответствии с п. 3 ст. 11. Федерального закона от 29.11.01 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (в ред. Федерального закона от 29.06.04 N 58-ФЗ) именно управляющая компания осуществляет доверительное управление паевым инвестиционным фондом путем совершения любых юридических и фактических действий в отношении составляющего его имущества, а также осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими паевой инвестиционный фонд, включая право голоса по голосующим ценным бумагам *(252). Если в доверительное управление передаются акции общества, не составляющие имущества паевых инвестиционных фондов, то доверительный управляющий также включается в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Исключением при этом являются случаи, когда доверительный управляющий не вправе осуществлять право голоса по акциям, находящимся в доверительном управлении.

Рассматриваемый перечень лиц не является исчерпывающим. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, могут быть включены иные лица, прямо не поименованные в п. 2.11 положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров".

Отметим, что не полностью оплаченные акции, приобретенные в процессе размещения, при составлении списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не учитываются. По общему правилу акции, принадлежащие учредителям акционерного общества, также не предоставляют права голоса до момента их полной оплаты, однако иное положение может содержаться в уставе общества.

Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества (п. 1 ст. 51 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Если реестр акционеров общества ведется регистратором, то последний по распоряжению общества или лиц, требующих проведения внеочередного общего собрания акционеров, обязан предоставить такой список по состоянию на дату, указанную в распоряжении. Ответственность за соответствие установленной даты требованиям законодательства Российской Федерации несет обратившееся лицо (п. 7.4.5 положения "О ведении реестра владельцев именных ценных бумаг") *(253). В процессе предоставления информации для формирования указанного выше списка могут участвовать иные лица, например номинальные держатели акций. Так, для составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями, на дату составления такого списка. Порядок предоставления этих данных установлен в п. 7.4.6 положения "О ведении реестра владельцев именных ценных бумаг".

Законодатель четко установил правила определения даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Она не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней, а в случае, если повестка дня общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров - более чем за 65 дней до даты проведения общего собрания акционеров. Однако, если повестка дня общего собрания акционеров включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, и в голосовании участвуют бюллетени, дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, устанавливается не менее чем за 45 дней до даты проведения общего собрания акционеров.

Содержание списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, должно соответствовать требованиям п. 3 ст. 51 Федерального закона "Об акционерных обществах". Изменения в список могут вноситься только в случае восстановления нарушенных прав лиц, которые не были включены в указанный список на дату его составления, или исправления ошибок, допущенных при составлении списка.

При определении места проведения общего собрания акционеров совет директоров общества или лица, осуществляющие проведение внеочередного общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном п. 8 ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах", должны исходить из требований п. 2.9 положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров". Согласно этим требованиям общее собрание должно проводиться в поселении (городе, поселке, селе), являющемся местом нахождения общества, если иное место его проведения не установлено уставом общества или внутренним документом общества, регулирующим порядок деятельности общего собрания. До установления этого правила внеочередные общие собрания акционеров, созываемые органами и лицами, перечисленными в п. 1 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах", нередко проводились в местах, добраться до которых большей части акционеров по разным причинам было весьма проблематично.

Так, в качестве места проведения внеочередного общего собрания акционеров общества, имеющего место нахождения в Санкт-Петербурге, была указана Москва. Суд расценил такое определение места проведения внеочередного общего собрания акционеров как злоупотребление правом со стороны инициаторов его созыва *(254). Практике известны случаи, когда арбитражные суды в исключительных случаях признавали допустимым изменение места проведения общего собрания акционеров *(255).

При подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров должен определить порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания. При этом он обязан руководствоваться положениями, закрепленными в п. 1 ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах". В арбитражной практике встречаются дела, по которым неопределение советом директоров акционерного общества порядка сообщения акционерам о проведении общего собрания повлекло за собой признание недействительными решений такого собрания *(256). Устав акционерного общества не может содержать положения относительно порядка сообщения акционерам о проведении общего собрания, которые противоречат закону *(257). По общему правилу сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения. Если же проводится внеочередное общее собрание акционеров, в повестку дня которого включен вопрос об избрании совета директоров, то сообщение о проведении такого собрания должно быть сделано не позднее чем за 50 дней до даты его проведения. Сообщение о проведении общего собрания акционеров направляется каждому лицу, имеющему право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме. Оно может быть также вручено каждому из указанных лиц под роспись. Если устав акционерного общества допускает опубликование сообщения в определенном печатном издании, которое к тому же должно быть доступно для всех акционеров общества, то такой способ уведомления акционеров о проведении общего собрания акционеров также является приемлемым. Иногда уставы акционерных обществ содержат указание сразу на два печатных издания. В этом случае сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано в обоих печатных изданиях, иначе акционеры не будут считаться уведомленными надлежащим образом *(258). Помимо обязательных способов уведомления общество может использовать и вспомогательные, например информировать акционеров посредством телевидения и радио. Действующее законодательство не связывает надлежащее уведомление акционеров о проведении общего собрания с фактическим получением ими соответствующего сообщения. Общество, надлежащим образом направившее акционерам сообщение о проведении общего собрания акционеров, будет считаться исполнившим юридическую обязанность информационного характера *(259). Отметим, что сообщение о проведении общего собрания акционеров по своей правовой природе не является подлежащим обжалованию ненормативным актом совета директоров акционерного общества *(260). В сообщении о проведении общего собрания акционеров должны быть указаны сведения, поименованные в п. 2 ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах", а в ряде случаев - в п. 2 ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" и п. 3.1 положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров".

Определение советом директоров акционерного общества перечня информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядка ее предоставления также является необходимым этапом процесса подготовки. Как следует из п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.03 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"", основанием для признания недействительным решения общего собрания акционеров может быть, в частности, непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания. В общем виде перечень таких материалов содержится в п. 3 ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах". Требования к дополнительной информации, предоставляемой при подготовке к проведению общего собрания акционеров лицам, имеющим право на участие в собрании, изложены в третьем разделе положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров".

Особое значение при подготовке к проведению общего собрания акционеров имеет определение советом директоров общества формы и текста бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями. При осуществлении этой процедуры совет директоров должен соблюдать требования, установленные в п. 2.13, 2.14 положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров". В случае если повестка дня общего собрания акционеров включает вопрос об избрании совета директоров общества, то в бюллетене для голосования, которым осуществляется кумулятивное голосование по этому вопросу, помимо разъяснения существа кумулятивного голосования, должно содержаться также разъяснение о том, что дробная часть голоса, полученная в результате умножения числа голосов, принадлежащих акционеру - владельцу дробной акции, на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров общества, может быть отдана только за одного кандидата. В большинстве решений арбитражных судов особо отмечается, что бюллетень для голосования должен быть утвержден надлежащим образом, а его форма и текст должны строго соответствовать закону. В противном случае решение общего собрания акционеров, принятое по вопросу, голосование по которому осуществлялось бюллетенями, утвержденными с нарушением установленной процедуры, может быть признано недействительным *(261). Однако практике известны случаи, когда арбитражные суды считали, что неутверждение советом директоров общества формы и текста бюллетеня для голосования является несущественным нарушением законодательства и не может служить основанием для признания решения общего собрания акционеров недействительным *(262).

Согласно п. 1 ст. 57 Федерального закона "Об акционерных обществах" право на участие в общем собрании акционеров может быть осуществлено как лично, так и через представителя. Полномочия представителя могут быть основаны на указаниях федеральных законов или актов уполномоченных на то государственных органов или органов местного самоуправления. Обычно представитель акционера действует на основании доверенности, составленной в письменной форме. Требования к содержанию доверенности и порядку ее удостоверения содержатся в п. 1 ст. 57 Федерального закона "Об акционерных обществах" и п. 4.1 положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров". Представители лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не равнозначны по своему статусу. Среди них могут быть и представители акционеров, и сами акционеры, ставшие таковыми после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, но до даты проведения собрания. Лицо, имеющее право на участие в общем собрании акционеров, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций (п. 2 ст. 57 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Эта норма акционерного закона направлена на защиту интересов лиц, хотя и ставших акционерами и получивших соответствующие права, в том числе и право на участие в общем собрании акционеров, но не включенных в список тех, кто может претендовать на участие в данном конкретном собрании. В противном случае складывалась бы нелепая ситуация, когда лицо, переставшее быть акционером, продолжало бы своей волей и в своем интересе осуществлять права, принадлежащие акционерам. Отдавая должное законодателю, предусмотревшему такой механизм защиты интересов новых участников общества, отметим, что некоторые вопросы его применения оставлены пока без ясного ответа. Очевидно, что норма, содержащаяся в п. 2 ст. 57 Федерального закона "Об акционерных обществах", должна применяться, когда право собственности было зарегистрировано на приобретателя акций до даты проведения общего собрания акционеров. Но как быть в случае, когда регистратор, получивший комплект документов, необходимых для регистрации права собственности на приобретателя акций, в том числе и передаточное распоряжение, в силу каких-то обстоятельств, например судебного запрета, не вносит в реестр акционеров соответствующую запись и очевидно, что не внесет ее до даты проведения собрания? Автору известны случаи, когда в такой ситуации суды выносили решения, обязывающие отчуждателя акций выдать доверенность. Действительно, в п. 2 ст. 57 Федерального закона "Об акционерных обществах" не указывается, что доверенность должна выдаваться собственнику акций. Законодатель использует термин "приобретатель". Более того, согласно п. 3 ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" отказ от внесения записи в систему ведения реестра или уклонение от такой записи, в том числе в отношении добросовестного приобретателя, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Таким образом, законодатель определяет добросовестного приобретателя как лицо, о котором в реестре акционеров может отсутствовать информация. В дополнение к этому сошлемся на положения ст. 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", определяющие момент перехода прав на ценную бумагу к приобретателю. Итак, получается, что приобретателем признается лицо, которое еще не обладает правами на ценные бумаги. Тем не менее представляется, что для применения п. 2 ст. 57 Федерального закона "Об акционерных обществах" в рассматриваемом случае нет оснований. Дело в том, что в указанном пункте говорится не только о статусе лица, которому передаются акции, - "приобретатель", но и о том, что соответствующие положения применяются при наличии факта передачи акций. Когда же происходит фактическая передача акций: в момент передачи регистратору передаточного распоряжения или в другой момент? Для ответа на этот вопрос обратимся к уже упоминавшейся ст. 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". В ней говорится, что права, закрепленные ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Сходная норма содержится и в п. 1 ст. 142 ГК. В зависимости от того, какой учетный институт - депозитарий или регистратор - осуществляет учет прав на акции, право на именную бездокументарную ценную бумагу, каковой является акция, переходит к приобретателю либо с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя, либо с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. Но в любом случае ни переход прав на акцию, ни передача самой акции невозможны без внесения соответствующей записи депозитарием или регистратором. В заключение используем авторитет ГК РФ. Операции с бездокументарными ценными бумагами, как говорится в п. 2 ст. 149 ГК, могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом. Таким образом, факт выдачи передаточного распоряжения сам по себе еще не означает, что передача акций уже состоялась. Для передачи акций требуются действия депозитария или регистратора. Отсутствие же акта передачи акций не позволяет говорить и о возможности применения п. 2 ст. 57 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Среди проблемных вопросов, связанных с участием в общем собрании акционеров, можно выделить еще один. Его возникновение обусловлено характером учета прав на акции. Как отмечалось выше, такой учет может осуществляться депозитариями и регистраторами. При учете прав на акции депозитарием информация о владельцах акций не поступает непосредственно регистратору, ведущему реестр акционеров. Она предоставляется ему опосредованно через депозитария, который регистрируется в реестре акционеров в качестве номинального держателя и раскрывает в целях составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, информацию о лицах, в интересах которых он владеет акциями (п. 2 ст. 51 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Ситуация усложняется, когда существует несколько депозитариев, осуществляющих функции номинального держателя. В этом случае депозитарий, чьими депонентами являются владельцы акций, регистрируется в качестве номинального держателя в другом депозитарии, тот в свою очередь в третьем и т.д. Лишь последний депозитарий в этой цепочке регистрируется как номинальный держатель в реестре акционеров. Представим, что при совершении сделки купли-продажи акций и продавец акций, и покупатель не зарегистрированы в реестре акционеров, а имеют счета депо в различных депозитариях. Для регистрации перехода права собственности на акции здесь недостаточно простого списания акций со счета депо в депозитарии продавца и зачисления их на счет депо покупателя. Прежде чем депозитарий покупателя зачислит акции на счет депо, они должны быть списаны с лицевого счета депозитария продавца, открытого в реестре акционеров, и зачислены на лицевой счет депозитария покупателя, открытого в том же реестре. В какой-то момент времени акции могут быть уже зачислены на лицевой счет депозитария покупателя как номинального держателя, но еще не зачислены на счет депо депонента - приобретателя акций. Можно ли утверждать, что приобретатель таких акций вправе участвовать в общем собрании акционеров, если дата составления списка лиц, обладающих таким правом, приходится как раз на этот момент? Думается, что нет, поскольку на момент составления указанного списка он еще не стал акционером, ведь право на акцию переходит к приобретателю в случае учета прав на нее у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя. Отметим, правда, что в ряде случаев суды в целях защиты прав приобретателя акций определяют момент перехода права собственности на акции моментом зачисления ценных бумаг на лицевой счет номинального держателя в реестре акционеров *(263). Представляется, что данная практика хотя и обусловлена благими намерениями, но не основана на законе.

Законодатель обусловил осуществление права на участие в общем собрании акционеров актом регистрации, который совершается уполномоченным акционерным обществом лицом или лицами. В акционерном обществе, насчитывающем более 100 акционеров - владельцев голосующих акций, создается счетная комиссия, в компетенцию которой входит вопрос регистрации лиц, участвующих в общем собрании акционеров, а также иные вопросы, перечисленные в п. 4 ст. 56 Федерального закона "Об акционерных обществах". В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии выполняет регистратор. При этом, если ведение реестра акционеров общества осуществляется регистратором, функции счетной комиссии общества не могут выполняться иными регистраторами. В ряде случаев регистратор может быть привлечен для осуществления функций счетной комиссии (п. 3 ст. 56 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Счетная комиссия акционерного общества не является его органом управления и не может от его имени приобретать субъективные гражданские права, что неоднократно подчеркивалось в судебных решениях *(264). Однако это отнюдь не умаляет ее значения. Нарушения, допущенные при формировании счетной комиссии, могут повлечь за собой признание недействительным решения общего собрания акционеров, кворум которого определялся, а итоги голосования подводились такой комиссией *(265). В обществе, в котором сформирована в установленном порядке и нормально функционирует счетная комиссия, ее полномочия не могут осуществляться иными лицами *(266).

Регистрация лиц на общем собрании, проводимом в форме собрания, должна осуществляться по адресу места проведения общего собрания. Регистрации подлежат явившиеся лица, имеющие право участвовать в общем собрании, или их уполномоченные представители. При этом, если голосование по вопросам повестки дня общего собрания может осуществляться путем направления в общество заполненных бюллетеней для голосования, лица, бюллетени которых получены не позднее чем за два дня до даты проведения общего собрания, явившиеся на собрание, не подлежат в момент явки регистрации в качестве участников, однако они вправе присутствовать на общем собрании. Напротив, если бюллетени для голосования не получены обществом или получены позднее чем за два дня до даты проведения собрания, то лица, которым принадлежали отправленные бюллетени, могут регистрироваться для участия в общем собрании. Таким лицам могут быть выданы только бюллетени для голосования с отметкой об их повторной выдаче.

Согласно п. 1 ст. 58 Федерального закона "Об акционерных обществах" принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров. Отметим, что при выяснении обстоятельств, препятствующих акционеру в осуществлении права голоса на общем собрании, акт регистрации не может быть аннулирован. Так, согласно п. 4 "Обзора практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг", утвержденного Информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.07.03 N 72, голосующие акции, принадлежащие акционеру, которому арбитражный суд запретил голосовать этими акциями на общем собрании акционеров по одному из вопросов повестки дня, должны учитываться при определении кворума для принятия решения по соответствующему вопросу *(267).

Принявшими участие в общем собрании акционеров, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней. Фактом участия в общем собрании акционеров уполномоченных лиц обусловливается и правомочность общего собрания. Оно считается правомочным при наличии необходимого кворума. Требования к кворуму общего собрания признаются соблюденными, если в собрании приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Наличие необходимого кворума при принятии общим собранием акционеров того или иного решения обусловливает его правомочность. Напротив, нарушение требований относительно кворума является основанием для признания недействительным решения общего собрания акционеров, принятого с таким нарушением *(268).

Кворум также влияет и на открытие общего собрания, и на длительность процесса регистрации. Как следует из п. 4.9 положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров", общее собрание, проводимое в форме собрания, открывается, если ко времени начала его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания. При этом регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не зарегистрировавшихся для участия в общем собрании до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания, по которому имеется кворум. В случае отсутствия кворума по всем вопросам повестки дня общего собрания его открытие может быть перенесено, но не более чем на два часа. Если же и после этого нет кворума, то необходимо провести повторное общее собрание с учетом требований п. 3, 4 ст. 58 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Одной из наиболее существенных процедур в процессе проведения общего собрания акционеров является голосование по вопросам повестки дня. Если в качестве формы проведения выбрано собрание, то голосование по общему правилу осуществляется по всем вопросам повестки дня с момента открытия общего собрания и до его закрытия. Исключение составляет вопрос о порядке ведения общего собрания. Голосование осуществляется по принципу "одна голосующая акция общества - один голос", за исключением голосования по вопросу о выборах совета директоров, которое является кумулятивным. В этом случае число голосующих акций умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров. Акционеры могут голосовать различными способами, например поднятием рук. Однако в случаях, предусмотренных в п. 1 ст. 60 Федерального закона "Об акционерных обществах", голосование может осуществляться только бюллетенями для голосования. Результаты голосования определяются в ходе подсчета голосов. Особенности подсчета голосов при голосовании бюллетенями установлены в ст. 61 Федерального закона "Об акционерных обществах". По общему правилу, содержащемуся в п. 2 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. Однако закон применительно к голосованию по отдельным вопросам компетенции общего собрания акционеров может устанавливать иные требования. Например, решения по вопросам о внесении изменений и дополнений в устав общества, реорганизации и ликвидации, а также иным вопросам, указанным в п. 4 ст. 39, п. 4 ст. 49, п. 3 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", принимается квалифицированным большинством в три четверти голосов. Таким образом, устав акционерного общества не может предусматривать необходимость квалифицированного большинства при принятии решения по вопросам, по которым Федеральный закон "Об акционерных обществах" требует лишь простого большинства.

По результатам подсчета голосов счетная комиссия составляет протокол об итогах голосования, который приобщается к протоколу общего собрания акционеров. Он должен быть составлен не позднее 15 дней после закрытия общего собрания акционеров или даты окончания приема бюллетеней при проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования (п. 1 ст. 62 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Данный документ должен быть составлен с учетом требований п. 5.3, 5.4, 5.7, 5.8 положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров". При подсчете голосов бюллетени для голосования в ряде случаев могут быть признаны недействительными (ст. 61 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Отметим, что при рассмотрении ряда дел арбитражные суды исходили из того, что действующее законодательство не предусматривает возможность признания недействительным самого бланка бюллетеня для голосования, не заполненного акционером или его представителем *(269).

В том случае, если решения, принятые общим собранием акционеров, а также итоги голосования не оглашаются на общем собрании, то они должны быть доведены не позднее 10 дней после составления протокола об итогах голосования в форме отчета об итогах голосования до сведения лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров (п. 4 ст. 62 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Основным документом, составляемым по итогам проведения общего собрания акционеров, является протокол общего собрания, подписываемый председательствующим на собрании и секретарем собрания. Отношения, связанные с составлением такого протокола, регламентированы ст. 63 Федерального закона "Об акционерных обществах" и п. 5.1, 5.7, 5.8 положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров". Существенные нарушения, допущенные при составлении протокола общего собрания акционеров, могут повлечь за собой признание недействительными решений общего собрания акционеров. Так, по одному из дел Федеральный арбитражный суд Московского округа пришел к выводу, что отсутствие в протоколе общего собрания акционеров информации о количестве голосов, которыми обладали акционеры, принимавшие участие в собрании, а также подписи председательствующего и секретаря собрания является основанием для признания решений этого собрания недействительными *(270).

Решение высшего органа управления акционерного общества может быть обжаловано акционером в суде. Подчеркнем, что обжалованию подлежит именно акт органа управления акционерного общества, а не само голосование того или иного акционера на общем собрании *(271), следовательно, ответчиком по такому иску будет являться само акционерное общество. Акционер может обратиться в суд в течение шести месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о принятом решении. При этом в исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска указанного срока акционером - физическим лицом по обстоятельствам, связанным с его личностью (тяжелая болезнь и т.п. ), этот срок может быть восстановлен судом в соответствии со ст. 205 ГК (п. 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.03 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"").

Для обжалования необходимо, чтобы это решение было принято с нарушением требований Федерального закона "Об акционерных обществах", иных правовых актов Российской Федерации или устава общества. Кроме того, акционер имеет право на обжалование решения, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения. Следовательно, права на обжалование решения общего собрания акционеров не возникает, если лицо не было внесено в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, или вообще стало акционером после проведения общего собрания. Если на общем собрании присутствовал представитель акционера и, действуя в пределах полномочий, определенных доверенностью, голосовал за принятие того или иного решения, то сам акционер не вправе обжаловать такое решение. Наконец, поскольку в суд за защитой права могут обратиться лица, чьи права и охраняемые законом интересы нарушены, постольку обжалуемое решение общего собрания должно нарушать права и законные интересы акционера. Отсутствие факта нарушения обжалуемым решением общего собрания прав и интересов акционера-истца является основанием для отказа в удовлетворении его требований *(272). Что касается нарушений, допущенных при принятии обжалуемого решения, то далеко не все из них могут повлечь за собой признание решения общего собрания акционеров недействительным. Они должны быть существенными. К существенным нарушениям, в частности, относятся несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания; непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания; несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования и др. (п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"").

Согласно п. 7 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру. Арбитражная практика рассматривает здесь акционера-истца в качестве лица, которое должно доказать, что нарушения являются существенными, его голосование могло повлиять на общие результаты и обжалуемым решением ему причинены убытки *(273). Такой подход направлен на обеспечение защиты прав и интересов большинства акционеров, служит гарантией от злоупотребления миноритарными акционерами своим правом на обжалование решений общих собраний акционеров. Очевидно, что даже при существенном нарушении прав миноритарного акционера, лишенного возможности принимать участие в собрании, чье голосование никак не могло повлиять на результат подсчета голосов, нецелесообразно признавать решения, принятые таким собранием, недействительными.

Для того чтобы решение общего собрания акционеров, проведенного с существенными нарушениями закона, не принималось в расчет при рассмотрении споров, его не обязательно признавать недействительным. Так, в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров и при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением компетенции общего собрания, в отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятия решения либо по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, суд должен, независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона (п. 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"").

Признание судом недействительным решения общего собрания акционеров не только не разрешает все проблемы, связанные с оценкой результатов собрания, проведенного с нарушением требований закона, но и порождает новые. Главный вопрос, возникающий при этом и не получивший однозначного ответа ни в нормативных правовых актах, ни в арбитражной практике, - это вопрос о правовых последствиях признания общего собрания акционеров недействительным. Ответ на него во многом будет обусловлен определением правовой природы такого юридического факта, как решение общего собрания акционеров. В юридической литературе последнего времени ряд авторов высказали достаточно интересное суждение о том, что по своей правовой природе решение общего собрания акционеров является так называемой корпоративной сделкой. Так, по заслуживающему внимания мнению Н.В. Козловой, решение общего собрания акционеров, принятое в соответствии с законом и уставом акционерного общества, является многосторонней корпоративной сделкой, специфика которой состоит в том, что она может создавать корпоративные права и обязанности для акционерного общества и акционеров даже в тех случаях, когда отдельные акционеры не принимали участия в совершении сделки или выступили против ее совершения *(274). Сразу оговоримся, что подавляющее большинство арбитражных судов не рассматривает решение общего собрания акционеров в качестве сделки *(275). Думается, что для этого есть более чем веские основания. Признавая за общим собранием акционеров свойства сделки, необходимо как минимум полностью изменить существующее до настоящего времени в научной литературе и нормативных правовых актах представление о гражданско-правовых сделках. Во-первых, получается, что акционер, голосовавший против принятия того или иного решения общего собрания, т.е. выразивший свою волю не участвовать в совершении многосторонней сделки, все равно является ее участником. Выходит, что лицо, стремящееся к определенным правовым последствиям, - непринятию общим собранием конкретного решения, в итоге получает обратный результат, если решение имеет поддержку требуемого большинства акционеров. Иными словами, акционер не желает участвовать в совершении сделки, но все-таки является участником таковой, причем речь идет не о недопустимых с точки зрения закона случаях, к которым, в частности, можно отнести сделки, совершенные под влиянием насилия или угрозы, а о нормальных актах гражданского оборота. Выясняется, что воля отдельных участников корпоративной сделки не имеет никакого значения для ее совершения. Во-вторых, не совсем понятно, как соотносятся в данном случае процессы волеобразования и волеизъявления. Традиционно считается, что общее собрание акционеров является волеобразующим органом акционерного общества *(276). Возьмем, к примеру, решение общего собрания акционеров об одобрении крупной сделки. В традиционном понимании его правовой природы - это акт органа управления общества, являющийся результатом процесса формирования воли общества, направленной на совершение крупной сделки. Когда воля сформирована, она может быть выражена вовне единоличным исполнительным органом акционерного общества путем заключения договора, являющегося для общества крупной сделкой. Если решение общего собрания в данном случае - не итог волеобразования, а сделка, то непонятно, как формировалась воля общества на совершение этой сделки. Может быть, ее формировал каждый акционер - и решивший проголосовать "за", и решивший проголосовать "против", и даже тот, кто вообще не принял участие в общем собрании? В итоге получается, что в словосочетании "корпоративная сделка" от сделки ничего не остается. Использование термина "сделка" в данном случае, на наш взгляд, возможно лишь с достаточной степенью условности. Представляется, что в данном случае целесообразнее рассматривать решение общего собрания акционеров просто в качестве акта органа управления акционерного общества, наиболее близкого по значению к юридическому факту, предусмотренному в подп. 8 п. 1 ст. 8 ГК.

Что касается последствий признания решения общего собрания акционеров недействительным, то, поскольку оно не является сделкой, постольку нельзя автоматически считать, что оно не порождает никаких правовых последствий, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью. Применение по аналогии п. 1 ст. 167 ГК РФ в данном случае нужно еще обосновать. Так, по одному из дел арбитражный суд, отклоняя требования о применении последствий недействительности актов органов управления акционерным обществом, сослался на то, что нормы Федерального закона "Об акционерных обществах" и нормы ГК РФ применение таких последствий не предусматривают *(277). В других случаях, наоборот, арбитражные суды исходили из того, что признание недействительными договоров, заключенных во исполнение недействительного решения общего собрания акционеров, является правовым последствием недействительности *(278). Представляется, что последствия недействительности решения общего собрания акционеров должны определяться для каждого конкретного случая с учетом всех обстоятельств дела. Очевидно, что основанием для оспаривания крупной сделки, одобренной решением общего собрания акционеров, будет признание судом недействительным этого решения, поскольку в данном случае налицо прямая связь между актом органа управления общества и сделкой, совершенной во исполнение этого акта, целиком и полностью обусловленной им. Напротив, если такой связи нет, т.е. основания для признания юридической силы актов, следующих за недействительным общим собранием и так или иначе связанных с ним. Например, арбитражной практике известны случаи, когда суды не рассматривают в качестве основания для признания недействительными решений совета директоров акционерного общества, избранного согласно новой редакции устава общества, предусматривающей создание совета директоров, недействительность решения общего собрания акционеров, которым была утверждена такая редакция *(279). Резюмируя изложенное, отметим, что окончательное слово о правовых последствиях недействительности решения общего собрания акционеров и о самой природе акта высшего органа управления акционерного общества ни наукой, ни практикой еще не сказано.