§ 3. Дарение

251. - Дарение - один из часто встречающихся в нотариальной практике договоров. Нередко оно используется в качестве замещающего способа организации наследования, имея существенные фискальные и процедурные преимущества. Внешний элемент в данном договоре может проистекать из:

1) факта нахождения предмета дарения за рубежом;

2) наличия гражданства иностранного государства у дарителя или одаряемого.

В международном обороте дарение ставит классические вопросы, связанные с определением применимого права (1) и сферой его действия (2). Кроме того, интерес вызывает использование в международном обороте некоторых особых видов дарения (3).

1. Определение применимого права

252. - Принцип. Дарение - это всегда сделка, и поэтому право, применимое к правам и обязанностям ее сторон, определяется на основании обязательственного статута. Как и в случае с другими гражданско-правовыми договорами, основное правило определения применимого права - это выбор его сторонами по соглашению между ними (ст. 1210 ГК РФ). На целесообразность выбора применимого права при нотариальном удостоверении сделки уже неоднократно обращалось внимание выше ( N 237).

Согласно ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Следовательно, с учетом обстоятельств дела и существа дарения в каждом случае необходимо определить конкретное место, с которым договор более всего связан. Таким местом, если из закона, обстоятельств дела или существа договора не следует иное, является место жительства физического лица или место деятельности организации - стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 2 ст. 1211 ГК РФ).

При определении права, применимого к дарению, следует учитывать, что обратная отсылка иностранного права (см. выше N 30 и след.) в обязательственной сфере не принимается (п. 2 ст. 1190). Обратный подход привел бы к извращению воли сторон по применению материальных норм конкретного правопорядка.

253. - Дарение движимого и недвижимого имущества. В случае когда предметом дарения выступает недвижимое имущество и в отсутствии выбора применимого права сторонами договора презюмируется, что правом страны, с которой обязательство наиболее тесно связано, является право страны, где находится недвижимое имущество (п. 1 ст. 1213 ГК РФ). Однако, коль скоро речь идет о фактической презумпции, иное может следовать из существа договора дарения недвижимости или совокупности обстоятельств дела.

К правам и обязанностям сторон по договору дарения движимого имущества применяется право страны, где находится место жительства и место деятельности дарителя, так как, согласно пп. 2 п. 3 ст. 1211 ГК РФ, именно даритель осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для договора дарения недвижимости.

2. Сфера действия применимого права

254. - Принцип. Поскольку в российской правовой системе квалификация дарения осуществляется в рамках обязательственного права, то никаких сложностей при определении вопросов, разрешаемых на основе применимого права, не возникает. Закон прямо устанавливает их приблизительный перечень в ст. 1215 ГК РФ (см. выше N 240). В частности, на основании права, применимого к дарению, разрешаются следующие вопросы:

условия действительности дарения;

условия и порядок отказа от принятия дара;

основания и порядок отказа от исполнения договора;

основания и порядок отмены дарения;

правопреемство при дарении.

255. - Исключения. Право, применимое к дарению, не может быть использовано при:

установлении право - и дееспособности сторон, проверке полномочий у представителей, в частности запретов и ограничений дарения (личный статут);

определении формы договора дарения;

определении имущественных прав супругов (статут режима имущества супругов), в частности - необходимости получения согласия другого супруга, etc.

256. - Форма. По общему правилу, форма договора дарения подчиняется праву места ее совершения - locus regit actum (п. 1 ст. 1209 ГК РФ). В то же время, если предметом дарения выступает недвижимое имущество, форма договора определяется по праву страны, где находится это имущество. В случае, когда применимое иностранное право требует соблюдения квалифицированной формы договора дарения, российский нотариус, по общему правилу, некомпетентен удостоверить данную сделку (см. дополнительно выше N 246, 247). В основе такого подхода лежат, во-первых, императивные правила российского нотариального производства, ограничивающие территориальную компетенцию нотариуса, во-вторых, сугубо национальный характер удостоверительных или аналогичных процедур, которые не могут быть воспроизведены в полном объеме за рубежом (правило lex fori) и, наконец, в-третьих, статус российского нотариуса и компетентных должностных лиц за рубежом, как правило, даже не совпадает, если речь идет о нотариате латинского типа. Отсюда юридическая, доказательственная и исполнительная сила публичных актов в разных странах также различается. Кроме того, права на недвижимое имущество подлежат в большинстве случаев регистрации в публичных реестрах. Совершение сделки с недвижимым имуществом за рубежом может только осложнить такую регистрацию.

257. - Специальная дееспособность. При удостоверении договоров дарения следует обратить внимание на существующие запреты и ограничения дарения. Способность дарить или принимать в дар - элементы специальной дееспособности, при определении которой в международном частном праве следует исходить из личного закона сторон (ст. 1197 ГК РФ; см. выше N 54 и след.). Поэтому, в отношении российских граждан и юридических лиц, личным статутом которых является российское право, всегда актуальными будут запреты и ограничения дарения, предусмотренные ст. 572 и ст. 573 ГК РФ соответственно.