Что общего между административным приостановлением и временным запретом деятельности и приостановлением (аннулированием) лицензии?

Федеральным законом от 9 мая 2005 г. N 45-ФЗ "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу некоторых положений законодательных актов Российской Федерации" в п. 1 были внесены изменения в ст. 3.2 КоАП РФ "Виды административных наказаний" в части расширения перечня видов наказаний, дополнив его новым видом наказания - административное приостановление деятельности. Одновременные изменения претерпели и нормы ГК РФ, ТК РФ, Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", Федерального закона от 17 июля 1999 г. N 181-ФЗ "Об основах охраны труда в Российской Федерации" и иные нормативные правовые акты РФ.

Непосредственно порядок применения административного приостановления регламентируется ст. 3.12 КоАП РФ, определяющей, что административное приостановление деятельности заключается во временном прекращении деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридических лиц, их филиалов, представительств, структурных подразделений, производственных участков, а также эксплуатации агрегатов, объектов, зданий или сооружений, осуществления отдельных видов деятельности (работ), оказания услуг. Данный вид наказания применяется в случае угрозы жизни или здоровью людей, возникновения эпидемии, эпизоотии, заражения (засорения) подкарантинных объектов карантинными объектами, наступления радиационной аварии или техногенной катастрофы, причинения существенного вреда состоянию или качеству окружающей среды либо в случае совершения административного правонарушения в области оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Например, в рамках Федерального закона от 17 июля 1999 г. N 181-ФЗ "Об основах охраны труда в Российской Федерации" предусмотрено, что в случаях, если деятельность организаций или их структурных подразделений, эксплуатация оборудования осуществляются с опасными для жизни и здоровья работников нарушениями требований охраны труда, указанные деятельность и эксплуатация могут быть приостановлены по решению суда (ст. 25 Закона). Часть 4 ст. 14.1 КоАП РФ в части осуществления предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), устанавливает альтернативную санкцию в виде либо соответствующих штрафов, либо административного приостановления деятельности. При этом понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.

Административное приостановление деятельности устанавливается на срок до девяноста суток и назначается только судьей и исключительно в случаях, предусмотренных статьями Особенной части КоАП РФ, если менее строгий вид административного наказания не сможет обеспечить достижение цели административного наказания. Дело должно быть рассмотрено судьей не позднее пяти суток с момента фактического прекращения деятельности филиалов, представительств, структурных подразделений юридического лица, производственных участков, а также эксплуатации агрегатов, объектов, зданий или сооружений, осуществления отдельных видов деятельности (работ), оказания услуг. Исполняется постановление судьи об административном приостановлении судебным приставом-исполнителем, который вправе опечатать помещение, кассы, наложить пломбы, а также применить другие меры по исполнению указанных в постановлении об административном приостановлении деятельности мероприятий, необходимых для исполнения административного наказания в виде административного приостановления деятельности и т.п. (ч. 2 ст. 32.12 КоАП РФ). Отменяется данный вид наказания также судьей по ходатайству лица, в отношении которого данная мера была применена в случае устранения этим лицом обстоятельств, послуживших основаниями ее применения (ст. 32.12).

КоАП РФ предусматривает обширный круг правонарушений, рассредоточенных по всему Кодексу, за которые может быть назначено административное приостановление деятельности, - нарушения законодательства о труде, в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, пропаганды либо незаконной рекламы наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров, нарушения правил эксплуатации, неиспользования сооружений, оборудования или аппаратуры для очистки газов и контроля выбросов вредных веществ в атмосферный воздух, которые могут привести к его загрязнению, электроустановок, эксплуатации электроустановок, топливо- и энергопотребляющих установок, тепловых сетей, объектов хранения, содержания, реализации и транспортировки энергоносителей, топлива и продуктов его переработки и т.п.

Следующей новеллой Федерального закона от 9 мая 2005 г. N 45-ФЗ является введение новой меры обеспечения производства по делам об административных правонарушениях - временный запрет деятельности, порядок осуществления которого и основания применения регламентированы ст. 27.16 КоАП РФ. Временный запрет деятельности заключается в кратковременном, установленном на срок до рассмотрения дела судом прекращении деятельности, срок которого не должен превышать 5 суток с момента фактического прекращения деятельности (ст. 27.17 КоАП РФ). Срок временного запрета деятельности засчитывается в срок административного приостановления деятельности.

Временный запрет деятельности как мера обеспечения производства по делам об административных правонарушениях может применяться только в случае, если административное правонарушение, за которое привлекается к ответственности лицо, предусматривает наказание в виде административного приостановления деятельности и только в исключительных случаях, если это необходимо для предотвращения непосредственной угрозы жизни или здоровью людей, возникновения эпидемии, эпизоотии, заражения (засорения) подкарантинных объектов карантинными объектами, наступления радиационной аварии или техногенной катастрофы, причинения существенного вреда состоянию или качеству окружающей среды и если предотвращение указанных обстоятельств другими способами невозможно. Иными словами, данная мера является исключительной и применяется, если деятельность хозяйствующего субъекта создает непосредственную угрозу защищаемым интересам (ч. 1 ст. 27.16 КоАП РФ), однако надо иметь в виду, что вред, причиненный незаконным применением мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, в силу ч. 2 ст. 27.1 КоАП РФ подлежит возмещению в порядке, предусмотренном гражданским законодательством (п. 1 ст. 1070 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 27.16 КоАП РФ временный запрет деятельности осуществляется должностным лицом, уполномоченным в соответствии со ст. 28.3 КоАП РФ составлять протокол об административном правонарушении, за совершение которого может быть назначено административное приостановление деятельности. Вместе с тем представляется не совсем ясным, каким образом должностное лицо будет устанавливать причинно-следственную связь между правонарушением и угрозой жизни и здоровью человека. Дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, установленных ч. 3 ст. 28.1 КоАП РФ.

В случае применения меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении в виде временного запрета деятельности протокол об административном правонарушении, за совершение которого может быть назначено административное наказание в виде административного приостановления деятельности, равно как и протокол о временном запрете деятельности, передаются на рассмотрение судье немедленно после их составления. В протоколе о временном запрете деятельности (ч. 3 ст. 27.16 КоАП РФ) среди прочих обстоятельств в обязательном порядке должны быть указаны основание применения этой меры обеспечения и объект деятельности, подвергшийся временному запрету деятельности, тогда как в протоколе об административном правонарушении должно быть изложено непосредственно событие административного правонарушения (ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ). При этом при описании оснований для временного запрета деятельности необходимо исходить из особой исключительности указанной меры.

Однако, несмотря на то что формально контролирующие органы не вправе приостанавливать деятельность предпринимателей, тем не менее они наделены достаточно сильными механизмами воздействия на них, особенно в части осуществления предпринимателями лицензируемых видов деятельности. На основании ст. 12 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" контроль за соблюдением лицензиатом лицензионных требований и условий при осуществлении лицензируемого вида деятельности, проводимый в целях проверки полноты и достоверности сведений о соискателе лицензии, содержащихся в представленных соискателем лицензии заявлении и документах, осуществляется лицензирующими органами в пределах их компетенции.

Лицензирующие органы вправе приостанавливать действие лицензии в случае выявления ими неоднократных нарушений или грубого нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий (ст. 13 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности"). Согласно ст. 2 Закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензионные требования и условия представляют собой совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензионного вида деятельности. Срок устранения лицензионных нарушений устанавливается непосредственно лицензирующим органом и не может превышать шести месяцев. Далее, лицензиат обязан уведомить в письменной форме лицензирующий орган об устранении им нарушений, повлекших за собой приостановление действия лицензии, который, в свою очередь, принимает решение о возобновлении ее действия и сообщает об этом в письменной форме лицензиату в течение трех дней после получения соответствующего уведомления и проверки устранения лицензиатом нарушений, повлекших за собой приостановление действия лицензии. Плата за возобновление действия лицензии не взимается, срок действия лицензии на время приостановления ее действия не продлевается.

Следует также заметить, что лицензирующий орган обязан известить федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, по месту нахождения (месту жительства) о приостановлении действия лицензии при получении им сведений о вступлении в законную силу решения суда об административном приостановлении деятельности лицензиата за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлении или прекращении действия лицензии, а также со дня вступления в законную силу решения суда об аннулировании лицензии (ст. 7 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности").

Исходя из смысла ст. 13 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", следует прийти к выводу, что приостановление действия лицензии лишает лицензиата возможности осуществлять тот вид предпринимательской деятельности, на который ему выдана лицензия. Таким образом, если предприниматель продолжает осуществлять соответствующую предпринимательскую деятельность и игнорирует требования лицензирующего органа, то последний обязан обратиться в суд с заявлением об аннулировании лицензии. Основанием аннулирования лицензии будет являться не само нарушение (я), а факт невыполнения указания лицензирующего органа о его (их) устранении. Принятое решение о приостановлении действия лицензии и об аннулировании лицензии может быть обжаловано в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Согласно вышесказанному следует заключить, что приостановление лицензии являет собой одну из стадий контролирующей деятельности лицензирующего органа в порядке и по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О лицензировании отдельных видов деятельности", и представляет принудительную меру воздействия, применяемую к лицензиату, допускающему нарушение лицензионных требований и условий. Вместе с тем приостановление лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности не влечет прекращения деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя, если лицензируемый вид деятельности не является основным, а означает лишь запрещение совершать соответствующий лицензируемый вид деятельности. Таким образом, получается, что приостановление действия лицензии, являясь своего рода мерой обеспечения реализации судебного решения об аннулировании лицензии, фактически содержательно равносильно временному запрету деятельности. Также необходимо отметить, что приостановление лицензии не затрагивает установленное ч. 1 ст. 34 Конституции Российской Федерации право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а является средством государственной защиты прав и свобод, гарантируемой ч. 1 ст. 45 Конституции Российской Федерации.

Необходимо сделать акцент и на такой законодательно закрепленной гарантии прав предпринимателей, как запрет лицензирующим органам проводить проверки по предмету ведения иных органов государственной власти и органов местного самоуправления, иными словами - выходить за рамки лицензионного контроля (ч. 7 ст. 13 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности"). Таким образом, функции лицензирующих и контролирующих органов законодательно разведены и единственным контролирующим органом за соблюдением лицензионных требований и условий является лицензирующий орган, сфера контроля которого сведена лишь к лицензионному контролю. Тогда как нормами Федерального закона от 25 сентября 1998 г. N 158-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" было предусмотрено, что надзор за соблюдением лицензиатом лицензионных требований и условий осуществляется в первую очередь государственными надзорными и контрольными органами, а также лицензирующими органами (ст. 12). Кроме того, к полномочиям государственных контролирующих органов при выявлении нарушений лицензионных требований и условий относилась и обязанность сообщать лицензирующему органу, выдавшему лицензию, о выявленных нарушениях и принятых мерах.

В рамках действующей ст. 12 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензионный контроль проводится исключительно в форме проверки путем сопоставления сведений о соискателе лицензии, содержащихся в представленных соискателем лицензии заявлении и документах, возможности выполнения им лицензионных требований и условий, а также проверки сведений о лицензиате и соблюдения им лицензионных требований и условий при осуществлении лицензируемого вида деятельности со сведениями из Единого государственного реестра юридических лиц или Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (см. также ст. 9 Закона). Лицензирующий орган получает соответствующую информацию в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, от федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Осуществление контроля лицензиата в иной форме лицензирующему органу запрещено. В прежней редакции Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в ред. от 21 марта 2002 г. N 29-ФЗ) лицензирующие органы выносили решение о выдаче или об отказе выдачи лицензии только на основании той информации, которую им представлял соискатель. Кроме того, данная проверка представленной информации была исключительно правом лицензирующих органов, а не их обязанностью (ст. 12 Закона в прежней редакции). В настоящее время лицензирующие органы в обязательном порядке обращаются в налоговые органы, которые осуществляют ведение Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, с целью получить достоверную информацию о соискателях лицензии.

Необходимо отметить, что к отношениям, связанным с проведением лицензирующим органом проверки лицензионных требований и условий, применяются положения Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)" (в действ, ред.) *(134). Распространение действия норм Закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)" на осуществление лицензирующими органами лицензионного контроля было введено нормами Федерального закона от 2 июля 2005 г. N 80-ФЗ. Ранее, в редакции Федерального закона от 22 августа 2004 г. N 122-ФЗ, лицензионный контроль выводился из-под сферы действия Закона N 134-ФЗ (ч. 3 ст. 1), что существенно осложняло функционирование деятельности предпринимателей.

В настоящий момент при осуществлении лицензирующим органом лицензионного контроля в форме проверок на него распространяются общие правила проведения контроля, периодичности и т.п., предусмотренные нормами Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)", направленными на защиту прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении контрольной деятельности государства.

Глава III. Вопросы правоприменительной практики в сфере режима лицензирования (медицинская деятельность, игорная деятельность, лотерея, деятельность по обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, недропользование, частная детективная и охранная деятельность)

Можно ли привлечь субъекта экономической деятельности к юридической ответственности по статьям 14.1 КоАП РФ и 171 УК РФ за осуществление соответствующего лицензируемого вида деятельности без лицензии, если данная деятельность не относится к разряду предпринимательской?

В соответствии с ч. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий следует понимать занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Части 2 и 3 ст. 14.1 КоАП РФ и ст. 171 УК РФ предусматривают привлечение к юридической ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), с нарушениями лицензионных требований (КоАП РФ) и если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (УК РФ).

Экономическая деятельность по своему содержанию является более широкой относительно предпринимательской и достаточно широко представлена в Конституции РФ (ст. 8, 34), иных нормативных правовых актах и связывается с конкретной сферой общественных отношений. Предпринимательская деятельность представляет собой разновидность деятельности экономической. Зачастую предпринимательская деятельность применяется в законодательстве одновременно с экономической деятельностью. Так, например, ч. 1 ст. 27 АПК, определяя круг дел, подведомственных арбитражному суду, не ограничивается только экономическими спорами, это и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

Вместе с тем легального определения понятия "экономическая деятельность" действующее законодательство не содержит. Постановление Госстандарта РФ от 6 ноября 2001 г. N 454-ст "О принятии и введении в действие ОКВЭД" (введенное в действие с 1 января 2003 г.) *(135) определяет, что экономическая деятельность имеет место, когда ресурсы (оборудование, рабочая сила, технологии, сырье, материалы, энергия, информационные ресурсы) объединяются в производственный процесс, имеющий целью производство продукции (оказание услуг). Иными словами, экономическая деятельность характеризуется затратами на производство, процессом производства и выпуском продукции (оказанием услуг).

Следует заключить, что в отличие от предпринимательства, предполагающего систематическое получение прибыли и осуществляемого лицами, зарегистрированными в качестве юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, иная экономическая деятельность не направлена непосредственно на систематическое получение прибыли, но тем не менее приносит доход. Именно это различие Пленум Верховного Суда РФ провел в постановлении от 18 ноября 2004 N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" *(136) касательно проблемы аренды имущества. Верховный Суд определил, что сдача физическим лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, личного имущества в аренду и получение от такой сделки дохода не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Другими словами, гражданин, сдающий свое имущество в аренду, регистрироваться в качестве предпринимателя не должен.

Статья 4 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" к лицензируемым видам деятельности относит виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием. Таким образом, под режим лицензирования не всегда подпадает деятельность, направленная исключительно на систематическое получение прибыли. Так, например, действия лица, занимающегося частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью без соответствующего специального разрешения (лицензии), если они повлекли по неосторожности причинение вреда здоровью или смерть человека, надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 235 УК РФ. Если осуществление частной медицинской практики или частной фармацевтической деятельности без соответствующего специального разрешения (лицензии) не повлекло последствий, указанных в ст. 235 УК РФ, но при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо извлечен доход в крупном размере или в особо крупном размере, действия лица следует квалифицировать по соответствующей части ст. 171 УК РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем").

Таким образом, для квалификации деяний по ст. 14.1 КоАП РФ и ст. 171 УК РФ судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в ст. 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя. Если деятельность не соответствует признакам предпринимательской деятельности, то, соответственно, является экономической деятельностью и не требует получения лицензии/разрешения по ст. 14.1 КоАП РФ и ст. 171 УК РФ, что подтверждается положительной судебной практикой (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15 июня 2005 г. под делу N А43-23/2005-9-4; постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 15 апреля 2005 г. по делу N А19-26830/04-21-Ф02-1360/05-С1; постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 8 декабря 2003 г. по делу N Ф04/6209-2055/А45 и др.).

Необходимо ли собственнику транспортного средства, передавшему его в аренду другой организации, получать лицензию на перевозку пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более 8 человек?

Согласно ст. 642 ГК РФ по договору аренды транспортного средства без экипажа арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование без оказания услуг по управлению им и его технической эксплуатации. Такой вид деятельности, как сдача в аренду транспортного средства без экипажа, не включен в ст. 17 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", а следовательно, лицензированию не подлежит. Статьей 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" перевозка пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более 8 человек, подлежит лицензированию. Статьей 2 Закона установлено понятие "лицензионные требования и условия", которое рассматривается как совокупность предусмотренных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Положением о лицензировании перевозок пассажиров и грузов автомобильным транспортом, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 10 июня 2002 г. N 402 (в действ, ред.) *(137), установлен перечень лицензионных требований и условий, подлежащих обязательному исполнению при осуществлении перевозок пассажиров автомобильным транспортом, в частности соответствие автотранспортных средств, заявленных для выполнения перевозок, в том числе находящихся в технической эксплуатации на основании договора аренды или на ином законном основании, требованиям, установленным для осуществления соответствующих перевозок автомобильным транспортом и допуска автотранспортных средств к эксплуатации.

Статьей 20 Федерального закона от 10 декабря 1995 г. N 196-ФЗ "О безопасности дорожного движения" (в действ, ред.) *(138) предусмотрены обязанности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих на территории Российской Федерации деятельность, связанную с эксплуатацией транспортных средств. К указанным обязанностям относятся: организация и проведение с привлечением работников органов здравоохранения предрейсовых медицинских осмотров водителей, обеспечение соответствия технического состояния транспортных средств требованиям безопасности дорожного движения и исключение возможности эксплуатации неисправных транспортных средств, угрожающих безопасности дорожного движения.

Таким образом, наличие в собственности или на ином законном основании транспортного средства и его соответствие требованиям, установленным для осуществления соответствующих перевозок автомобильным транспортом и допуска автотранспортных средств к эксплуатации, является лицензионным требованием и условием исключительно для лицензиата (арендатора), а не его собственника. Арендодатель (собственник) свободен от исполнения названных обязанностей, поскольку управление арендованным транспортным средством и его техническую эксплуатацию осуществляет своими силами арендатор (ст. 645 ГК РФ). Обязанность поддерживать надлежащее состояние арендованного средства возложена исключительно на арендатора (ст. 644 ГК РФ).

Соответственно, собственник транспортного средства, сдавший его в аренду для осуществления перевозок пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более 8 человек, не должен получать соответствующую лицензию.

Относятся ли АЗС (автозаправочные станции) к пожароопасным производственным объектам в рамках Положения о лицензировании деятельности по эксплуатации пожароопасных производственных объектов, утвержденного постановлением Правительства РФ от 14 августа 2002 г. N 595 (в действ, ред.)?

Статьей 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ (в действ, ред.) "О лицензировании отдельных видов деятельности" определен перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии. Деятельность по хранению и реализации нефти, газа и продуктов их переработки в настоящем перечне лицензируемых видов отсутствует. Данный вид деятельности был исключен Федеральным законом от 9 декабря 2002 г. N 164-ФЗ "О внесении изменения в статью 17 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности". В свою очередь, порядок лицензирования данного вида деятельности одновременно регламентировался постановлением Правительства Российской Федерации от 28 августа 2002 г. N 637 "О лицензировании деятельности в области эксплуатации электрических и тепловых сетей, транспортировки, хранения, переработки и реализации нефти, газа и продуктов их переработки" *(139) и постановлением Правительства РФ от 14 августа 2002 г. N 595 "О лицензировании деятельности по эксплуатации пожароопасных производственных объектов" (в действ, ред.) *(140). Таким образом, правоприменители требовали от предпринимателей наличия двух лицензий.

В пункте 2 Положения о лицензировании деятельности по хранению нефти, газа и продуктов их переработки было установлено, что деятельность по хранению нефти и продуктов ее переработки включает в себя налив, хранение, слив нефти и продуктов ее переработки. Пункт 2 Положения о лицензировании деятельности по реализации нефти, газа и продуктов их переработки определяет реализацию как оптовую и розничную торговлю, связанную с непосредственным отпуском нефти, газа и продуктов их переработки, в том числе на автозаправочных (газозаправочных) станциях (пунктах) и т.п. В подпункте "а" п. 1 Положения о лицензировании деятельности по эксплуатации пожароопасных производственных объектов установлено, что к пожароопасным производственным объектам относятся объекты, на которых используются (производятся, хранятся, перерабатываются) легковоспламеняющиеся, горючие и трудногорючие жидкости, твердые горючие и трудногорючие вещества и материалы.

Исходя из анализа вышеприведенных норм, становится очевидным, что АЗС не осуществляет ни производство, ни переработку легковоспламеняющихся веществ и не является производственным объектом, а значит, при наличии лицензии на хранение нефти, газа и продуктов их переработки нет необходимости в получении лицензии на эксплуатацию пожароопасных производственных объектов. Данное положение подтверждается также и нормами Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 116-ФЗ "О промышленной безопасности производственных объектов" (в действ, ред.) *(141) и в соответствии с ним принятыми Строительными нормами и правилами СНиП 21-01-97 "Пожарная безопасность зданий и сооружений" (утв. постановлением Минстроя РФ от 13 февраля 1997 г. N 18-7), которые также не относят АЗС к объектам производственного назначения.

Таким образом, осуществление АЗС деятельности без лицензии по эксплуатации пожароопасных производственных объектов не подпадает под ст. 171 УК РФ и не будет, соответственно, являться незаконной предпринимательской деятельностью, осуществляемой без лицензии, что подтверждено, в частности, в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 24 мая 2005 г. по делу N А31-8629/13 *(142).

На настоящий момент деятельность по хранению и реализации нефти, газа и продуктов их переработки не лицензируется. Вместе с тем Госгортехнадзор РФ в своем письме от 19 марта 2003 г. N АС-04-35/189 "Об отнесении АЗС и ПЗС к категории опасных производственных объектов" также подтверждает, что АЗС, осуществляющие деятельность по реализации продуктов переработки нефти, не относятся к опасным производственным объектам в соответствии с "Перечнем типовых видов опасных производственных объектов для целей регистрации в государственном реестре", разработанным Госгортехнадзором Российской Федерации. Главное управление Государственной противопожарной службы МЧС России в письме от 17 мая 2004 г. N 18/12/1266 "О лицензировании" подтвердило разночтения в нормативных правовых документах и отметило, что отнесение АЗС к пожароопасным производственным объектам считается необоснованным. Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору (управление по надзору за общепромышленными опасными объектами) в письме от 19 января 2005 г. N 11-10/70 также подтвердила, что действие Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" не распространяется на отдельно стоящие автозаправочные станции, целью деятельности которых является не получение и хранение горючих жидкостей, а реализация нефтепродуктов в розничной торговле, что также не относится к условиям идентификации этих объектов как производственных; в конкретных случаях спорные вопросы по отнесению объекта к категории опасного решаются органами Ростехнадзора в процессе идентификации и регистрации в государственном реестре опасных производственных объектов.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензирование является исключительной мерой государственного регулирования и используется только в тех случаях, когда такое регулирование не может осуществляться иными методами. Федеральным законом от 9 декабря 2002 г. N 164-ФЗ из перечня видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии, исключена деятельность по хранению и реализации нефти, газа и продуктов их переработки. Следует отметить, что АЗС как объект торговли предназначена для продажи горюче-смазочных материалов (а именно: бензина, дизтоплива, смазочного масла, эксплуатационных жидкостей), которые действительно являются легковоспламеняющимися и горючими жидкостями. Отнесение АЗС на этом основании к пожароопасным объектам не подвергается сомнению, и поэтому контроль за выполнением нормативных требований безопасности, начиная с выбора места строительства и заканчивая приемом в эксплуатацию, обеспечивается органами МЧС РФ в порядке надзора в соответствии с Федеральным законом от 21 декабря 1994 г. N 69-ФЗ "О пожарной безопасности". На этих этапах обеспечивается реализация основных мероприятий по обеспечению безопасности АЗС. Введение системы лицензирования является фактическим дублированием этих функций, вводимых только на этапе их эксплуатации. Таким образом, исключение данных видов деятельности из перечня лицензируемых видов деятельности подтверждает положение, что они могут регулироваться иными государственными методами *(143).

При изложенных обстоятельствах следует заключить, что ввиду отсутствия лицензирования деятельности АЗС отсутствует и событие преступления, ответственность за которое установлена ст. 171 УК РФ.

Подлежит ли лицензированию медицинская деятельность высших учебных заведений, осуществляющих подготовку медицинских специалистов?

В настоящее время высшие учебные заведения, осуществляющие подготовку медицинских специалистов, имея лицензию на образовательную деятельность (ч. 7 ст. 33 Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 "Об образовании" (в действ, ред.) *(144), фактически осуществляют медицинскую деятельность на клинических кафедрах (базах) как собственных баз, так и учреждений здравоохранения субъектов Российской Федерации. В основном медицинская деятельность в вузах осуществляется профессорско-преподавательским составом, на который помимо учебной возлагается лечебная нагрузка за счет имеющихся в учебных заведениях штатных должностей с соответствующим фондом оплаты труда. Вместе с тем необходимо отметить, что право на осуществление медицинской деятельности имеют лица, получившие высшее или среднее медицинское образование в Российской Федерации и имеющие диплом и специальное звание, а также сертификат специалиста и лицензию на осуществление медицинской деятельности (ст. 54 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г. N 5487-1 (в действ, ред.) *(145). Исходя из фактической ситуации, приходится констатировать, что не всегда соответствующий специалист состоит в трудовых отношениях с медицинским (клиническим) учреждением, имеющим лицензию на осуществление медицинской деятельности. Лица, не имеющие законченного высшего медицинского образования, могут быть допущены к занятию медицинской деятельностью в должностях работников со средним медицинским образованием в порядке, устанавливаемом Министерством здравоохранения Российской Федерации.

Следует отметить, что лицензия на образовательную деятельность охватывает исключительно право осуществления образовательной деятельности, тогда как практическая медицинская деятельность, легальное определение которой установлено п. 3 постановления Правительства РФ от 4 июля 2002 г. N 499 "Об утверждении Положения о лицензировании медицинской деятельности" (в действ, ред.) *(146) и детально регламентировано Номенклатурой работ и услуг по оказанию соответствующей медицинской помощи, утвержденной приказом Минздрава России от 26 июля 2002 г. N 238 "Об организации лицензирования медицинской деятельности" (в действ, ред.) *(147), выходит за рамки действия лицензии на право ведения образовательной деятельности, так как непосредственно касается здоровья граждан, их прав и иных законных интересов.

Осуществление медицинской деятельности требует соблюдения определенных гарантий качества для граждан. Одной из таких гарантий является лицензия на осуществление медицинской деятельности (ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в действ, ред.); ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан). Для того чтобы соискатель лицензии получил лицензию на осуществление медицинской деятельности, ему необходимо соблюсти ряд определенных обязательных лицензионных условий, требований. На законодательном уровне регламентирован порядок предоставления соискателем лицензии в соответствующий лицензионный орган определенного пакета документов (абз. 5 ст. 2, ст. 9 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности"; п. 4, 5 постановления Правительства РФ "Об утверждении Положения о лицензировании медицинской деятельности"). В случае неоднократного или грубого нарушения лицензионных требований и условий лицензия на осуществление медицинской деятельности может быть приостановлена лицензирующими органами. Аннулирование лицензии возможно только по судебному решению на основании решения лицензирующего органа, если нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий повлекло за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан и т.п. (ст. 13 Закона о лицензировании). Одновременно с подачей заявления в суд лицензирующий орган вправе приостановить действие указанной лицензии на период до вступления в силу решения суда.

Вопросы юридической ответственности также детально регламентированы нормами УК РФ, КоАП РФ и Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан.

Высшие учебные заведения, осуществляющие подготовку медицинских специалистов, как было сказано выше, фактически осуществляют медицинскую деятельность. Поэтому полагаем целесообразным заключить, что в целях защиты прав, интересов и здоровья граждан высшим учебным заведениям необходимо получать помимо лицензии на образовательную деятельность также лицензию на осуществление медицинской деятельности.

Одним из лицензионных требований при осуществлении медицинской деятельности является наличие у соискателя лицензии (лицензиата) принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании соответствующих помещений, а также соответствующих организационно-технических условий и материально-технического оснащения, включая оборудование, инструменты, транспорт и документацию, обеспечивающих использование медицинских технологий, разрешенных к применению Министерством здравоохранения РФ, и т.п. (см. п. 4 постановления Правительства РФ "Об утверждении Положения о лицензировании медицинской деятельности").

Высшие учебные заведения зачастую не могут соответствовать указанным лицензионным требованиям, поэтому представляется правильным в целях их обеспечения заключение договора (-ов) между высшим учебным заведением и учреждением(-ями) здравоохранения о совместной организации, совершенствовании и обеспечении медицинской помощи населению. Предметом данного договора должны стать взаимные обязательства сторон: учреждение здравоохранения, например, предоставляет по данному договору площадь, оборудование, транспорт, лекарственные средства и т.д., вуз- кадры, а также оборудование, предоставляемое Минздравом России, и т.д.

Наличие такого договора позволит высшим учебным заведениям выполнить все соответствующие лицензионные требования, предъявляемые для получения лицензии на осуществление медицинской деятельности.

При наличии у лицензиата территориально обособленных подразделений и объектов, используемых для осуществления лицензируемой деятельности, одновременно с лицензией выдаются заверенные лицензирующим органом ее копии по числу указанных подразделений и объектов (п. 11 вышеназванного постановления Правительства РФ).

Исходя из вышесказанного, считается целесообразным заключить, что высшие учебные заведения, осуществляющие подготовку медицинских работников, должны получать помимо лицензии на образовательную деятельность также лицензию на осуществление медицинской деятельности.

Чем отличается правовой режим аккредитации медицинских учреждений от лицензирования?

Лицензирование - это выдача специального разрешения медицинскому учреждению на осуществление им определенных видов медицинской деятельности и услуг. В соответствии со ст. 17 Федерального закона Российской Федерации от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в ред. от 2 июля 2005 г.) медицинская деятельность подлежит лицензированию, а следовательно, все медицинские учреждения обязаны получить лицензию на осуществляемый ими вид медицинской деятельности *(148). Перечень работ и услуг, входящих в категорию "медицинская деятельность", устанавливается Положением о лицензировании медицинской деятельности, утвержденным постановлением Правительства РФ от 4 июля 2002 г. N 499 (в действ, ред.). Лицензирование позволяет определять возможности (наличие организационно-технических условий, материально-технического оснащения, наличие профессиональных сотрудников, имеющих высшее или среднее специальное, дополнительное образование и специальную подготовку, соответствующие требованиям и характеру выполняемых работ и предоставляемых услуг, и т.п.) медицинского учреждения в оказании лечебно-профилактической помощи *(149) и услуг с наделением права заниматься медицинской практикой в объеме и функциях, адекватных уровню подготовки медицинского персонала, состоянию материально-технической базы учреждения и его оснащения. Порядок лицензирования медицинской деятельности, осуществляемой на территории Российской Федерации юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, определяется Положением о лицензировании медицинской деятельности.

Обязательность аккредитации медицинских учреждений устанавливается ст. 21 Закона РФ от 28 июня 1991 г. N 1499-1 в ред. от 23 декабря 2003 г. "О медицинском страховании граждан в Российской Федерации". Таким образом, медицинским учреждениям, работающим по программам обязательного и добровольного медицинского страхования, помимо получения лицензии требуется пройти аккредитацию. Получается, что медицинская деятельность регулируется одновременно двумя разрешительными режимами - лицензированием и аккредитацией, что не согласуется с концепцией проводимой административной реформы. Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" определяет аккредитацию как официальное признание органом по аккредитации компетентности физического или юридического лица выполнять работы в определенной области оценки соответствия. Аккредитация медицинских учреждений - определение их соответствия установленным профессиональным стандартам (абз. 3 ст. 21 Закона о медицинском страховании граждан в РФ). На основании аккредитации медицинским учреждениям выдается соответствующий сертификат.

Под обязательную аккредитацию подпадает также деятельность клинико-диагностических лабораторий, которая проводится с целью установления и официального признания соответствия деятельности лаборатории установленным требованиям нормативно-технической документации (приказ Минздрава России от 21 декабря 1993 г. N 295 "Об аккредитации клинико-диагностических лабораторий").

Правомерность переоформления лицензий на пользование недрами новому недропользователю

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в действ, ред.) в ст. 1 выводит из-под сферы своего действия использование природных ресурсов, в том числе недр. Таким образом, специальным законом в области недропользования является Закон "О недрах". Развивающие положения закона, в частности применительно к режиму лицензирования, нашли свою конкретизацию в подзаконных актах: Положение о порядке лицензирования пользования недрами, утвержденное постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 15 июля 1992 г. N 3314-1 *(150); приказ МПР РФ от 24 января 2005 г. N 23 "Об утверждении порядка рассмотрения заявок на получение права пользования недрами при установлении факта открытия месторождения полезных ископаемых пользователем недр, проводившим работы по геологическому изучению участков недр за счет собственных (в том числе привлеченных) средств, для целей разведки и добычи полезных ископаемых такого месторождения" *(151); письмо Роскомнедр от 10 сентября 1992 г. N ВО-61/2296 "О положении о порядке лицензирования пользования недрами" (в ред. от 1 февраля 1994 г. N ВО-61/220) *(152); Инструкция о порядке переоформления лицензий на пользование недрами, утвержденная приказом МПР от 19 ноября 2003 г. N 1026 (в действ, ред.) *(153); Временные требования к содержанию пакета материалов, представляемых на рассмотрение экспертной рабочей группы МПР России при переоформлении лицензий на пользование участками недр, утвержденные заместителем министра МПР РФ от 16 августа 2002 г. *(154).

Также следует отметить, что наряду с лицензированием недропользования, регулируемого нормами Закона от 21 февраля 1992 г. N 2395-1 "О недрах" (в действ, ред.) *(155), предприниматели также осуществляют иные виды деятельности, связанные с недропользованием (ст. 17.1. Закона "О недрах"), подпадающие под юрисдикцию Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", например деятельность по эксплуатации взрывоопасных производственных объектов, производство маркшейдерских работ и т.п. (постановление Правительства РФ от 4 июня 2002 г. N 382 *(156). Данные виды деятельности лицензируются по правилам вышеуказанного Закона.

Основным системообразующим нормативным правовым актом, регулирующим имущественно-стоимостные отношения, является Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ). Статья 128 ГК РФ (гл. 6 подразд. 3) определяет виды объектов гражданских прав, к которым относится, в частности, имущество, в том числе имущественные права. Оборотоспособность объектов гражданских прав определена статьей 129 ГК РФ *(157).

Земля и природные ресурсы ГК РФ выделены в особую группу. Согласно ч. 3 ст. 129 ГК РФ земля и другие природные ресурсы могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому иными способами в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и других природных ресурсах.

Специальным законом в области недропользования является Закон РФ от 21 февраля 1992 г. N 2395-1 "О недрах". Так, в соответствии со ст. 1.2 Закона участки недр не могут быть предметом купли, продажи, дарения, наследования, вклада, залога или отчуждаться в иной форме. Предоставление недр в пользование (хозяйственное использование с извлечением из него полезных свойств) оформляется специальным разрешением в виде лицензии (ст. 11, 15 Закона), удостоверяющей право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанными в ней содержанием (ст. 12 Закона) и целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий.

Вместе с тем права пользования недрами могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому в той мере, в какой их оборот допускается федеральными законами. Часть 8 статьи 10.1 Закона определяет, что основанием возникновения права пользования участками недр являются, в частности, случаи перехода права пользования участками недр к другому субъекту предпринимательской деятельности в соответствии с основаниями, установленными федеральными законами, регулирующими отношения недропользования. Законодатель в ст. 17.1 закрепляет случаи, при которых возможен переход права пользования недрами, в частности, когда юридическое лицо - пользователь недр выступает учредителем нового юридического лица, созданного для продолжения деятельности на предоставленном участке недр.

При переходе права пользования участком недр лицензия на пользование участком недр подлежит переоформлению. В этом случае условия пользования участком недр, установленные прежней лицензией, пересмотру не подлежат (ст. 17.1 Закона "О недрах"). Переоформленной лицензии присваивается новый порядковый номер при сохранении индексации, характеризующий тип и вид лицензии.

Относительно отказа в переоформлении лицензии на пользование недрами действует п. 13 Порядка N 1026, устанавливающий, что претенденту может быть отказано в переоформлении лицензии на пользование участком недр, если такое переоформление не отвечает условиям и требованиям, установленным законодательством РФ, с письменным уведомлением претендента о причинах отказа. В свою очередь, отказ в переоформлении лицензий на пользование участками недр может быть обжалован в суд (ст. 17.1 Закона "О недрах"). Часть 3 ст. 14 Закона "О недрах" предусматривает отказ в приеме заявки не только на участие в конкурсе или аукционе, но и заявки на получение права пользования недрами без проведения конкурса или аукциона, к чему относится, в частности, и переоформление лицензии - заявитель не представил и не может представить доказательства того, что обладает или будет обладать квалифицированными специалистами, необходимыми финансовыми и техническими средствами для эффективного и безопасного проведения работ. Данное положение также подтверждает и п. 9 Временных требований - МПР может запросить у лица, претендующего на получение лицензии, доказательства того, что он обладает или будет обладать квалифицированными специалистами, необходимыми финансовыми и техническими средствами для эффективного и безопасного проведения работ. Нарушение условий, предусмотренных ст. 17.1, является основанием для прекращения права пользования недрами (абз. 1 п. 4 ст. 20 Закона).

Переоформление лицензий новому недропользователю возможно при наличии следующих условий:

а) отсутствие доказательства передачи имущества, необходимого для осуществления деятельности, кроме договоров аренды, не зарегистрированных в органах юстиции;

б) отсутствие доказательства передачи имущества объектов обустройства;

в) отсутствие лицензии на осуществление деятельности, сопутствующей основной деятельности.

Статья 17.1 Закона "О недрах" закрепляет следующие обязательные основания для перехода права пользования участками недр в целом и, как следствие, переоформления лицензии в частности:

передача учредителем нового юридического лица имущества, необходимого для осуществления деятельности, указанной в лицензии на пользование участком недр, в том числе из состава имущества объектов обустройства в границах лицензионного участка;

наличие у нового юридического лица необходимых разрешений (лицензий) на осуществление видов деятельности, связанных с недропользованием;

доля прежнего юридического лица - пользователя недр в уставном каптале нового юридического лица на момент перехода права

пользования участком недр должна составлять не менее 1/2 уставного капитала нового юридического лица.

Только соблюдение всех вышеуказанных (трех) условий является основанием для переоформления лицензии на пользование недрами.

Данные положения отражены также и в подп. 5 п. 3 Порядка переоформления лицензий на пользование недрами *(158), утвержденного приказом МПР от 19 ноября 2003 г. N 1026, и Временных требованиях к содержанию пакета материалов, представляемых на рассмотрение экспертной рабочей группы МПР России, при переоформлении лицензий на пользование участками недр, утвержденных заместителем министра МПР РФ от 16 августа 2002 г.

Передача имущества является одним из обязательных оснований переоформления лицензии на пользование недрами. Порядок N 1026 говорит исключительно об обязательности представления данных, что имущество передано, оставляя за рамками тот факт, что любая фактическая передача имущества должна быть оформлена надлежащим образом. Подпункт 6.5. п. 6 Требований указывает на наличие "документов, подтверждающих передачу имущества, необходимого для осуществления деятельности на участке недр".

Формами передачи имущества могут быть различные гражданско-правовые договоры. Договор аренды является одним из таких. В соответствии со ст. 130 ГК РФ и абз. 2 ст. 1 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (в действ, ред.) *(159) к объектам недвижимого имущества относятся прочно связанные с землей объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, жилые и нежилые помещения, леса и многолетние насаждения, кондоминиумы, предприятия как имущественные комплексы. ГК РФ не исключает возможности распространения режима недвижимости и на иное имущество, но только на основании прямого указания закона.

Права собственности и другие вещные права на недвижимое имущество и сделки с ним в соответствии со ст. 130, 131, 132 и 164 Гражданского кодекса РФ подлежат государственной регистрации. Наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежат государственной регистрации ограничения (обременения) прав на него, в том числе сервитут, ипотека, доверительное управление, аренда (ст. 4 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"). Регистрации прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе (ч. 1 ст. 130 ГК РФ). В органах, осуществляющих государственную регистрацию (учреждения юстиции), регистрируется не само недвижимое имущество, а права на него, которые возникают, изменяются и прекращаются в соответствии с требованиями ГК.

Договор аренды недвижимого имущества, как и любая сделка с недвижимостью (ст. 164 ГК РФ), подлежит государственной регистрации *(160). Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (ч. 2 ст. 651 ГК РФ).

Форма договора достаточно детально регламентирована ГК (письменная форма путем составления одного документа, подписанного сторонами (ст. 651, 434 ГК РФ). Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем информационном письме от 11 февраля 2002 г. N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой" *(161) в целях единой правоприменительной практики сделал акцент арбитражным судам, что, согласно ч. 2 ст. 651 ГК РФ, договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Таким образом, незарегистрированный договор аренды автоматически составляет ровно один год, поэтому данный договор в силу п. 2 ст. 651 ГК РФ, подлежащий государственной регистрации, из-за отсутствия таковой не может считаться заключенным.

Более того, заключение договора аренды недвижимого имущества сроком на 1 год противоречит имеющемуся содержанию лицензии, а именно сроку, на который она выдается. Так, согласно разд. 7 постановления Верховного Совета РФ от 15 июля 1992 г. N 3314-1, сроки лицензии варьируются в зависимости от вида - 5, 20 лет и т.д. Таким образом, не может новое юридическое лицо, которому переоформляют лицензию на пользование недрами, пользоваться имуществом только 1 год (неизвестно, будет ли договор аренды по истечении срока пролонгирован или нет), тогда как срок действия лицензии превышает данный срок. Более того, согласно ст. 17.1 Закона "О недрах", условия пользования недрами, установленные прежней лицензией, пересмотру не подлежат. Таким образом, представленные договоры аренды юридической силы на настоящий момент не имеют ввиду отсутствия государственной регистрации.

Следующим проблемным моментом является регламентация Законом "О недрах" (ст. 17.1) порядка перехода имущества от прежнего пользователя недрами к новому юридическому лицу. Так, статья 17.1 определяет данный порядок через две составные и взаимосвязанные категории: а) целевое назначение - "имущество, необходимое для осуществления деятельности"; б) необходимое имущество из состава объектов обустройства в границах лицензионного участка.

Исходя из буквы и смысла Закона, вложенного законодателем в данную норму, следует заключить, что имущество, необходимое для осуществления деятельности, представляет собой такое имущество, без которого невозможна добыча природных ресурсов. Имущество должно быть обязательным (должным, нужным) для эффективного удовлетворения потребностей предпринимателя, осуществляющего соответствующий вид деятельности. Определение степени необходимости имущества должно основываться исключительно на принципе рациональной потребности и надобности осуществления соответствующего вида деятельности (производственного процесса) при наличии для этого обязательного, нужного имущества (имущественного комплекса).

Необходимое имущество из состава объектов обустройства в границах лицензионного участка также должно быть передано новому юридическому лицу по вышеуказанным основаниям исходя из принципов эффективности осуществляемой деятельности.

Согласно ст. 17.1 Закона "О недрах", Порядку N 1026 и Временным требованиям одним из оснований переоформления лицензии на пользование недрами является наличие у нового юридического лица необходимых разрешений (лицензий) на осуществление видов деятельности, связанных с недропользованием. Иными словами, помимо основной лицензии на пользование недрами новое юридическое лицо обязано иметь сопутствующие основной деятельности лицензии. К таким сопутствующим видам относятся, в частности, деятельность по эксплуатации взрывоопасных производственных объектов, производству маркшейдерских работ и т.п. (постановление Правительства РФ от 4 июня 2002 г. N 382). Данные виды деятельности лицензируются по правилам Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". Возможно осуществление и иных видов деятельности.

Отсутствие сопутствующих лицензий на осуществление видов деятельности, связанных с недропользованием, не является основанием для отказа в переоформлении лицензии на пользование недрами. Поэтому, если у нового юридического лица нет соответствующих лицензий, предлагается заключить договоры (например, договоры подряда) с теми, у кого они имеются, что будет соответствовать лицензионным требованиям.

Являются ли нормы Временных требований к содержанию пакета материалов, представляемых на рассмотрение экспертной рабочей группы МПР России, при переоформлении лицензий на пользование участками недр, утвержденных заместителем министра МПР РФ от 16 августа 2002 г., обязательными для исполнения неопределенным кругом лиц или это только внутренний документ?

Перечень обязательных документов, необходимых для переоформления лицензий на пользование участками недр при переходе права пользования участком недр, если юридическое лицо - пользователь недр выступает учредителем нового юридического лица, а также перечисление тех материалов, которые представляются заявителем дополнительно, в зависимости от конкретного основания перехода права пользования участком недр установлен Временными требованиями к содержанию пакета материалов, представляемых на рассмотрение экспертной рабочей группы МПР России, при переоформлении лицензий на пользование участками недр, утвержден заместителем министра МПР РФ от 16 августа 2002 г., о чем свидетельствует подп. 6.5 п. 6 Требований:

документы, подтверждающие владение учредителем - пользователем недр долями - не менее 50% в уставном капитале лица, претендующего на получение лицензии (учредительные документы, выписка из реестра акционеров);

документы, подтверждающие передачу имущества, необходимого для осуществления деятельности на участке недр;

лицензии на виды деятельности, связанные с пользованием недрами, либо договоры с организациями, имеющими лицензии на осуществление таких видов деятельности.

Следует отметить, что все акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права и законные интересы граждан или носящие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в Минюсте РФ и должны быть в установленном порядке опубликованы для всеобщего сведения (п. 8 Указа Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" (в действ, ред.) *(162). Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы (ч. 3 ст. 15 Конституции РФ).

Временные требования к содержанию пакета материалов, представляемых на рассмотрение экспертной рабочей группы МПР России при переоформлении лицензий на пользование участками недр, утвержденные заместителем министра МПР РФ от 16 августа 2002 г,. не были зарегистрированы в Минюсте России, видимо, потому что не затрагивают права и свободы человека и гражданина. С данной ситуацией невозможно согласиться, потому как данный правовой акт, устанавливая порядок представления пакета материалов при переоформлении лицензии на пользование участками недр, непосредственно затрагивает интересы неопределенного круга лиц.

В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 23 мая 1996 г. N 763 нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, кроме актов и отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий как не вступившие в силу и не могут служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний. На указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров.

Кроме того, в целях реализации положений ст. 17.1 Закона "О недрах" МПР утвержден приказ от 19 ноября 2003 г. N 1026 "Об утверждении порядка переоформления лицензий на пользование участками недр", являющийся обязательным для всех юридических и физических лиц, претендующих на переоформление лицензий на пользование участками недр. Данный приказ, зарегистрированный в Минюсте и официально опубликованный, также содержит положения о необходимых документах, представляемых для переоформления лицензии на пользование участком недр.

Согласно изложенному следует отметить: Временные требования содержат нормы, предусматривающие соответствующие обязанности для предпринимателей (обязательный перечень документов для переоформления лицензии), считать данный акт внутренним документом нельзя. Данный правовой акт является нормативным, общеобязательным, представляющим собой формально-определенное правило. Вместе с тем, исходя из того, что данный правовой акт не зарегистрирован и не опубликован, представляется возможным заключить, что он не влечет правовых последствий как не вступивший в силу и не может служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений. Если нормативный правовой акт не зарегистрирован, не опубликован в указанном выше порядке, то рассмотрение дела об оспаривании такого акта может осуществляться по правилам гл. 25 ГПК РФ.

Обладают ли субъекты РФ полномочиями принимать законы о размещении игорных заведений?

На настоящий момент большинство субъектов РФ в целях защиты прав и свобод человека и гражданина приняли законы о размещении игорных заведений, определив порядок размещения объектов игорного бизнеса на территориях субъектов РФ *(163), что, как указано во всех преамбулах законов, относится к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов. Таким образом, разработчики данных законов ориентируются на положение ч. 2 ст. 3 Федерального закона "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации", в которой определено, что субъекты Российской Федерации вправе осуществлять собственное правовое регулирование по предметам совместного ведения до принятия федеральных законов. После принятия соответствующего федерального закона законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации подлежат приведению в соответствие с данным федеральным законом в течение трех месяцев.

Подтверждение урегулирования данного вопроса на уровне субъектов РФ органы государственной власти субъектов РФ нашли в достаточно "порочной" правовой позиции Пленума Верховного Суда РФ, сформулированной в определении от 30 марта 2005 г. N 57-Г05-1: Закон Белгородской области от 28 октября 2004 "О размещении объектов игорного бизнеса на территории области" принят компетентным органом в установленном порядке и федеральному законодательству не противоречит.

Вместе с тем необходимо отметить, что отсутствие в настоящее время единого федерального закона, регламентирующего основы государственного регулирования в сфере игорной деятельности, что является, безусловно, отрицательным фактором, не влечет за собой отсутствие правового регулирования данной сферы общественных отношений как таковой *(164).

Общие правила организации и содержания игорных заведений на территории Российской Федерации являются составляющей частью законодательства о лицензировании, а именно лицензионными требованиями и условиями при осуществлении деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, и входят в предмет исключительного ведения Российской Федерации, а не совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов. Режим лицензирования представляет собой один из способов государственного регулирования прав и свобод человека и гражданина, сущность которого исходит в первую очередь из защитных целей государства обеспечить безопасность граждан (ст. 4 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности"). Согласно п. "в" ст. 71 Конституции Российской Федерации "регулирование и защита прав и свобод человека и гражданина" относится к исключительному ведению Российской Федерации; в свою очередь, непосредственно "защита прав и свобод человека и гражданина" является предметом совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов (п. "б" ст. 71 Конституции Российской Федерации).

Предусмотренные ст. 34 Конституции Российской Федерации право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности и право заниматься отдельными видами деятельности на основании специального разрешения (лицензии) (абз. 3 ч. 1 ст. 49 ГК РФ) могут быть ограничены лишь федеральным законом, которым является Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" и который регулирует отношения в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, перечень которых предусмотрен ст. 17 данного Федерального закона.

Ввиду того, что режим лицензирования является составной частью правовых основ единого рынка (п. "ж" ст. 71 Конституции Российской Федерации), установление лицензионных требований и условий лицензирования конкретных видов деятельности, равно как установление единого перечня лицензирования отдельных видов деятельности, относится к исключительной компетенции Российской Федерации. Кроме того, в силу ст. 2, 3 ГК РФ регулирование вопросов предпринимательской деятельности осуществляется гражданским законодательством и относится также к исключительному ведению Российской Федерации (п. "о" ст. 71 Конституции РФ).

В настоящий переходный момент в сфере игорного бизнеса действует порядок лицензирования деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июля 2002 г. N 525. Подпункт "б" п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов в перечне лицензионных требований и условий регламентирует порядок размещения игорных заведений "тотализаторы и игорные заведения не могут быть размещены в жилых помещениях, в зданиях действующих образовательных и медицинских учреждений, а также в зданиях и помещениях организаций, осуществляющих культовую и иную религиозную деятельность". Перечень предусмотренных лицензионных требований (как подп. "б" п. 4, так и п. 4 в целом) является исчерпывающим и не предусматривает его расширительного толкования.

Таким образом, субъекты Российской Федерации не наделены правом расширять перечень мест, запрещенных федеральным законодательством для размещения объектов игорного бизнеса. Кроме того, согласно подл. "б" ч. 1 ст. 5 Федерального закона "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации", законодательный орган государственной власти субъекта Российской Федерации осуществляет законодательное регулирование по предметам совместного ведения в пределах полномочий субъектов Российской Федерации, тогда как общие правила организации и содержания игорных заведений на территории Российской Федерации являются составляющей частью законодательства о лицензировании и входят в предмет исключительного ведения Российской Федерации, что подтверждается, в частности, и правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации (постановление от 12 ноября 2003 N 17-П *(165). Впоследствии аналогичная позиция о признании частично недействующими ряда законов субъектов РФ "О порядке размещения объектов игорного бизнеса" была сформулирована в определениях Верховного Суда РФ от 12 апреля 2006 г. N 248-ПВ05; от 28 июня 2006 г. N 5-Г06-54; от 28 июня 2006 г. N 77-Г05-17; от 12 июля 2006 г. N 48-Г06-10.

Кроме того, практически все субъекты РФ своими законами предусматривают порядок согласования размещения объектов игорного бизнеса на территории субъекта с органами исполнительной власти субъекта (по данному вопросу Верховный Суд РФ не усматривает противоречий с федеральным законодательством). В данном случае также необходимо отметить, что введение порядка согласования не соответствует основным принципам осуществления лицензирования, заключающимся в обеспечении единства экономического пространства на территории Российской Федерации, установлении единого порядка лицензирования на территории Российской Федерации, установлении лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности (п. "ж" ст. 71 Конституции РФ, ст. 3 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности").

Режим лицензирования не предусматривает процедуру согласования, являющуюся по своей сути получением дополнительного разрешительного документа. В силу того, что действие лицензии распространяется на всю территорию РФ (ч. 2 ст. 7 Федерального закона "О лицензировании"), введение дополнительного разрешительного документа в форме согласования является ограничением права на осуществление лицензируемого вида деятельности, предоставленного лицензией, выданной уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, сфера действия которой распространяется на всю территорию РФ. Более того, ст. 7 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (26 июля 2006 г. Президент РФ подписал новый Федеральный закон "О защите конкуренции" N 135-ФЗ, вступающий в силу по истечении 90 дней со дня его официального опубликования (Российская газета. 2006. N 162). (в действ, ред.) запрещает, в частности органам государственной власти субъектов Российской Федерации, принимать акты и (или) совершать действия, которые ограничивают самостоятельность хозяйствующих субъектов, создают дискриминационные условия деятельности отдельных хозяйствующих субъектов, если такие акты или действия имеют либо могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов хозяйствующих субъектов. В том числе запрещается необоснованно препятствовать осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере.

Таким образом, введение режима согласования мест размещения объектов игорного бизнеса противоречит как конституционным нормам, так нормам федерального законодательства.

Установление субъектами РФ минимальных требований к площади игорных заведений необходимо рассматривать как нарушение прав собственника помещений, выражающееся в ограничении владения, пользования и распоряжения принадлежащим ему имуществом, закрепленных статьей 209 ГК РФ. Согласно ч. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только федеральным законом и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Введение ограничения использования помещений под размещение объектов игорного бизнеса необходимо рассматривать как нарушение ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, ст. 7 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (в действ, ред.) и постановления Правительства РФ от 15 июля 2002 г. N 525, устанавливающего исчерпывающий перечень обязательных лицензионных требований и условий.

Соответствует ли критериям определения лицензируемых видов деятельности, предусмотренным нормами Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", требование у руководителя (одного из руководителей) тотализатора или игорного заведения стажа работы в сфере игорного бизнеса не менее 3 лет согласно подп. "в" п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, утвержденного постановлением Правительства РФ от 15 июля 2002 г. N 525 "О лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений"?

В качестве одного из обязательных лицензионных требований и условий при осуществлении деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, согласно нормам Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, является наличие у руководителя (одного из руководителей) тотализатора или игорного заведения стажа работы в сфере игорного бизнеса не менее 3 лет (п. "в" п. 4 Положения). Согласно ст. 2 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензионные требования и условия *(166) распространяются исключительно на лицензиата, а не на соискателя лицензии, от которого не допускается требовать представления документов, не предусмотренных Законом о лицензировании и иными федеральными законами (ст. 9 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности"). Представляется, что такой подход со стороны законодателя обусловлен необходимостью обеспечения свободы доступа лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, в соответствующую сферу и/или отрасль, что является обязательным условием добросовестной конкуренции. Исходя из логики норм Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", соискатель лицензии должен соответствовать лицензионным требованиям только в части, входящей в состав подаваемых им документов. Требование от руководителя (одного из руководителей) тотализатора или игорного заведения наличия стажа работы в сфере игорного бизнеса не менее 3 лет является лицензионным требованием согласно подп. "в" п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений.

Необходимо сразу отметить, что подп. "в" п. 4 Положения составлен юридически некорректно, так как неясно, в какой именно сфере игорного бизнеса и в какой должности в данной сфере руководитель игорного заведения или тотализатора должен иметь стаж - в должности менеджера, крупье, букмекера, повара, бармена, официанта, охранника игорного заведения и т.п. Все вышеуказанные должности служащих отражены в "Общероссийском классификаторе занятий" ОК 010-93, утвержденном постановлением Госстандарта РФ от 30 декабря 1993 г. N 298.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 31 октября 2002 г. N 787 "О порядке утверждения Единого тарифно-квалификационного справочника работ и профессий рабочих, Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих" Минтрудом России был утвержден Порядок применения Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих (постановление Минтруда России от 9 февраля 2004 г. N 9), целью которого является регулирование трудовых отношений, обеспечение эффективной системы управления персоналом организации независимо от форм собственности и организационно-правовых форм деятельности. В справочнике содержатся квалификационные характеристики по должностям руководителей, специалистов и служащих. Квалификационные характеристики каждой должности состоят из трех разделов: должностные обязанности (содержит перечень основных функций, которые могут быть поручены работнику, занимающему данную должность); требования к знаниям (содержит основные требования, предъявляемые к работнику в отношении специальных знаний, а также знаний нормативных актов, методов и средств, которые работник должен уметь применять при выполнении должностных обязанностей); требования к квалификации (определяет уровень профессиональной подготовки работника, необходимый для выполнения возложенных на него обязанностей, и требуемый стаж работы). Обязанности руководителей всех форм собственности отражены также в "Общероссийском классификаторе занятий" ОК 010-93, утвержденном постановлением Госстандарта РФ от 30 декабря 1993 г. N 298.

В настоящее время еще не разработаны отдельные справочники для различных отраслей экономики *(167). Однако даже без них этот документ является необходимым и полезным при составлении должностных инструкций в соответствующей организации.

На сегодняшний день в отраслях экономики применяется Квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих, утвержденный постановлением Минтруда от 21 августа 1998 г. N 37 (в ред. от 12 ноября 2003 г. N 75). Справочник, являясь ведомственным нормативным правовым актом, содержит перечень работ, квалификационные характеристики, требования к уровню знаний, производственных навыков и в то же время носит рекомендательный, диспозитивный характер и способствует обеспечению правильного подбора, расстановки и использования кадров в любой организации *(168).

Требования к квалификации руководителя, предусмотренные Квалификационным справочником, содержат в себе наличие высшего профессионального (технического или инженерно-экономического) образования и стаж работы на руководящих должностях в соответствующей профилю организации отрасли не менее 5 лет.

Исходя из вышесказанного, следует сделать вывод, что руководитель должен иметь стаж работы только на руководящих должностях в соответствующей профилю организации отрасли, а не в целом отрасли, что отражено в подп. "в" п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений. Таким образом, представляется возможным заключить и подчеркнуть, что п. "в" п. 4 Положения составлен юридически некорректно.

Согласно ст. 2 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" соблюдение лицензионных требований и условий обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования следует относить к незаконному предпринимательству только в случаях причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо в случаях, если данное деяние сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, что находит отражение в ч. 1 ст. 171 УК РФ, либо осуществляется с квалифицирующими признаками, указанными в ч. 2 ст. 171 УК РФ.

Состав преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 171 УК РФ, носит формально-материальный характер. Иными словами, для наличия этого состава необходимо не только совершение хотя бы одного из деяний, предусмотренных ч. 1, но и причинение указанными деяниями крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо они должны быть сопряжены с извлечением дохода *(169) в крупном размере *(170).

Таким образом, основным условием для привлечения лица к уголовной ответственности является не только причинение крупного ущерба либо извлечение в результате незаконного предпринимательства дохода в крупном размере, но и наличие причинно-следственной связи между нарушением условий лицензирования и наступившими последствиями.

Следует сделать акцент и на том, что, прежде чем привлекать "незаконного предпринимателя" к уголовной ответственности, лицензионные органы, а также суд в случаях, установленных ст. 13 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" (неоднократные нарушения или грубое нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий), имеют право приостанавливать действие лицензии на установленный законом срок или аннулировать ее.

Исходя из вышесказанного необходимо заключить, что отсутствие стажа работы у руководителя как организатора системы управления персоналом, регулирующего производственно-хозяйственные, финансово-экономические, трудовые, организационные отношения в сфере игорного бизнеса, не может явиться следствием причинения крупного ущерба гражданам и государству. Причинить ущерб здоровью граждан, их жизни может отсутствие у игорного заведения документа, подтверждающего соответствие используемых игорным заведением игровых автоматов с денежным или иным выигрышем утвержденному типу игровых автоматов, предусмотренных ГОСТ Р, несоблюдение санитарных, гигиенических, технических и иных правил, обязательных при осуществлении организации игорной деятельности, деятельность неквалифицированного персонала - крупье, букмекера, несоблюдение обеспечения условий личной безопасности участников взаимных пари, игроков и посетителей тотализатора и игорного заведения и т.п.

Более того, если исходить из логики и смысла, вложенного правотворческим органом (Правительством РФ) в подп. "в" п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, можно прийти к выводу, что если руководитель игорного заведения имел бы стаж работы в игорном бизнесе не менее 3 лет в должности охранника, или крупье, или повара, то осуществление организации данной деятельности было бы более компетентным, профессиональным, рентабельным и соответствующим законодательству и лицензионным требованиям, предъявляемым соответствующим положением о лицензировании.

Также следует отметить, что непосредственный ущерб гражданам и государству может причинить неквалифицированная деятельность сотрудников игорного заведения. Так, в комплект документов, прилагаемых соискателем лицензии (а не лицензиатом) к заявлению о предоставлении лицензии, входят, в частности, сведения о квалификации сотрудников соискателя лицензии (п. "е" п. 5 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений; см. также ст. 9 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в действ, ред.); "Общероссийский классификатор занятий" ОК 010-93, утвержденный постановлением Госстандарта РФ от 30 декабря 1993 г. N 298; Общероссийский классификатор профессий рабочих, должностей служащих и тарифных разрядов, утвержденный постановлением Госстандарта России от 26 декабря 1994 г. N 367 (ОК 016-94) (в ред. от 29 декабря 2003 г.).

"Общероссийский классификатор занятий" ОК 010-93, являясь составной частью Единой системы классификации и кодирования информации (ЕСКК) РФ, содержит такие должности служащих, как крупье и букмекер. Согласно данному классификатору данные должности служащих относятся к категории служащих, занятых подготовкой информации, оформлением документации, учетом и обслуживанием (базовая группа 4213). Они проводят и обслуживают азартные игры в игорных домах; принимают ставки сторон и выдают причитающиеся суммы выигравшей стороне на спортивных и иных соревнованиях. Исходя из предусмотренных Классификатором обязанностей букмекеров и крупье, данные служащие должны объяснять и разъяснять принятые в заведении правила игры; оценивать риск и вероятность победы игроков для принятия или отклонения ставки; составлять и распространять список приблизительной котировки ставок; раздавать карточки, выбрасывать фишки, управлять рулеткой в процессе игры и т.п. Таким образом, именно вышеуказанные должности служащих (крупье, букмекер) в сфере игорного бизнеса обязаны иметь определенную квалификацию, так как их деятельность непосредственно затрагивает права и законные интересы граждан.

Является ли документ, подтверждающий стаж работы у руководителя (одного из руководителей) тотализатора или игорного заведения в сфере игорного бизнеса, обязательным для соискателя лицензии?

В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" легальное понятие "соискатель лицензии" определяется как юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, обратившиеся в лицензирующий орган с заявлением о предоставлении лицензии на осуществление конкретного вида деятельности.

Исходя из логики норм Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", соискатель лицензии должен соответствовать лицензионным требованиям только в части, входящей в состав подаваемых им документов. Статья 9 вышеуказанного Закона определяет порядок принятия решения о предоставлении лицензии. В частности, абз. 9 ч. 1 ст. 9 Закона устанавливает, что не допускается требовать от соискателя лицензии представления документов, не предусмотренных настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

К заявлению о предоставлении лицензии прилагаются, в частности, копии документов, перечень которых определяется положением о лицензировании конкретного вида деятельности и которые свидетельствуют о наличии у соискателя лицензии возможности выполнения лицензионных требований и условий, в том числе документов, наличие которых при осуществлении лицензируемого вида деятельности предусмотрено федеральными законами (абз. 8 ч. 1 ст. 9 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности").

Пунктом 5 постановления Правительства РФ от 15 июля 2002 г. N 525 "О лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений" установлено, что для получения лицензии соискатель лицензии представляет в лицензирующий орган следующие документы:

а) заявление о предоставлении лицензии с указанием:

наименования и организационно-правовой формы юридического лица, места его нахождения - для юридического лица;

фамилии, имени, отчества, места жительства, данных документа, удостоверяющего личность, - для индивидуального предпринимателя;

лицензируемой деятельности, которую юридическое лицо или индивидуальный предприниматель намерены осуществлять, и места (мест) нахождения тотализатора и (или) игорного заведения;

б) копии учредительных документов и свидетельства о государственной регистрации соискателя лицензии в качестве юридического лица (с предъявлением оригиналов в случае, если копии не заверены нотариусом) - для юридического лица;

в) копия свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (с предъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом) - для индивидуального предпринимателя;

г) копия свидетельства о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе (с предъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом);

д) документ, подтверждающий уплату лицензионного сбора за рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлении лицензии;

е) сведения о квалификации сотрудников соискателя лицензии.

Перечень документов, обязательных для представления соискателем лицензии, является исчерпывающим и не содержит в себе документа, подтверждающего стаж работы у руководителя (одного из руководителей) тотализатора или игорного заведения в сфере игорного бизнеса.

Какой именно документ, подтверждающий соответствие используемых игорным заведением игровых автоматов с денежным или иным выигрышем утвержденному типу игровых автоматов, имеется в виду согласно п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, утвержденного постановлением Правительства РФ от 15 июля 2002 г. N 525 "О лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений"?

Базисным нормативным правовым актом, регламентирующим лицензирование деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений является Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в действ, ред.). Порядок получения лицензий на осуществление данного вида деятельности регламентируется постановлением Правительства РФ от 15 июля 2002 г. N 525 "О лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений". В качестве одного из обязательных лицензионных требований и условий получения соответствующего вида лицензии, согласно нормам Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, является наличие у соискателя лицензии документа, подтверждающего соответствие используемых игорным заведением игровых автоматов с денежным или иным выигрышем утвержденному типу игровых автоматов (п. "г" п. 4 Положения).

1. Легальное определение понятия игрового автомата закреплено в ст. 364 НК РФ и п. 3.1 Правил проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу, утвержденных приказом Государственного комитета РФ по стандартизации и метрологии от 24 января 2000 г. N 22. Основной целью испытаний игровых автоматов с целью утверждения типа является проверка соответствия их технических характеристик требованиям распространяющихся на них нормативных документов и технической документации (п. 4.1 Правил проведения испытаний). Испытания игровых автоматов с целью утверждения типа и контроль за соответствием игровых автоматов утвержденному типу являются обязательными для игровых автоматов, выпускаемых из производства, ввозимых по импорту или находящихся в эксплуатации (п. 4.3 Правил). Проводят вышеуказанные испытания государственные научные метрологические центры и органы Государственной метрологической службы, аккредитованные Госстандартом России в качестве центров испытаний игровых автоматов (ЦИ ИА) (ст. 12 Закона РФ от 27 апреля 1993 г. N 4871-1 "Об обеспечении единства измерений" (в ред. Федерального закона от 10 января 2003 г. N 15-ФЗ); постановление Правительства РФ от 16 мая 2003 г. N 287 "Об утверждении Положения об организации и осуществлении государственного контроля и надзора в области стандартизации, обеспечения единства измерений и обязательной сертификации"; постановление Правительства РФ от 12 февраля 1994 г. N 100 "Об организации работ по стандартизации, обеспечению единства измерений, сертификации продукции и услуг" (в ред. постановления Правительства РФ от 25 сентября 2003 г. N 594); п. 4.4. Правил проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу, утвержденных приказом Государственного комитета РФ по стандартизации и метрологии от 24 января 2000 г. N 22).

Понятие типа игрового автомата определено в п. 3.3 Правил проведения испытаний - тип игрового автомата представляет собой совокупность игровых автоматов, основанных на одном и том же принципе, имеющих одинаковые центральные блоки управления, одни и те же игровые программы, одну и ту же конструкцию и выполненных по одной и той же технической документации и технологии.

Несмотря на то, что сфера действия Правил проведения испытаний направлена на осуществление государственного метрологического контроля за операциями с применением игровых автоматов и устройств (ст. 13 Закона "Об обеспечении единства измерений"), технические требования, предусмотренные данными Правилами, которым должен соответствовать игровой автомат, приведены в п. 4-12 приложения Правил, где, в частности, п. 10 содержит ссылку на соблюдение требований обязательной сертификации в Системе сертификации ГОСТ Р - ГОСТ 28171, ГОСТ 23511, ГОСТ Р 50033. Положительное решение об утверждении типа игрового автомата удостоверяют сертификатом об утверждении типа игрового автомата (разд. 7 Правил).

Таким образом, следует заключить, что одним из документов, подтверждающих соответствие используемых игорным заведением игровых автоматов с денежным или иным выигрышем утвержденному типу игровых автоматов, установленному ЦИ ИА, может являться сертификат об утверждении типа игрового автомата с денежным выигрышем.

2. Игровые автоматы представляют собой продукцию, подлежащую обязательной сертификации в системе сертификации ГОСТ Р на основании испытаний игровых автоматов и санитарно-гигиенической проверке. Необходимость проведения их обязательной сертификации определяется их назначением. Применяются игровые автоматы как средства развлечения в местах массового скопления людей - культурно-развлекательных центрах, метро, магазинах и т.п. Иными словами, игровые автоматы не должны создавать опасность для жизни и здоровья людей.

Следовательно, их соответствие на стадии производства подтверждается путем обязательной сертификации и на них распространяются требования нормативного документа - ГОСТ Р (постановление Госстандарта РФ от 17 марта 1998 г. N 11 "Об утверждении положения о системе сертификации ГОСТ Р" (в ред. от 22 апреля 2002 г. N 30); постановление Госстандарта РФ от 21 сентября 1994 г. N 15 "Об утверждении порядка проведения сертификации продукции в Российской Федерации" (в ред. от 11 июля 2002 г. N 60). При санитарно-эпидемиологической экспертизе проверяется электромагнитная безопасность изделия и токсикологическая безопасность компонентов, из которых оно изготовлено (см., например, постановление главного государственного санитарного врача от 3 июня 2003 г. N 118 "О введении в действие санитарно-эпидемиологических правил и нормативов СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03").

Игровые автоматы включены в "Номенклатуру продукции и услуг (работ), в отношении которых законодательными актами РФ предусмотрена их обязательная сертификация", утвержденную постановлением Госстандарта РФ от 30 июля 2002 N 64 (в ред. приказа Ростехрегулирования от 13 октября 2004 г. N 57) - разд. 96 "Изделия культурно-бытового, хозяйственного, учебного назначения, театрально-зрелищных предприятий, вспомогательные для легкой промышленности". Приведенный там ГОСТ Р-50897-96, будучи национальным стандартом для игровых автоматов, предназначенных для использования в качестве средств развлечения, содержит общие требования безопасности, требования к контактным устройствам, маркировки, изоляции, электробезопасности изделия, электромагнитной совместимости и устойчивости к электромагнитным помехам, устанавливает общие методы испытаний и т.д. ГОСТ Р-50897-96 введен взамен установленного Правилами проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу, утвержденными приказом Государственного комитета РФ по стандартизации и метрологии от 24 января 2000 г. N 22, ГОСТ Р 28171-89 "Автоматы игровые. Общие технические условия" в связи со вступлением в силу постановления Госстандарта РФ от 30 июля 2002 г. N 64. В случае положительных результатов на основании протоколов испытаний игровых автоматов выдается сертификат соответствия соответствующим аккредитованным органом по сертификации (см. постановление Госстандарта РФ от 10 мая 2000 г. N 26 "Об утверждении правил по проведению сертификации в Российской Федерации" (в ред. от 5 июля 2002 г. N 57).

2.1. Подтверждения о проведении производителем испытания соответствующего типа изделия можно найти и в межгосударственном стандарте ГОСТ 2.601-95 Единая система конструкторской документации "Эксплуатационные документы" в качестве государственного стандарта Российской Федерации, утвержденном постановлением Госстандарта РФ от 29 февраля 1996 г. N 130. Данным стандартом установлены требования, предъявляемые к эксплуатационным документам (ЭД), предназначенным для эксплуатации изделий, ознакомления с их конструкцией, изучения правил эксплуатации (использования по назначению, технического обслуживания, текущего ремонта, хранения и транспортирования). В данном межгосударственном стандарте определены требования, удостоверяющие гарантированные изготовителем значения основных параметров и характеристик (свойств) изделия и т.п.

Эксплуатационные документы разрабатываются на основе рабочей конструкторской документации по ГОСТ 2.102, опыта эксплуатации аналогичных изделий, анализа эксплуатационной технологичности изделий и их составных частей, материалов по исследованию надежности изделий данного типа и аналогичных изделий других типов и др. (п. 3.7). Иными словами, в ЭД должны быть указаны сведения об изделии и (или) материале, изготовленных по стандартам или техническим условиям. В разделе "ЭД", именуемом "Требования к построению, содержанию и изложению документов", в ряде текущих подразделов устанавливается необходимость наличия испытаний соответствующего типа изделия. Так, инструкция по монтажу (ИМ) должна включать сведения, в частности, по испытаниям (подп. 5.2.2.). В разделе "Наладка, стыковка и испытания" также должны быть отражены виды испытаний, предшествующих пуску (опробыванию) изделия; методики проведения испытаний (подп. 5.2.8.). Раздел "Учет работы изделия" содержит сведения об учете работы изделия, начиная с момента испытания его изготовителем (подп. 5.3.16). Раздел "ЭД" (подп. 5.3.14) раскрывает сведения, которые должны содержаться в свидетельстве о приемке соответствующего изделия (типа изделия), в частности данные, необходимые для эксплуатации контрольных, в том числе и приемо-сдаточных, испытаний, и заключение испытателя. Таким образом, необходимо отметить, что свидетельство о приемке является документом, удостоверяющим соответствие изделия (в данном случае игрового автомата) утвержденному техническими условиями типу изделия (игрового автомата), подтверждающим факт проведения испытания.

Согласно вышесказанному следует заключить, что практически во всех указанных эксплуатационных документах содержится обязанность производителя проводить испытания соответствующего типа изделия с целью обеспечения гарантированности и защиты жизни и здоровья граждан согласно требованиям, предъявляемым сертификатом соответствия.

Итак, вторым потенциальным документом, подтверждающим соответствие используемых игорным заведением игровых автоматов с денежным или иным выигрышем утвержденному типу игровых автоматов, может являться сертификат соответствия.

Исходя из неопределенности формулировки подп. "г" п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений ввиду недостаточной ясности вложенного законодателем смысла и применяя прием систематического толкования данного пункта путем его сопоставления с другими нормами права, регулирующими сферу игорного бизнеса, следует прийти к следующему выводу: документами, подтверждающими соответствие используемых игорным заведением игровых автоматов с денежным или иным выигрышем утвержденному типу игровых автоматов, могут быть как сертификат об утверждении типа игрового автомата, выданный ЦИ ИА, так и сертификат соответствия, порядок выдачи которого определен нормами постановления Госстандарта РФ от 17 марта 1998 г. N 11 "Об утверждении положения о системе сертификации ГОСТ Р" (в ред. от 22 апреля 2002 г. N 30).

3. Наконец, необходимо отметить, что в соответствии со ст. 46 Федерального Закона от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании", вступившего в действие 1 июля 2003 г., содержащей переходные положения, до вступления в силу соответствующих технических регламентов требования, установленные действующими национальными стандартами, подлежат обязательному исполнению только в части, обеспечивающей достижение целей законодательства РФ о техническом регулировании (см. также информационное письмо Госстандарта РФ от 27 июня 2003 г. N ГЭ-1100-28/2308 "О применении нормативных документов в области обязательного подтверждения соответствия"; постановление Госстандарта РФ от 30 января 2004 г. N 4 "О национальных стандартах"). Более того, положения федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, касающиеся сферы применения Федерального закона "О техническом регулировании" (в том числе прямо или косвенно предусматривающие осуществление контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов), применяются в части, не противоречащей настоящему Федеральному закону. Федеральные органы исполнительной власти вправе издавать в сфере технического регулирования акты только рекомендательного характера, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом "О техническом регулировании". Сюда также относятся все ранее изданные этими органами нормативные правовые акты, которые утрачивают обязательность со дня вступления в силу данного Федерального закона. Исключение составляют положения, указанные в ч. 1 ст. 46 Федерального закона N 184.

Таким образом, Правила проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу, утвержденные приказом Госстандарта РФ от 24 января 2000 г. N 22, не имеют обязательной силы с момента вступления в силу Федерального закона "О техническом регулировании" и носят рекомендательный характер.

В качестве заключения необходимо отметить, что требует законодательного приведения в соответствие с нормами Федерального закона "О техническом регулировании" положений Закона РФ "Об обеспечении единства измерений" и приказа Государственного комитета РФ по стандартизации и метрологии от 24 января 2000 г. N 22.

Относится ли игровой автомат с денежным выигрышем, упоминаемый в гл. 29 НК РФ, к ПЭВМ (согласно нормам СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03) при условии игры на нем лиц (игроков), не являющихся работниками той организации, которой принадлежит ПЭВМ?

Легальное понятие "игровой автомат" определено в гл. 29 НК РФ и раскрывается как "специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей организатора игорного заведения" (ст. 364 НК РФ).

Требования "Гигиенических требований к персональным электронно-вычислительным машинам и организации работы. СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03", утвержденные главным государственным санитарным врачом РФ 30 мая 2003 г., в целом распространяются на:

проектирование, изготовление и эксплуатацию отечественных ПЭВМ, используемых на производстве, в обучении, в быту, в игровых автоматах на базе ПЭВМ;

эксплуатацию импортных ПЭВМ, используемых на производстве, в обучении, в быту и в игровых комплексах (автоматах) на базе ПЭВМ;

проектирование, строительство и реконструкцию помещений, предназначенных для эксплуатации всех типов ПЭВМ, производственного оборудования и игровых комплексов (автоматов) на базе ПЭВМ;

организацию рабочих мест с ПЭВМ, производственным оборудованием и игровыми комплексами (автоматами) на базе ПЭВМ;

условия и организацию работы с ПЭВМ;

вычислительные электронные цифровые машины персональных, портативных, периферийных устройств вычислительных комплексов (принтеры, сканеры, клавиатура, модемы внешние, электрические компьютерные сетевые устройства, устройства хранения информации, блоки бесперебойного питания и проч.), устройства отображения информации (видеодисплейные терминалы (ВДТ) всех типов) и игровые комплексы на базе ПЭВМ.

Понятие "автоматы игровые с использованием ПЭВМ" (или "игровые комплексы на базе ПЭВМ") как один из видов продукции, подпадаемых под гигиенические требования, определено в таблице 1 СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03, что корреспондируется с кодом класса продукции (услуг) по ОК-005-93, Общероссийского классификатора продукции (в действ, ред.) "96 8575" "Автоматы игровые", контролируемыми гигиеническими параметрами которых являются: уровни ЭМП акустического шума, концентрация вредных веществ в воздухе, визуальные показатели ВДТ, мягкое рентгеновское излучение. Также следует отметить, что игровые автоматы включены в "Номенклатуру продукции и услуг (работ), в отношении которых законодательными актами РФ предусмотрена их обязательная сертификация", утвержденную постановлением Госстандарта РФ от 30 июля 2002 г. N 64 (в ред. приказа Ростехрегулирования от 13 октября 2004 г. N 57) - разд. 96 "Изделия культурно-бытового, хозяйственного, учебного назначения, театрально-зрелищных предприятий, вспомогательные для легкой промышленности".

Таким образом, необходимо заключить, что "автоматы игровые", согласно ОК-005-93, и "игровые комплексы" на базе ПЭВМ (или игровые автоматы с использованием ПЭВМ) являются одним и тем же объектом, к которым предъявляются единые гигиенические требования к персональным электронно-вычислительным машинам (ПЭВМ) и организации работы с целью предотвращения неблагоприятного влияния на здоровье человека вредных факторов производственной среды и трудового процесса при работе с ПЭВМ (п. 1.3 Требований СанПиН).

Однако совпадение понятий "автоматы игровые" и "игровые комплексы на базе ПЭВМ (или игровые автоматы с использованием ПЭВМ)" для целей предотвращения неблагоприятного влияния на здоровье человека вредных факторов производственной среды и трудового процесса при работе с ПЭВМ само по себе не ставит знака равенства между понятием "игровые комплексы (автоматы) на базе ПЭВМ" и понятием игровых автоматов с денежным выигрышем, на которых играют лица, не являющиеся работниками организации, приведенной в ст. 364 НК РФ.

Несмотря на то что оперируемое СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03 понятие "игровой комплекс (автомат) на базе ПЭВМ" не раскрывается как самим СанПиН, так и действующим законодательством, однако, исходя из буквального толкования положений СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03 и смысла данного понятия, следует заключить, что понятие "игровой комплекс (автомат) на базе ПЭВМ" в том смысле, в котором о нем упоминается в СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03, отлично от приведенного в гл. 29 НК РФ (ст. 364 НК РФ), так как является устройством, предназначенным для оборудования рабочего места пользователя ПЭВМ, т.е. рабочего места работника организации, и способствующим выполнению работником своих трудовых функций.

В заключение необходимо отметить, что понятие "игровые комплексы (автоматы) на базе ПЭВМ", используемое в СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03, представляет собой устройство, которым оборудуется рабочее место пользователя ПЭВМ, т.е. рабочее место работника организации. Как следствие, данное понятие не охватывает собой игровые автоматы с денежным выигрышем, о которых упоминается в гл. 29 НК РФ (ст. 364 НК РФ), на которых играют лица, не являющиеся работниками организации. То есть пользователем игрового комплекса (автоматов) на базе ПЭВМ не может являться лицо (игрок), не являющееся работником соответствующей организации, которой принадлежит ПЭВМ.

Соответствует ли понятие "рабочее место пользователя ПЭВМ", определяемое СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03, понятию "рабочее место", утвержденному нормами Трудового кодекса Российской Федерации?

Требования к помещениям для работы с ПЭВМ закреплены в разд. 3 СанПиН "Требования к помещениям для работы с ПЭВМ", п. 3.4 которого регламентирует, в частности, что площадь на одно рабочее место пользователей ПЭВМ в помещениях культурно-развлекательных учреждений и с ВДТ на базе плоских дискретных экранов (жидкокристаллические, плазменные) должна составлять не менее 4,5 м2, а площадь на одно рабочее место пользователей ПЭВМ с ВДТ на базе электронно-лучевой трубки (ЭЛТ) должна составлять не менее 6 м2. При использовании ПВЭМ с ВДТ на базе ЭЛТ (без вспомогательных устройств - принтер, сканер и др.), отвечающих требованиям международных стандартов безопасности компьютеров, с продолжительностью работы менее 4 часов в день допускается минимальная площадь 4,5 м2 на одно рабочее место пользователя (взрослого и учащегося высшего профессионального образования). Для внутренней отделки интерьера помещений, где расположены ПЭВМ, должны использоваться диффузно отражающие материалы с коэффициентом отражения для потолка - 0,7- 0,8; для стен - 0,5-0,6; для пола - 0,3-0,5.

Организации режима труда и отдыха при работе с ПЭВМ посвящено приложение 7 СанПиН: в зависимости от категории и группы по видам деятельности рекомендуются регламентированные перерывы, разные режимы работы с ПЭВМ в специальных условиях и т.п.

Следует также сделать существенный акцент на том факте, что требования СанПиН оперируют таким понятием, как "рабочее место", что естественно, так как сфера действия данных гигиенических требований распространяется исключительно на трудовой процесс и производственную среду пользователей ПЭВМ (п. 1.3; 1.9; 3.3; 3.4.; 3.7; 3.8; далее разд. 4-10 СанПиН), что, в свою очередь, соответствует нормам Трудового кодекса РФ, а именно ст. 209 разд. 10 ТК РФ "Охрана труда", в которой раскрывается легальное понятие рабочего места как места, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

Непосредственно сам игровой автомат признать рабочим местом не представляется возможным, так как он является исключительно оборудованием. Рабочее место пользователя игрового комплекса (автоматов) на базе ПЭВМ предполагает обязательное наличие работника.

Таким образом, пользователь игрового комплекса (автоматов) на базе ПЭВМ, являясь субъектом трудового права и находясь в трудовых отношениях с работодателем, имеет право на безопасные условия труда, при которых воздействие на работающих вредных и (или) опасных производственных факторов исключено либо уровни их воздействия не превышают установленных нормативов (см. ст. 209 ТК РФ; в частности п. 3.4 разд. 3 СанПиН "Требования к помещениям для работы с ПЭВМ").

В свою очередь, работодатель (индивидуальный предприниматель и/или юридическое лицо) в процессе производства и эксплуатации ПЭВМ должен осуществлять производственный контроль за соблюдением гигиенических требований к персональным электронно-вычислительным машинам, в частности игровым автоматам на базе ПЭВМ и организации работы.

Таким образом, в соответствии с нормами трудового законодательства (ст. 209 ТК РФ) рабочее место рассматривается как место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя. Понятие "рабочее место пользователя игрового комплекса (автоматов) на базе ПЭВМ", используемое в СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03, предполагает обязательное наличие работника, находящегося в трудовых отношениях с работодателем, где работник (пользователь игрового комплекса (автоматов) на базе ПЭВМ) имеет право на безопасные условия труда, при которых воздействие на работающих вредных и (или) опасных производственных факторов исключено либо уровни их воздействия не превышают установленных нормативов (п. 3.4. разд. 3 СанПиН "Требования к помещениям для работы с ПЭВМ" - площадь на одно рабочее место пользователей ПЭВМ в помещениях культурно-развлекательных учреждений и с ВДТ на базе плоских дискретных экранов (жидкокристаллические, плазменные) должна составлять не менее 4,5 м2, а площадь на одно рабочее место пользователей ПЭВМ с ВДТ на базе электронно-лучевой трубки (ЭЛТ) должна составлять не менее 6 м2). Как следствие, понятие "рабочее место пользователя ПЭВМ", определяемое СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03, соответствует понятию "рабочее место", утвержденному нормами Трудового кодекса Российской Федерации.

Возможно ли отнести поздравительную открытку, включающую в себя условия проведения стимулирующей лотереи с целью продвижения товара на рынке, к лотерейному билету?

В настоящее время деятельность, связанная с проведением лотерей, в частности стимулирующей лотереи, регулируется ГК РФ и Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. N 138-ФЗ "О лотереях" (в действ, ред.) *(171), согласно которому лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом (п. 1 ст. 2 Федерального закона "О лотереях", письмо Минфина России от 30 июля 2004 г. N 05-03-11/03). Нормы Федерального закона "О лотереях" определяют виды лотерей, способы и сроки проведения лотереи. Согласно нормам Федерального закона "О лотереях" лотерейный билет представляет собой документ, удостоверяющий право на участие в лотерее и служащий для оформления договорных отношений организатора лотереи с участником лотереи. Лотерейный билет является защищенной от подделок полиграфической продукцией (п. 5 ст. 2 Федерального закона). Требования, предъявляемые к лотерейным билетам, установлены ст. 12 Федерального закона "О лотереях" и конкретизированы приказом Министерства финансов РФ от 9 августа 2004 г. N 65н "О лотерейных билетах".

Абзац 2 п. 3 ст. 3 Федерального закона "О лотереях" называет одну из разновидностей лотереи, когда распространение лотерейных билетов является необязательным, - проведение стимулирующей лотереи, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (ч. 1 ст. 17 Федерального закона "О лотереях"). Право на участие в стимулирующей лотерее подтверждается купоном. Порядок проведения стимулирующей лотереи на территории РФ регламентирован ст. 7 и 9 Федерального закона "О лотереях" и конкретизирован приказом Минфина России от 9 августа 2004 г. N 66н "Об установлении форм и сроков представления отчетности о лотереях и методологии проведения лотерей" (приложение 4). В соответствии со ст. 10, 11 Федерального закона "О лотереях" организатор лотереи обязан ежеквартально осуществлять целевые отчисления в объеме, рассчитанном исходя из обязательных нормативов, установленных Федеральным законом "О лотереях". Исключения для отчислений составляют стимулирующие лотереи.

Согласно ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в действ, ред.) деятельность по изготовлению защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг, а также торговля указанной продукцией является лицензируемой. Порядок лицензирования данного вида деятельности регламентируется постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. N 817 "Об утверждении положения о лицензировании деятельности по изготовлению защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг, а также торговли указанной продукцией" (в действ, ред).

Определение "защищенная полиграфическая продукция" раскрывается п. 2 Положения о лицензировании деятельности по изготовлению защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг, а также торговли указанной продукцией как полиграфическая продукция, в том числе бланки ценных бумаг, необходимость защиты которой предусмотрена нормативными правовыми актами Президента РФ, органов государственной власти РФ, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления и решениями юридических лиц, изготовленная с применением полиграфических, голографических, информационных, микропроцессорных и иных способов защиты полиграфической продукции, предотвращающих полную или частичную подделку этой продукции.

Положение о ввозе в Российскую Федерацию бланков защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг, утверждено постановлением Правительства РФ от 7 июля 2005 г. N 415 *(172) и раскрывает понятие "бланки защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланки ценных бумаг" как товары, обладающие специальными свойствами и характеристиками, обеспечивающими их защиту от фальсификации (подделки).

Технические требования и условия изготовления защищенной полиграфической продукции регламентированы в приложении 3 приказа Министерства финансов Российской Федерации от 7 февраля 2003 г. N 14н "О реализации постановления Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2002 г. N 817".

В соответствии и согласно вышеуказанным нормативным правовым актам Минфин РФ в приказе от 11 августа 2005 г. N 104н "О критериях отнесения товаров к категории защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг" установил следующие критерии отнесения товаров к категории защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг (содержатся на образце защищенной от подделок полиграфической продукции (идентичном тиражным экземплярам) с нулевой нумерацией и промаркированным словом "образец" или "погашено"):

наличие в указанной продукции не менее двух из числа нижеперечисленных элементов защиты:

нумерации (цифровой номер, индивидуальный для каждого экземпляра бланка);

водного знака (рисунок, создаваемый темными и светлыми участками бумаги и проявляющийся только при рассматривании бумаги "на просвет");

защитных волокон (цветные или светящиеся под ультрафиолетовым излучением инородные волокна, введенные в бумажную массу);

защитной нити (узкая (~ 1 мм) полоска на полимерной основе, введенная внутрь бумажной массы или выходящая на поверхность отдельными участками (ныряющая нить);

ультрафиолетовой люминесценции (свечение красок или защитных волокон под воздействием облучения ультрафиолетом. При этом свечение всей площади бумаги голубым цветом защитным признаком не является);

защиты от цветного ксерокопирования и сканирования (полиграфическая метка, проявляющаяся при снятии на обычном ксероксе, - "копия", "void", "!" и т.п.);

специальных видов печати (рисунки, в которых линии плавно переходят из одного цвета в другой без нарушения их геометрии, в

частности с ирисовым раскатом; рисунки, обладающие трехмерным рельефом, т.е. линии с краской выступают над бумагой и шероховаты на ощупь);

стираемого покрытия (непрозрачный (экранирующий) слой, подлежащий стиранию, например билет мгновенной лотереи);

двухкрасочных фоновых сеток (рисунки двух разных цветов, наложенные друг на друга на площади не менее 70%).

Вышесказанное подтверждает, что лотерейный билет, ввиду соблюдения технических требований и условий изготовления, определяемых нормативными правовыми актами РФ (постановления Правительства, приказы Министерства финансов РФ *(173) относится к защищенной от подделок полиграфической продукции.

В свою очередь, если предприниматель (организатор лотереи) проводит стимулирующую лотерею и, заключая договор с участником лотереи, оформляет его выдачей другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом (открытка, газета, журнал и т.п.), что отвечает требованиям п. 1 ст. 2 Федерального закона "О лотереях", в рассматриваемом случае условия проведения лотереи определены в открытке, необходимость защиты которой не предусмотрена, в частности решениями юридических лиц (организаторов лотереи) *(174), с применением полиграфических, голографических, информационных, микропроцессорных и иных способов защиты полиграфической продукции, предотвращающих полную или частичную подделку этой продукции, то данный вид печатного издания (открытка) не относится к защищенной полиграфической продукции.

В свою очередь, Минфин России в своих нормативных правовых актах, в частности в приказе от 9 августа 2004 г. N 65н "О лотерейных билетах", ограничительно толкует положения п. 1 ст. 2 Федерального закона "О лотереях" и приравнивает к лотерейному билету квитанции и иные установленные условиями лотереи документы, предъявляя к последним требования, присущие лотерейным билетам (ст. 12 Федерального закона "О лотереях"), тем самым обязывая предпринимателей, заключающих договор между организатором лотереи и участником лотереи, иными способами изготовлять носители лотереи как защищенную полиграфическую продукцию (п. 1 приказа Минфина РФ от 9 августа 2004 г. N 65н). При этом лицензирующим органом данного вида деятельности является Федеральная налоговая служба, находящаяся в ведении Минфина РФ, что изначально показывает предвзятость и необъективность Минфина *(175) как федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию, в частности лотерейной деятельности, в толковании норм Федерального закона "О лотереях" и позволяет на законных основаниях обжаловать данный нормативный правовой акт в судебном порядке.

Следует подчеркнуть, что предусмотренные Федеральным законом "О лотереях" бестиражный, комбинированный способы проведения лотереи предполагают внесение платы за участие в лотерее (п. 8 ч. 1 ст. 12 Федерального закона "О лотереях"). Тиражный способ предполагает распространение лотерейных билетов. В свою очередь, проведение стимулирующей лотереи не связано с внесением платы, поскольку призовой фонд формируется за счет организаторов лотереи и данный вид лотереи не предусматривает распространение лотерейных билетов (ч. 4 ст. 8; п. 8 ч. 1; ч. 3 ст. 12 Федерального закона "О лотереях"). Правом на участие в стимулирующей лотерее является купон или стикер, код которого используется только для внутреннего учета. Таким образом, проведение стимулирующей лотереи иным не предусмотренным Федеральным законом "О лотереях" способом не запрещено (постановление ФАС МО от 26 сентября 2005 г. по делу N КА-А40/9225-05).

Кроме того, ст. 16 Федерального закона "О лотереях" определяет, что предложение об участии в стимулирующей лотерее, которое должно сопровождаться изложением условий лотереи, может быть или нанесено на упаковку конкретного товара, или размещено иным способом, позволяющим без специальных знаний установить связь конкретного товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи. Порядок направления заявки участником стимулирующей лотереи и порядок приема такой заявки определяются организатором стимулирующей лотереи в условиях стимулирующей лотереи. Организатор стимулирующей лотереи может обусловить заключение договора на участие в стимулирующей лотерее совершением ее участником определенных действий, предусмотренных условиями такой лотереи.

На настоящий момент легального определения "полиграфическая продукция", равно как и "издательская деятельность", действующее законодательство не содержит, за исключением понятия "периодическое печатное издание" - газета, журнал, альманах, бюллетень, иное издание, имеющее постоянное название, текущий номер и выходящее в свет не реже одного раза в год (ст. 2 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О СМИ" (в действ, ред.) *(176); Правила распространения периодических печатных изданий по подписке, утвержденные постановлением Правительства РФ от 1 ноября 2001 г. N 759 *(177) и др.). Вместе с тем, согласно постановлению Правительства РФ от 23 января 2003 г. N 41 "О перечне видов периодических печатных изданий и книжной продукции, связанной с образованием, наукой, культурой, облагаемых при их реализации НДС по ставке 10%" *(178) к указанным в перечне периодическим печатным изданиям и книжной продукции, связанной с образованием, наукой и культурой, не относятся периодические печатные издания и книжная продукция рекламного и эротического характера *(179).

В части уяснения этимологии и сути понятий "полиграфическая продукция" и "издательская деятельность" следует применить нормы утратившего силу в настоящее время постановления Правительства РФ от 22 сентября 1993 г. N 960 "О регулировании полиграфической деятельности в Российской Федерации" *(180), определяющие, что под полиграфической деятельностью понимается набор, подготовка печатных форм (включая изготовление печатей и штампов), печать, изготовление тиражей печатных изданий любого вида. Полиграфическая деятельность может включать в себя как все перечисленные процессы в комплексе, так и отдельно взятые. Постановление Совета Министров РСФСР от 17 апреля 1991 г. N 211 "О регулировании издательской деятельности" *(181) определяет издательскую деятельность как подготовку, выпуск печатных изданий любого вида. Печатным изданием признается газета, книга, журнал, брошюра, альбом, плакат, буклет, открытка, иное изделие полиграфического производства независимо от тиража и способа изготовления, предназначенное для передачи содержащейся в нем информации.

Определение "открытка" также законодательно не регламентировано. Вместе с тем, исходя из имеющейся разрозненной нормативной правовой базы, следует заключить, что, являясь изделием полиграфического производства и относясь к листовым изданиям *(182), призванным передавать содержащуюся в ней информацию, открытка представляет собой печатное непериодическое издание (равно как книга, брошюра, альбом, плакат, буклет и т.п.), независимо от тиража и способа изготовления, и предназначена для поздравлений или краткого информирования.

Открытка может иметь несколько форм: 1) почтовая карточка для открытого (без конверта) письма; 2) поздравительная открытка - карточка с каким-либо извещением; карточка такого же формата с художественным изображением.

Согласно постановлению Госстандарта РФ от 6 ноября 2001 г. N 454-ст "О принятии и введении в действие ОКВЭД" *(183) перечень видов экономической деятельности содержит, в частности, издательскую и полиграфическую деятельность. Так, подраздел DE "Целлюлозно-бумажное производство; Издательская и полиграфическая деятельность" п. 22.15 "Прочие виды издательской деятельности" включает в себя издание фотографий; эстампов; плакатов; календарей всех видов; иллюстрированных, поздравительных почтовых открыток; художественных репродукций; переводных картинок и прочих печатных материалов. Пункт 22.22 "Полиграфическая деятельность, не включенная в другие группировки" включает печатание журналов и других периодических изданий, книг и брошюр, нот, карт, атласов, плакатов, рекламных каталогов, проспектов, других рекламных изданий и прочей коммерческой печатной продукции. Эта группировка не включает издательскую деятельность.

Требования к полиграфическим материалам регламентированы соответствующими СанПиН, ГОСТ Р, ТУ (например, ГОСТ 6445-74 - бумага газетная; ТУ 81-07-18-77 - требования к бумаге, рекомендованной для офсетной печати, и т.п.). Полиграфическое оборудование относится к продукции, в отношении которой законодательными актами РФ также предусмотрена обязательная сертификация (12.2.133-97. Система сертификации ГОСТ Р, утвержденная постановлением Госстандарта от 30 июля 2002 г. N 64).

Гигиенические требования, предъявляемые к полиграфическим материалам, определяются сертификатом, подтверждающим их безопасность. В основном обязательные гигиенические требования устанавливаются к шрифтовому оформлению и качеству полиграфического исполнения соответствующих книжных и журнальных изданий (например, ОСТ 29.127-2002 "Издания книжные и журнальные для детей и подростков. Общие технические условия", СанПиН 1.1.998-00 "Гигиенические требования к журналам для взрослых", СанПиН 1.2.1253-03 "Гигиенические требования к изданиям книжным для взрослых" и др.). Санитарные правила направлены на профилактику заболеваний органов зрения читателей и предназначены для граждан, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, занимающихся издательской деятельностью. Данные санитарные правила устанавливают гигиенические требования к шрифтовому оформлению и качеству печати книжных изданий, выпускаемых с использованием шрифтов русской и/или латинской графических основ, с целью обеспечения удобочитаемости изданий, что приводит к снижению зрительной нагрузки при чтении, предупреждает развитие зрительного и общего утомления.

Санитарные правила не распространяются на факсимильные, миниатюрные, картографические издания, изоиздания, в том числе альбомы.

В соответствии с письмом Департамента Госсанэпиднадзора Минздрава РФ от 21 октября 1998 г. N 1100/2493-98-111 "О гигиенической оценке издательской продукции" (с изм. от 27 декабря 1999 г.) к издательской продукции следует относить: книжные издания, журнальные издания, газетные издания, календари, комбинированные издания, книжки-игрушки (п. 1). Данный исчерпывающий перечень издательской продукции подпадает под обязательную гигиеническую оценку (см. также Федеральный закон от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения", приказ Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 25 января 2005 г. N 101 "О порядке проведения санитарно-эпидемиологических экспертиз, расследований, обследований, исследований, испытаний и токсилогических, гигиенических и иных видов оценок").

Издания, большую часть объема которых занимает изображение (в частности альбомы), не входят в область распространения санитарных правил и могут реализовываться без гигиенических заключений.

Никаких иных требований к оформлению открыток нормативно не предусмотрено. Кроме того, необходимо отметить, что с 1 июля 2003 г. впредь до вступления в силу соответствующих технических регламентов требования, установленные действующими национальными стандартами, подлежат обязательному исполнению только в части, обеспечивающей достижение целей законодательства РФ о техническом регулировании, а именно: защита жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества; охрана окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений; предупреждение действий, вводящих в заблуждение приобретателей (ч. 1 ст. 46 Федерального закона "О техническом регулировании"). Таким образом, до вступления в силу соответствующих технических регламентов применение действующих государственных и межгосударственных стандартов осуществляется в добровольном порядке. Федеральные органы исполнительной власти вправе издавать в сфере технического регулирования *(184) акты только рекомендательного характера, за исключением случаев, установленных нормами Федерального закона "О техническом регулировании" - регулировании отношений в области оборонной продукции (работ, услуг) и продукции (работ, услуг), сведения о которой составляют государственную тайну (ст. 4, 5 Федерального закона "О техническом регулировании").

Таким образом, поздравительная открытка, основное назначение которой - поздравление, в стоимость которой не заложена цена на проведение лотереи, представляет собой оферту, что в соответствии со ст. 16 Федерального закона "О лотереях" является обязательным условием для проведения стимулирующей лотереи и носит информационный характер. Тогда как стирание купона или стикера (внутри открытки) является заключением договора о проведении лотереи конклюдентными действиями, что отвечает требованиям абз. 3 ч. 1 ст. 16 Федерального закона "О лотереях". В свою очередь, сам по себе лотерейный билет уже изначально является договором о заключении лотереи.

Согласно вышеизложенному следует заключить, что открытка, включающая в себя условия проведения стимулирующей лотереи с целью продвижения товара, брэнда на рынке, не отвечает требованиям, предъявляемым к лотерейным билетам и, соответственно, не может быть приравнена к лотерейному билету.

Является ли процедура утверждения внесения изменений в технические условия (ТУ) в сфере производства и оборота этилового спирта из пищевого и непищевого сырья (в том числе денатурата) обязательной для исполнения в рамках редакции Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в ред. Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ)?

Согласно нормам Закона РФ от 10 июня 1993 г. N 5154-1 "О стандартизации", в настоящее время утратившего силу, к нормативным документам по стандартизации относятся:

государственные стандарты Российской Федерации; применяемые в установленном порядке международные (региональные) стандарты, правила, нормы и рекомендации по стандартизации; общероссийские классификаторы технико-экономической информации;

стандарты отраслей;

стандарты предприятий;

стандарты научно-технических, инженерных обществ и других общественных объединений.

Статья 9 Закона определяет область применения нормативных документов по стандартизации и устанавливает, что нормативные документы по стандартизации должны применяться государственными органами управления, субъектами хозяйственной деятельности на стадиях разработки, подготовки продукции к производству, ее изготовления, реализации (поставки, продажи), использования (эксплуатации), хранения, транспортирования и утилизации, при выполнении работ и оказании услуг, при разработке технической документации (конструкторской, технологической, проектной), в том числе технических условий (ТУ), каталожных листов на поставляемую продукцию (оказываемые услуги) (ст. 9 Закона).

Кроме того, ст. 1 Федерального закона от 2 января 2000 г. N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" определяет и раскрывает нормативные документы как государственные стандарты, санитарные и ветеринарные правила и нормы, устанавливающие требования к качеству и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий, контролю за их качеством и безопасностью, условиям их изготовления, хранения, перевозок, реализации и использования, утилизации или уничтожения некачественных, опасных пищевых продуктов, материалов и изделий.

Технические документы Закон от 2 января 2000 г. N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" определяет как документы, в соответствии с которыми осуществляются изготовление, хранение, перевозка и реализация продуктов (технические условия, технологические инструкции, рецептуры и другие).

ГОСТ Р 1.4-2004 "Стандартизация в Российской Федерации. Стандарты организаций. Общие положения", утвержденный приказом Ростехрегулирования от 30 декабря 2004 г. N 154-ст, также раскрывает техническую документацию как совокупность документов, необходимых и достаточных для непосредственного использования на каждой стадии жизненного цикла продукции (п. 3.1).

Отсутствие законодательно закрепленных четких критериев нормативности документов по стандартизации позволяет заключить, что к нормативным документам по стандартизации помимо ГОСТ Р, ОСТ следует отнести и ТУ, что подтверждается, в частности, нормативным положением о том, что в договоре (контракте) на поставляемую продукцию обязательно наличие условия о соответствии продукции техническим условиям, которые применялись в качестве нормативных документов (ч. 2 ст. 9 Закона о стандартизации).

Общие правила построения, изложения, оформления, согласования и утверждения технических условий (ТУ) на продукцию (изделия, материалы, вещества и т.п.) установлены и введены постановлением Госстандарта РФ от 8 августа 1995 г. N 425 (в действ, ред.) "Единая система конструкторской документации. Технические условия. ГОСТ 2.114-95 ЕСКД".

Технические условия (ТУ) являются неотъемлемой частью комплекта конструкторской или другой технической документации на продукцию, а при отсутствии документации должны содержать полный комплекс требований к продукции, ее изготовлению, контролю и приемке. Иными словами, ТУ регулируют качество производимой продукции. Требования, устанавливаемые в ТУ, не должны быть ниже требований действующих стандартов, распространяющихся на данную продукцию, и не должны противоречить требованиям стандартов и ТУ на исходную продукцию (изделия, материалы, вещества).

Утверждение регистрирующим органом технических условий (ТУ) на продукцию представляет собой составляющую часть государственной регистрации этилового спирта и спиртосодержащих растворов из непищевого сырья.

В области производства этилового технического спирта к нормативным документам по стандартизации следует отнести, в частности, ГОСТ 17299-78 "Спирт этиловый технический. Технические условия", утвержденный постановлением Госстандарта СССР от 21 июня 1978 N 1636; ГОСТ Р 51999-2002 "Спирт этиловый синтетический ректификованный и денатурированный. Технические условия", утвержденный постановлением Госстандарта России от 30 декабря 2002 г. N 528-ст; ГОСТ 10749.3-80 "Спирт этиловый технический. Метод определения карбонильных соединений" (с изменением 1), утвержденный постановлением Госстандарта СССР от 29 декабря 1980 N 6048; ГОСТ 18300-87 "Спирт этиловый ректификованный" и др. *(185)

В настоящий момент вопросы регулирования стандартизации и сертификации, технического регулирования, осуществления государственного контроля (надзора) в соответствующей сфере решаются на основе и в соответствии с Федеральным законом от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании", вступившим в силу с 1 июля 2003 г. Положения Закона N 184-ФЗ принципиально изменили принципы и подходы к стандартизации и сертификации товаров (работ и услуг). В связи с принятием данного Закона признаны утратившими силу Закон РФ от 10 июня 1993 г. N 5151-1 "О сертификации продукции и услуг" и Закон РФ от 10 июня 1993 г. N 5154-1 "О стандартизации".

В соответствии с положениями ст. 2 и 9 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" документом, обязательным для применения при производстве, эксплуатации, хранении, перевозке, реализации и утилизации любых видов продукции, является технический регламент, который принимается федеральным законом. На настоящий момент ни один технический регламент еще не принят *(186).

Статья 13 и ч. 1, 2 ст. 15 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" к нормативным документам в области стандартизации *(187), используемым на территории Российской Федерации, относит:

национальные стандарты;

правила стандартизации, нормы и рекомендации в области стандартизации;

применяемые в установленном порядке классификации, общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации;

стандарты организаций.

Пунктом 1 постановления Государственного комитета Российской Федерации по стандартизации и метрологии от 30 января 2004 г. N 4 "О национальных стандартах Российской Федерации" установлено, что со дня вступления в силу Федерального закона от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" национальными стандартами признаются государственные и межгосударственные стандарты, принятые Госстандартом России до 1 июля 2003 г.

Таким образом, согласно буквальному толкованию ст. 46 Федерального закона "О техническом регулировании", следует прийти к выводу, что до вступления в силу соответствующих технических регламентов применение действующих государственных и межгосударственных стандартов осуществляется в добровольном порядке. Федеральные органы исполнительной власти вправе издавать в сфере технического регулирования *(188) акты только рекомендательного характера, за исключением случаев, установленных нормами

Федерального закона "О техническом регулировании" - регулирование отношений в области оборонной продукции (работ, услуг) и продукции (работ, услуг), сведения о которой составляют государственную тайну (ст. 4, 5 Федерального закона "О техническом регулировании").

Стандарты отраслей, равно как и общие технические условия, в Федеральном законе "О техническом регулировании" вообще не упоминаются, так как теперь органы исполнительной власти (за исключением Правительства РФ) не вправе устанавливать обязательные требования технического характера.

Также следует сделать акцент на том, что, несмотря на то что Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ в абз. 8 ст. 5 Федерального закона от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в действ, ред.) слова "государственных стандартов и утверждение технических условий" заменены словами "национальных стандартов и утверждение технических регламентов", данные изменения вступают в силу не с 1 января 2006 г., являющегося общим сроком вступления в силу изменений, предусмотренных Федеральным законом N 102-ФЗ, а со дня вступления в силу соответствующих технических регламентов (п. 6 ст. 2 Федерального закона N 102-ФЗ).

Вместе с тем необходимо обратить внимание на положения норм Федерального закона "О техническом регулировании", а именно ч. 1 ст. 46, определяющей, что с 1 июля 2003 г. впредь до вступления в силу соответствующих технических регламентов требования, установленные действующими национальными стандартами, подлежат обязательному исполнению только в части, обеспечивающей достижение целей законодательства РФ о техническом регулировании, а именно: защита жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества; охрана окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений; предупреждение действий, вводящих в заблуждение приобретателей (ч. 1 ст. 46 Федерального закона "О техническом регулировании"). Таким образом, для придания статуса легитимности техническим условиям (ТУ) в целях приведения их в соответствие с Федеральным законом "О техническом регулировании" соответствующему органу исполнительной власти, утвердившему данное техническое условие, следует наделить их статусом, предусмотренным ст. 13 Федерального закона "О техническом регулировании".

Также необходимо отметить, что п. 21 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ и п. 5 ст. 26 Закона N 171-ФЗ, посвященный государственной регистрации наименований этилового спирта, денатурата, алкогольной и спиртосодержащей денатурированной продукции, признан утратившим силу.

Является ли соблюдение технических условий в сфере производства и оборота этилового спирта из непищевого сырья (в том числе денатурата) обязательным требованием при получении соответствующей лицензии в соответствии с требованиями Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в ред. Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ)?

Правила ведения лицензируемой деятельности по производству, хранению и обороту этилового спирта, изготовленного из всех видов сырья, а также спиртосодержащей продукции, равно как и лицензионные требования, регламентированные Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", конкретизированы в постановлении Правительства РФ от 9 июля 1998 г. N 727 "О лицензировании деятельности по производству, хранению и обороту этилового спирта, изготовленного из всех видов сырья, спиртосодержащей и алкогольной продукции" (в действ, ред.) *(189).

Согласно п. 3 Положения о лицензировании деятельности по производству, хранению и обороту этилового спирта, изготовленного из всех видов сырья, спиртосодержащей и алкогольной продукции лицензия является официальным документом, разрешающим осуществление указанных в ней видов деятельности, а также определяющим условия их осуществления. К лицензии в обязательном порядке прилагается перечень сырья, используемого для производства этилового спирта. Иных лицензионных требований и условий положением не предусмотрено. Пакет документов, обязательных для представления соискателем лицензии в лицензирующий орган - Федеральную налоговую службу *(190), предусмотрен п. 7 положения. Требовать представления документов, не предусмотренных п. 7-10 положения запрещено (п. 11).

Вместе с тем подп. "ж" п. 7 положения обязывает соискателя лицензии представить, в частности, сведения о наличии нормативной, технической и технологической документации (НТД), норм, правил и других документов (включая сведения о государственной регистрации продукции с указанием НТД), необходимых для осуществления заявленных видов деятельности.

Редакция подп. "ж" п. 7 положения противоречит ст. 19 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в ред. от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ) ввиду отсутствия данных документов в перечне обязательных документов, представляемых в лицензирующий орган.

При этом прежняя редакция ст. 19 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" в перечне документов, обязательных для представления соискателем лицензии в лицензирующий орган, содержала "документы о техническом и метрологическом оснащении организации, наличии сертифицированного оборудования, подтверждающие возможность производить, хранить этиловый спирт, алкогольную и спиртосодержащую продукцию, соответствующую государственным стандартам, осуществлять государственный контроль за фактическим объемом производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, обеспечивать их продажу"

Согласно изложенному становится очевидным, что требования подп. "ж" п. 7 Положения о лицензировании деятельности по производству, хранению и обороту этилового спирта, изготовленного из всех видов сырья, спиртосодержащей и алкогольной продукции противоречат действующей редакции Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" и, соответственно, не должны и не могут применяться.

Вышесказанное подтверждается и нормами Федерального закона от 21 июля 2005 N 102-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в ред. от 31 декабря 2005 г.), определяющими, что до внесения соответствующих изменений иные федеральные законы и нормативные правовые акты Российской Федерации, регулирующие производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, применяются в части, не противоречащей положениям Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в редакции настоящего Федерального закона).

Также следует отметить, что, согласно п. 2 ст. 26 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", определено, что наряду с ограничениями, предусмотренными настоящим Федеральным законом в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, иные ограничения, в том числе ограничения, касающиеся поставок этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, осуществляемых на территории Российской Федерации, могут устанавливаться только федеральным законом. Следовательно, ограничения, вводимые на уровне подзаконных актов, являются недействительными.

В свою очередь, законодательно очерчен исчерпывающий перечень сведений, который должен быть отражен в лицензии (п. 19 ст. 19 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции"), - наименование лицензирующего органа, полное и (или) сокращенное наименования и организационно-правовая форма организации, место ее нахождения, места нахождения ее обособленных подразделений, осуществляющих лицензируемые виды деятельности, лицензируемый вид деятельности, вид продукции в соответствии с п. 3 и 4 ст. 18, срок действия лицензии, ее номер и дата ее выдачи. Сведений, предусматривающих ТУ, не предусмотрено.

Перечень условий отказа в выдаче лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции также является исчерпывающим (п. 9 ст. 19 Федерального закона N 171-ФЗ):

1) при выявлении в представленных документах недостоверной или искаженной информации;

2) в случае нарушения требований ст. 8 "Обязанности организаций, использующих оборудование для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" Федерального закона;

3) в случае несоответствия организации иным установленным настоящим Федеральным законом лицензионным требованиям.

Основания приостановления и аннулирования лицензий предусмотрены ст. 10 Федерального закона. Одним из оснований аннулирования лицензии (п. 3 ст. 20) является производство продукции, не соответствующей государственным стандартам. В редакции Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ слова "государственным стандартам" заменяются словами "требованиям технических регламентов" со дня вступления в силу соответствующих технических регламентов.

Основания аннулирования лицензии предусмотрены также п. 21, 23 Положения о лицензировании деятельности по производству, хранению и обороту этилового спирта, изготовленного из всех видов сырья, спиртосодержащей и алкогольной продукции, утвержденного постановлением Правительства РФ от 9 июля 1998 г. N 727 "О лицензировании деятельности по производству, хранению и обороту этилового спирта, изготовленного из всех видов сырья, спиртосодержащей и алкогольной продукции". В частности, аннулирование лицензии возможно в случае производства этилового спирта и спиртосодержащей продукции, не прошедших государственную регистрацию либо произведенных по НТД, не утвержденной федеральным органом исполнительной власти (п. 23).

Фактически получается противоречивая и неоднозначная ситуация - при получении лицензии на осуществление производства, хранения и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата (ст. 19 Закона N 171-ФЗ), соблюдение ТУ не требуется, а при ее аннулировании - учитывается их несоблюдение.

Данное положение вещей является недопустимым, потому как, прежде чем впустить субъекта предпринимательской деятельности/соискателя лицензии в хозяйственный (экономический) оборот, государство предъявляет ему соответствующие требования (лицензионные требования, требования, предъявляемые к обороту, производству продукции), соблюдение которых позволяет ему получить соответствующую лицензию. За нарушение лицензионных требований и условий, не предусмотренных при получении лицензии, лицензия не может быть приостановлена или аннулирована.

Какие документы необходимы при переоформлении лицензии на осуществление деятельности по производству, хранению и поставке произведенного этилового спирта, в том числе денатурата, в связи с введением новых обязательных требований, предусмотренных нормами Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" и о признании утратившими силу отдельных положений Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в ред. от 31 декабря 2005 г.).

Основным нормативно-правовым актом в сфере государственного регулирования производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции является Федеральный закон от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в ред. Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ).

В соответствии со статьей 18 Закона лицензированию подлежат виды деятельности, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, в частности деятельность по осуществлению производства, хранения и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата (п. 2 ст. 18).

Как до вступления в силу изменений, предусмотренных нормами Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ (1 января 2006 г.), так и после, лицензированию подлежат производство и оборот произведенных этилового спирта, алкогольной продукции и спиртосодержащей продукции по каждому поставляемому или поступающему в розничную продажу виду произведенной продукции, указанному в ст. 2 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (п. 3 ст. 18). Несмотря на то что после 1 января 2006 г. норма, содержащаяся в п. 3, сохранилась в прежнем виде, ст. 2 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" претерпела существенные изменения. Так, действующее легальное понятие "этиловый спирт" существенно отличается от предыдущего и представляет собой спирт, произведенный, в частности, из непищевого сырья, в том числе денатурированный этиловый спирт, головная фракция этилового спирта (отходы спиртового производства) и спирт-сырец. Тогда как прежнее понятие "этиловый спирт" раскрывалось через его производство методом спиртового брожения либо гидратацией этилена с последующей перегонкой и ректификацией или без нее. Действующее понятие "денатурированный этиловый спирт" представляет собой этиловый спирт, содержащий денатурирующие вещества в концентрации, предусмотренной ст. 10.1 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции".

Этиловый спирт является денатурированным при условии содержания в нем следующих денатурирующих веществ или их смесей по выбору организации-производителя:

1) керосин или бензин в концентрации не менее 0,5% объема этилового спирта;

2) денатониум бензоат (битрекс) в концентрации не менее 0,0015% массы этилового спирта;

3) кротоновый альдегид в концентрации не менее 0,2% объема этилового спирта.

В случае, если в процессе производства этилового спирта образуются денатурирующие вещества в качестве естественных примесей в концентрации не менее той, которая установлена п. 1 ст. 10.1, производство и оборот этилового спирта регулируются в порядке, установленном Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" для производства и оборота денатурата (п. 2 ст. 10.1).

Таким образом, проведенный всесторонний анализ п. 2 ст. 18 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" на основании результатов его текстуального толкования в совокупности с логическим, телеологическим и систематическим приемами толкования позволил заключить, что на осуществление производства, хранения и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата, выдается одна лицензия.

Лицензия на осуществление производства, хранения и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата, выдается в порядке, установленном Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (п. 8 ст. 18). Лицензирующий орган - Федеральная налоговая служба. Производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий запрещены (п. 1 ст. 26).

Статья 19 Закона N 171-ФЗ предусматривает исчерпывающий перечень документов для получения лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности, связанного с производством этилового спирта:

1. Заявление о выдаче лицензии с указанием полного и (или) сокращенного наименования и организационно-правовой формы юридического лица (организации), места его нахождения, мест нахождения его обособленных подразделений, осуществляющих лицензируемые виды деятельности, наименования банка и номера расчетного счета в банке, лицензируемого вида деятельности, который организация намерена осуществлять, вида продукции (в соответствии с п. 3 и 4 ст. 18 настоящего Федерального закона), срока, на который испрашивается лицензия.

2. Копии учредительных документов и копия документа о государственной регистрации организации - юридического лица (с предъявлением оригиналов в случае, если копии документов не заверены нотариусом).

3. Копия документа о постановке организации на учет в налоговом органе.

4. Копия документа об уплате сбора за выдачу лицензии.

5. Справка налогового органа об отсутствии у организации задолженности по уплате налогов и сборов.

6. Заключения специально уполномоченных государственных органов о соответствии производственных и складских помещений организации санитарно-эпидемиологическим, противопожарным, экологическим нормам и требованиям.

7. Документ, подтверждающий техническую компетентность (аккредитацию) лаборатории химического и технологического контроля производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, или копия договора с такой лабораторией на проведение указанного контроля.

8. Копии сертификатов соответствия основного технологического оборудования.

9. Документ, подтверждающий наличие у организации уставного капитала (уставного фонда) в соответствии с пунктом 9 статьи 8 и пунктами 2.1 и 2.2 статьи 11 настоящего Федерального закона. Пункт 9 ст. 19 введен Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ.

Требовать от соискателя лицензии документы, не предусмотренные ч. 1 ст. 19, запрещено.

Пункт 12 ст. 19 определяет, что в случае, в частности, изменения указанных в лицензии сведений, переоформление лицензии осуществляется на основании заявления организации с приложением документов, подтверждающих указанные изменения. В этих случаях переоформление лицензии осуществляется путем выдачи новой лицензии с сохранением при этом указанного в лицензии срока ее действия и при условии возврата ранее выданной лицензии (за исключением ее утраты) в лицензирующий орган.

В настоящее время одним из таких оснований для вносимых изменений в действующие лицензии на осуществление деятельности по осуществлению производства, хранения и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата, является требование ст. 3 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" и о признании утратившими силу отдельных положений Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в ред. от 31 декабря 2005 г. N 209-ФЗ), обязывающее организации, имеющие лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции на 1 января 2006 г., привести свою деятельность в соответствие с лицензионными требованиями Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в действ, ред.) и до 1 июля 2006 г. оформить новые лицензии (за исключением лицензий на розничную продажу алкогольной продукции).

Несмотря на то что нормы Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" и постановления Правительства РФ от 9 июля 1998 г. N 727 "О лицензировании деятельности по производству, хранению и обороту этилового спирта, изготовленного из всех видов сырья, спиртосодержащей и алкогольной продукции" не содержат легального определения "лицензионные требования", для его уяснения следует обратиться к нормам Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в действ, ред.), сфера действия которого не распространяется на деятельность в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, но раскрывает понятие "лицензионные требования" как совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности (ст. 1).

Согласно проведенному анализу норм Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" и постановления Правительства РФ от 9 июля 1998 г. N 727 "О лицензировании деятельности по производству, хранению и обороту этилового спирта, изготовленного из всех видов сырья, спиртосодержащей и алкогольной продукции" представляется возможным заключить, что лицензионные требования и условия в области производства и оборота этилового спирта включают в себя обязательные к соблюдению требования - к оборудованию для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, к обороту указанной продукции, наличие аттестата аккредитации на техническую компетентность в системе ГОСТ Р (свидетельство об аттестации) лаборатории по химическому и технологическому контролю производства и т.п. (гл. 2 Закона N 171-ФЗ).

Новыми обязательными лицензионными требованиями, предусмотренными Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ, обязывающими лицензиата привести свою деятельность в соответствие с новыми законодательными требованиями, являются: 1) наличие у организации/казенного предприятия уставного капитала (уставного фонда) не менее чем 10 млн. руб.; 2) изменение размеров лицензионных сборов в рамках норм Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 114-ФЗ "О сборах за выдачу лицензий на осуществление видов деятельности, связанных с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" *(191); 3) требования к производству и обороту денатурированного этилового спирта и спиртосодержащей непищевой продукции (ст. 10.1 Федерального закона N 171-ФЗ); 4) оснащение технологического оборудования автоматическими средствами измерения и учета.

В основном вышеуказанные лицензионные требования соответствуют обязательному перечню условий действия лицензий на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, предусмотренных ст. 19 Закона N 171-ФЗ. Последовательного перечня условий действия лицензии Закон не содержит, в каждой конкретной ситуации необходимо обращаться к конкретным нормам Закона, которые будут устанавливать для организаций различные условия в зависимости от вида лицензируемой деятельности, организационно-правовой формы юридического лица и иных обстоятельств.

Правомерно ли проведение в Российской Федерации маркировки алкогольной продукции знаками соответствия системы добровольной сертификации в рамках норм Федерального закона "О техническом регулировании" и Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции"?

Положения норм Федерального закона от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в действ, ред.) предусматривают исчерпывающий перечень обязательной маркировки алкогольной продукции: федеральные специальные марки, акцизные марки, региональные специальные марки *(192) (ст. 12 Закона). Вышеуказанные марки, согласно указанному Закону, являются исключительно документами государственной отчетности, удостоверяющими законность (легальность) производства и (или) оборота на территории РФ соответствующей алкогольной продукции и осуществление контроля за уплатой налогов. Маркировка иными марками, не предусмотренными вышеуказанным Федеральным законом, не допускается.

В настоящий момент вопросы регулирования стандартизации и сертификации, технического регулирования, осуществления государственного контроля (надзора) в соответствующей сфере решаются на основе и в соответствии с Федеральным законом от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании", вступившим в силу с 1 июля 2003 г. Положения Закона принципиально изменили принципы и подходы к стандартизации и сертификации товаров (работ и услуг) *(193). Основной целью принятия Федерального закона "О техническом регулировании" является обеспечение свободного перемещения товаров в пределах Российской Федерации и выхода их на мировой рынок, в связи с чем первоопределяющими мерами стали необходимость в устранении административных технических барьеров в торговле и обеспечении признания взаимных результатов оценки соответствия, где подтверждение соответствия рассматривается как гарантия соблюдения требований технических регламентов, стандартов и условий договоров. Статья 1 Закона N 184-ФЗ определяет, что под сферу его регулирования подпадают отношения, возникающие как при разработке, принятии, применении и исполнении обязательных требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, так и в области установления и применения соответствующих требований на добровольной основе (см. также ст. 2 Закона). Средствами (обязательными и добровольными) технического регулирования являются технические регламенты, стандартизация, подтверждение соответствия (добровольная сертификация, декларирование соответствия, обязательная сертификация).

Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" предусматривает две формы подтверждения соответствия:

обязательную (в форме декларирования соответствия или обязательной сертификации), которая проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента (ст. 23 Закона). Формы и схемы обязательного подтверждения соответствия также устанавливаются только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов. Продукция, прошедшая обязательное подтверждение соответствия, маркируется знаком обращения на рынке (ст. 24, 27 Закона);

добровольную (в форме добровольной сертификации), которая проводится для установления соответствия национальным стандартам, стандартам организаций, системам добровольной сертификации, условиям договоров (ст. 21 Закона). Объектами добровольного подтверждения соответствия являются продукция, процессы, работы и услуги.

Объекты, сертифицированные в системе добровольной сертификации, могут маркироваться знаком соответствия системы добровольной сертификации (ст. 22 Закона).

В терминологии Федерального закона "О техническом регулировании" (ст. 2 Закона) знак соответствия представляет собой обозначение, служащее для информирования приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту (см. ГОСТ Р 1.9-2004 "Стандартизация в Российской Федерации. Знак соответствия национальным стандартам Российской Федерации. Изображение. Порядок применения", утвержденный приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 30 декабря 2004 г. N 157-ст). До вступления в силу Федерального закона "О техническом регулировании" знак соответствия являлся необходимым атрибутом подтверждения прохождения обязательной сертификации продукции. В настоящий момент принуждение к добровольному подтверждению соответствия не допускается.

Применение знака соответствия национальному стандарту осуществляется заявителем на добровольной основе любым удобным для заявителя способом в порядке, установленном национальным органом по стандартизации. Использование знака соответствия национальным стандартам (ГОСТ Р 1.9-2004) регламентировано приказом Госстандарта РФ от 15 апреля 2003 г. N 225 "Об организации контроля за использованием товарного знака Госстандарта России". Добровольный характер подтверждения соответствия осуществляется по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации (ст. 21 Закона; п. 4.4 ГОСТ Р 1.9-2004).

Несмотря на то что этимология понятия "марка" обозначает знак, заметку, значок, бирку, ярлык *(194), в контексте Федерального закона "О техническом регулировании" и Федерального закона от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" данные понятия по своему содержанию и смысловой нагрузке, вложенной в данные нормы законодателем, отличны.

Так, в соответствии с положениями Федерального закона от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" обязательная марка алкогольной продукции представляет собой документ государственной отчетности, удостоверяющий законность производства/оборота на территории РФ соответствующей алкогольной продукции и осуществление контроля за уплатой налогов. В свою очередь, согласно нормам Федерального закона "О техническом регулировании", сертифицированные объекты могут маркироваться знаком соответствия в системе добровольной сертификации, который служит для информирования потребителей/приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту.

Исходя из вышесказанного, представляется целесообразным заключить следующее. Наличие обязательной маркировки алкогольной продукции, предусмотренной нормами Федерального закона от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", не исключает и не запрещает использование добровольной маркировки знаком соответствия вышеуказанной продукции.

Маркирование продукции знаком соответствия национальным стандартам не исключает:

необходимости проведения обязательной сертификации этой продукции или принятия декларации о соответствии (если в отношении продукции имеются требования технических регламентов);

возможности добровольной сертификации продукции для установления соответствия стандартам организаций, системам добровольной сертификации, условиям договора, предусмотренной Федеральным законом "О техническом регулировании";

возможности маркирования этой продукции знаком обращения на рынке и знаком соответствия системы добровольной сертификации, предусмотренными Федеральным законом "О техническом регулировании";

возможности маркирования продукции для удостоверения законности ее производства/оборота на территории РФ и осуществления контроля за уплатой налогов.

Имеет ли право организация реализовать остатки этилового спирта и спиртосодержащей продукции после принятия Федеральной налоговой службой решения об аннулировании лицензии?

Статья 1 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" выводит из-под сферы своего действия деятельность в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. Основным законом, регулирующим данный вид деятельности, является Федеральный закон от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (в действ, ред.) *(195), ч. 1 ст. 18 которого определяет, что лицензированию подлежат виды деятельности, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (в целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной продукции либо в технических или иных не связанных с производством указанной продукции целях) и розничной продажи спиртосодержащей продукции.

В соответствии с п. 3 Положения о лицензировании деятельности по производству, розливу, хранению и обороту алкогольной продукции, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июля 1998 г. N 727 (в действ, ред.) *(196), лицензия является официальным документом, разрешающим осуществление указанных в ней видов деятельности, а также определяющим условия их осуществления. Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает в соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Лицензирующим органом является Федеральная налоговая служба *(197), осуществляющая функции по контролю и надзору, в частности за производством и оборотом этилового спирта, спиртосодержащей, алкогольной и табачной продукции (постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе" (в действ, ред.) *(198). В случаях, установленных данным положением, Федеральная налоговая служба (ФНС) наделена полномочиями по приостановлению и аннулированию лицензий (п. 21, 23). Согласно п. 24 положения ФНС России в срок не более 2 дней со дня принятия решения об аннулировании действия лицензии выдает временное разрешение на право хранения и реализации остатков этилового спирта и спиртосодержащей продукции с указанием их объемов в виде особой отметки на аннулируемой лицензии на срок, согласованный с производителем, по истечении которого изымает ее.

Исходя из вышесказанного, следует заключить, что реализация остатков этилового спирта и спиртосодержащей продукции в случае аннулирования действия лицензии возможна только в случае выдачи ФНС специального разрешения на срок, строго оговоренный в разрешении.

Имеет ли право юридическое лицо организовывать охрану своего имущества силами созданного им структурного подразделения (службы безопасности)? Имеет ли право служба безопасности осуществлять вооруженную охрану имущества создавшего ее юридического лица?

Сразу следует оговориться и отметить, что решение проблемы о возможности предоставления права на осуществление службой безопасности вооруженной охраны имущества ее учредившего юридического лица требует комплексного анализа действующих нормативных правовых актов по данной тематике с использованием приема систематического толкования норм как законодательного, так и подзаконного характера ввиду отсутствия четкой нормативной регламентации, согласованности в решении данного вопроса разными нормативными правовыми актами. Очевидно, что действующая на сегодняшний день нормативная правовая база по рассматриваемой проблеме нуждается в совершенствовании.

Конституция Российской Федерации признает и гарантирует весь комплекс основополагающих прав и свобод человека согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, являющимся непосредственно действующими. Так, часть 2 ст. 8 Конституции РФ закрепляет равенство всех форм собственности: частной, государственной, муниципальной и иной. На конституционном уровне закрепляется право граждан на защиту своих прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45), в частности гарантируется принцип неприкосновенности частной собственности (ст. 35).

Конкретизация конституционных положений отражена в законодательстве Российской Федерации, регулирующем вопросы государственной и частной (негосударственной) охраны имущества, здоровья и жизни граждан: Федеральный закон от 14 апреля 1999 г. N 77-ФЗ "О ведомственной охране", постановление Правительства Российской Федерации от 12 июля 2000 г. N 514 "Об организации ведомственной охраны" (в ред. постановления Правительства РФ от 15 апреля 2002 г. N 239; Закон РФ от 18 апреля 1991 г. N 1026-1 "О милиции" (в ред. Федерального закона от 23 декабря 2003 г. N 186-ФЗ) *(199); постановление Правительства РФ от 14 августа 1992 г. N 589 "Об утверждении положения о вневедомственной охране при органах внутренних дел Российской Федерации" (в ред. постановления Правительства РФ от 13 июля 2004 г. N 349); Закон РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (в ред. Федерального закона от 10 января 2003 г. N 15-ФЗ); Федеральный закон от 13 декабря 1996 г. N 150-ФЗ "Об оружии" (в ред. Федерального закона от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ); постановление Правительства РФ от 14 августа 1992 г. N 587 "Вопросы частной детективной и охранной деятельности" (в ред. от 6 февраля 2004 г. N 51); постановление Правительства РФ от 14 августа 2002 г. N 600 "Об утверждении Положения о лицензировании негосударственной (частной) охранной деятельности и Положения о лицензировании негосударственной (частной) сыскной деятельности"; постановление Правительства РФ от 21 июля 1998 г. N 814 "О мерах по регулированию оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации" (в ред. от 6 февраля 2004 г. N 51); приказ МВД РФ от 12 апреля 1999 г. N 288 "О мерах по реализации постановления Правительства РФ от 21 июля 1998 г. N 814" (в ред. приказа МВД РФ от 24 декабря 2003 г. N 1017 с изменениями, внесенными решением Верховного Суда РФ от 24 июля 2003 г. N ГКПИ03-690); приказ МВД России от 22 августа 1992 г. N 292 "Об организации исполнения органами внутренних дел Закона Российской Федерации "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (в ред. приказа МВД России от 14 ноября 1994 г. N 299); приказ МВД РФ от 2 декабря 1992 г. N 442 "О некоторых мерах по обеспечению исполнения органами внутренних дел законодательства о частной детективной и охранной деятельности"; приказ МВД РФ от 5 марта 1994 г. N 76 "О внесении изменений в инструкцию, утвержденную приказом МВД России от 2 декабря 1992 г. N 442"; приказ МВД России от 31 декабря 1999 г. N 1105 "О мерах по усилению контроля органов внутренних дел за частной детективной и охранной деятельностью"; приказ МВД России от 8 октября 2002 г. N 963 "О проведении организационно-технического эксперимента по отработке оптимальных форм и методов периодических проверок работников юридических лиц с особыми уставными задачами" *(200) и др. ГК РФ в области осуществления частной детективной и охранной деятельности определяет правовое положение юридических лиц, в частности коммерческих организаций, к которым относятся частные детективные и охранные фирмы *(201). УК РФ, КоАП РФ также являются правовой основой частной и детективной деятельности.

Исходя из анализа вышеприведенных нормативных правовых актов, становится очевидным, что субъектами обеспечения безопасности являются как государство, так и граждане, иные организации и объединения (ст. 2 Закона РФ от 5 марта 1992 г. N 2446-1 "О безопасности" (в ред. Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 116-ФЗ). Легальное определение понятия "безопасность" трактуется вышеназванным Законом как защищенность жизненно важных интересов граждан, отдельной личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз (ст. 1 Закона РФ "О безопасности").

Под безопасностью предпринимательской деятельности *(202) следует понимать состояние защищенности субъекта предпринимательской деятельности на всех стадиях его функционирования от внешних и внутренних угроз, имеющих негативные, прежде всего экономические, а также организационные, правовые и иные последствия.

В настоящее время в России сложилась негосударственная система обеспечения безопасности имущества граждан, их жизни и здоровья, общества в целом, выраженная в создании частных охранных предприятий (ЧОП) и собственных служб безопасности юридических лиц, их учредивших (СБ), основные усилия которых вместе с собственными линейными подразделениями направлены на повышение эффективности защиты ресурсов и собственности юридического лица и снижение экономических потерь от преступных посягательств. Следует отметить, что сохранность ценностей и объектов, не включенных в перечень объектов, подлежащих государственной охране *(203), обеспечивается именно их собственниками либо руководителями соответствующих предприятий.

Закон РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (в действ, ред.) в основном посвящен частной охранной и детективной деятельности, осуществляемой на возмездной договорной основе специальными субъектами - частным детективом, индивидуальным частным детективным предприятием, частным охранником или частным охранным предприятием (ЧОП). Вместе с тем ч. 5 ст. 3 Закона (как в прежней, так и действующей редакции) вводит дополнительного субъекта охранно-сыскных отношений - охранно-сыскные подразделения (службы безопасности - СБ) *(204). Данная норма вместе со ст. 21 Закона уравнивает в правовом статусе все вышеназванные субъекты охранной деятельности, а это означает, что они наделяются одинаковыми правами, обязанностями и для них устанавливаются одинаковые условия наступления юридической ответственности в порядке, установленном действующим законодательством, запрещая при этом физическим и юридическим лицам, не имеющим соответствующего правового статуса (частного детектива, частного детективного предприятия или объединения либо охранно-сыскного подразделения (СБ), осуществлять охранно-сыскную деятельность.

Статья 14 более подробно раскрывает понятие "охранно-сыскные подразделения на предприятиях", закрепляя за организациями независимо от их организационно-правовой формы право создавать обособленные подразделения для осуществления охранно-сыскной деятельности в интересах собственной безопасности учредителя (службы безопасности (СБ) с правом открытия текущих и расчетных счетов. Часть 2 ст. 14 распространяет на руководителей и персонал СБ требования Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации", из чего следует, что деятельность СБ, ее руководителя и персонала подпадает под требования раздела 5 Закона, регламентирующего порядок применения специальных средств и огнестрельного оружия при осуществлении частной детективной и охранной деятельности, и под ограничения, предусмотренные ст. 7 Закона. Для создания СБ руководитель юридического лица обязан согласовать устав о службе безопасности с органом внутренних дел по месту своего нахождения (ч. 2 ст. 14 Закона; п. 19 ст. 10 Закона "О милиции"; п. 2.4.2 Инструкции о порядке лицензирования и осуществления органами внутренних дел контроля за частной детективной и охранной деятельностью, утвержденной приказом МВД РФ от 22 августа 1992 г. N 292 "Об организации исполнения органами внутренних дел Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (в действ, ред.).

Основным отличительным признаком СБ от ЧОП является возможность первого осуществлять охранно-сыскную деятельность только в интересах учредившего ее юридического лица, в связи с чем запрещается оказывать услуги, не связанные с обеспечением безопасности своей организации.

Исходя из вышесказанного, необходимо заключить, что на деятельность СБ полностью распространяются нормы Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (ч. 2 ст. 14) с последующей возможностью осуществления ими вооруженной охраны имущества юридического лица, ее учредившего, а также применением технических и иных средств, не причиняющих вреда жизни и здоровью граждан и окружающей среде, средств оперативной радио- и телефонной связи (разд. 5 Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (см. постановление ФАС МО от 25 июня 2004 г. по делу N КА-А40/4223-04).

Данный вывод подтверждают как нормативная база, так и действительная правоприменительная практика. На законодательном уровне термин "служба безопасности" применяется еще в ст. 29 Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" (в ред. Федерального закона от 10 января 2003 г. N 15-ФЗ), устанавливающей, что юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями, организуют охрану указанных ценностей, продукции из них посредством укрепления соответствующих объектов, их оснащения специальными техническими средствами охраны, сигнализации и связи и создания собственных охранных служб (СБ), а при невозможности их создания обязаны заключать договоры о предоставлении услуг с организациями, специализирующимися в области деятельности по охране объектов. Перечень видов специальных средств и оружия и правила их применения определяются Правительством Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пункт 2 постановления Правительства РФ от 14 августа 1992 г. N 587 "Вопросы частной детективной и охранной деятельности" (в ред. постановлений Правительства РФ от 6 февраля 2004 г. N 51) устанавливает, что службы безопасности на предприятиях (СБ), в частности, приобретают газовые пистолеты и боеприпасы к ним и т.п. через ОВД. Огнестрельное оружие и боеприпасы к нему, кроме гладкоствольного охотничьего оружия, выдаются ОВД частным охранным предприятиям и службам безопасности на предприятиях (СБ) во временное пользование за плату; приложение 3 к постановлению Правительства РФ от 14 августа 1992 г. N 587 утверждает перечень видов вооружения охранников, в который входит: 9 мм пистолет ПМ (ТУ 9375-88); ружье охотничье гладкоствольное (ТУ 3-3.1421-83); боеприпасы к оружию (ТУ А9003-80).

Нормы приказа МВД РФ от 12 апреля 1999 г. N 288 "О мерах по реализации постановления Правительства Российской Федерации от 21 июля 1998 г. N 814" (в ред. приказа МВД РФ от 24 декабря 2003 г. N 1017 с изменениями, внесенными решением Верховного Суда РФ от 24 июля 2003 г. N ГКПИ03-690) также распространяют свое действие на деятельность ЧОП и СБ, указывая на тот факт, что при проведении периодической проверки работников юридических лиц с особыми уставными задачами, в частности частных охранно-сыскных предприятий и служб безопасности юридических лиц, их учредивших, устанавливается знание ими положений статей УК РФ, Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации", а проверяются их практические навыки обращения с огнестрельным оружием и специальными средствами (п. 81 Инструкции по организации работы органов внутренних дел по контролю за оборотом гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации, утвержденной приказом МВД РФ от 12 апреля 1998 г. N 288; Правила применения частными детективами и охранниками специальных средств, утвержденные постановлением Правительства РФ от 14 августа 1992 г. N 587). Более того, порядок учета оружия и патронов, обязательный для юридических лиц (разд. 28), предусмотрен и для деятельности СБ (п. 130, 133 Инструкции по организации работы органов внутренних дел по контролю за оборотом гражданского и служебного оружия, утвержденной приказом МВД РФ от 12 апреля 1998 г. N 288).

Раздел 3 Инструкции о порядке лицензирования и осуществления органами внутренних дел контроля за частной детективной и охранной деятельностью, утвержденной приказом МВД РФ от 22 августа 1992 г. N 292 "Об организации исполнения органами внутренних дел Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (в ред, приказа МВД от 14 ноября 1994 г. N 299), посвящен порядку приобретения, учета, хранения и ношения специальных средств и оружия, используемых в частной детективной и охранной деятельности, и регламентирует, что при наличии соответствующей лицензии о частной детективной и охранной деятельности допускается применение отдельных видов специальных средств и оружия согласно перечню, утвержденному Правительством Российской Федерации (пункты 3.1.1-3.1.7).

Приказ МВД РФ от 2 декабря 1992 г. N 442 "О некоторых мерах по обеспечению исполнения органами внутренних дел законодательства о частной детективной и охранной деятельности" указывает на применение частными детективными и охранными предприятиями (объединениями), службами безопасности на предприятиях (СБ) огнестрельного оружия, боеприпасов к нему и специальных средств на период действия соответствующей лицензии и определяет размер оплаты за временное их использование (п. 1.1 Инструкции об установлении размера оплаты и порядка использования средств, получаемых за временное пользование огнестрельным оружием, боеприпасами к нему и специальными средствами, а также за выполнение иных услуг, связанных с обеспечением исполнения органами внутренних дел Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации", утвержденной приказом N 442).

Относится ли юридическое лицо, создавшее службу безопасности, в соответствии с Законом "О частной охранной и детективной деятельности" к "юридическим лицам с особыми уставными задачами" в трактовке положений Федерального закона "Об оружии"?

В развитие Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ (в действ, ред.) было принято Положение о лицензировании негосударственной (частной) охранной (и сыскной) деятельности, утвержденное постановлением Правительства РФ от 14 августа 2002 г. N 600 *(205). Лицензирующий орган (МВД РФ) выдает лицензии на охранную деятельность только специально учрежденным для этих целей юридическим лицам (ЧОПам в частности), что корреспондируется с нормами Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации", а именно, разделом, посвященным деятельности ЧОП, и Федеральным законом N 150-ФЗ "Об оружии" (ст. 12). Так, статья 10 Федерального закона "Об оружии" в перечне субъектов, имеющих право на приобретение оружия указывает, в частности, на юридических лиц с особыми уставными задачами. Пункты 19 и 20 Правил оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории РФ, утвержденных постановлением Правительства РФ от 21 июля 1998 г. N 814 (в действ, ред.), закрепляют право на приобретение оружия по соответствующим лицензиям на территории РФ за субъектами, предусмотренными ст. 10 и 15 Федерального закона "Об оружии". При этом юридические лица с особыми уставными задачами приобретают оружие и патроны к нему в соответствии с установленными нормами их обеспечения. Статья 4 Федерального закона "Об оружии" под данную категорию подводит следующих субъектов - "...юридические лица (их работники), на которые законодательством возложены функции, связанные с использованием и применением служебного оружия в целях исполнения возложенных на них федеральным законом обязанностей по защите собственности, охране природы, природных ресурсов и т.п., являются юридическими лицами с особыми уставными задачами".

Термин "законодательство" понимается в широком смысле этого слова и включает в себя все нормативные правовые акты - от законов РФ, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ до ведомственных актов. Также необходимо отметить, что до принятия Конституции РФ термина "федеральный закон" не существовало, существовали законы РФ, которые по своей юридической силе являются равнозначными на сегодняшний день с ныне действующими федеральными. Конституционное положение о приоритете федеральных законов над иными нормативными актами более низкого уровня обеспечивает единство основ правового регулирования в России (ст. 76 Конституции РФ). Между тем термин "федеральный" применен в ч. 4 ст. 76 Конституции РФ в широком смысле, т.е. как всякий Закон РФ.

К законодательству в области обеспечения безопасности посредством осуществления частной охранной и детективной (сыскной) деятельности, наделения ЧОП и СБ функцией по использованию и применению служебного оружия (разд. 5) относятся Закон РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации", постановление Правительства РФ от 14 августа 1992 г. N 587 "Вопросы частной детективной и охранной деятельности" (в ред. постановления Правительства РФ от 6 февраля 2004 г. N 51), постановление Правительства РФ от 21 июля 1998 г. N 814 "О мерах по регулированию оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации" (в ред. от 6 февраля 2004 г. N 51), постановление Правительства РФ от 14 августа 2002 г. N 600 и ранее указанные нормативные акты МВД РФ. Несмотря на то что, согласно ст. 14 Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации", СБ по своему правовому статусу не является юридическим лицом, будучи обособленным его подразделением, данный Закон фактически уравнивает юридическое лицо, учредившее СБ, в правовом статусе с иными субъектами охранной и детективной деятельности, а именно с ЧОПами, устанавливая за руководителями и персоналом СБ обязанность руководствоваться требованиями Конституции РФ, настоящего Закона и иными нормативными актами РФ (ст. 2; ч. 2 ст. 14 Закона). Такими иными нормативными правовыми актами является, в частности, Федеральный закон "Об оружии", регламентирующий оборот оружия. Вместе с тем нормы Федерального закона "Об оружии" (ст. 10) ограничивают перечень субъектов, имеющих право на приобретение оружия, в частности юридическими лицами с особыми уставными задачами.

Следует отметить, что специальным, тематическим и основополагающим законом в области обеспечения безопасности посредством осуществления частной охранной и детективной (сыскной) деятельности является именно Закон РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации", тогда как Федеральный закон "Об оружии" является общим, сфера действия которого охватывает оборот оружия и боеприпасов в РФ.

Правило о соотношении норм общего и специального закона утвердилось в теории права и используется в правоприменительной практике. Основываясь на доктринальном правиле, что специальный закон отменяет действие общего закона применительно к фактам, предусмотренным специальным законом, можно сделать вывод о приоритете норм Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" по отношению к нормам Федерального закона "Об оружии". В свою очередь, специальные нормы содержат более детализированные предписания по сравнению с общими нормами, поскольку более полно учитывают особенности общественных отношений. Если расходятся общие и специальные акты одного уровня (коллизии по горизонтали) *(206), то применяются последние. Иными словами, действует правило: lex specialis derogat legi general! - специальный закон отменяет действие общего закона применительно к фактам, предусмотренным специальным *(207). В силу этого юридические лица, учредившие службу безопасности, деятельность которых регламентирована Законом РФ "О частной детективной и охраной деятельности в Российской Федерации", могут быть приравнены к ЧОПу в исключительной части наделения их одинаковыми правами и обязанностями с последующей возможностью осуществления ими вооруженной охраны имущества лица, ее учредившего, за исключением предусмотренного законодателем ограничения в части использования боевого ручного стрелкового оружия. Указанные субъекты могут быть приравнены не с точки зрения наступления их правоспособности (общей или специальной), потому как основания ее образования у них различны, а только с позиции приобретения оружия, что позволяет, в частности, соответствующая законодательная и ведомственная нормативная правовая база *(208).

В подтверждение вышесказанного говорит сам законодатель в тексте Федерального закона "Об оружии", подтверждая равнозначный правовой статус ЧОПа и СБ, применяя метод исключения, а именно в ст. 12 исключает их обоих из перечня юридических лиц с особыми уставными задачами, которым разрешается получать во временное пользование в ОВД отдельные типы и модели боевого ручного и стрелкового оружия *(209). Статья 31 в рамках обеспечения Федерального закона "Об оружии" также вкупе упоминает о ЧОПе и СБ, устанавливая, что срок использования боевого ручного стрелкового оружия должен быть ограничен сроком его аренды у Министерства внутренних дел Российской Федерации.

В порядке обобщения следует отметить, что сфера действия ст. 10 и 12 Федерального закона "Об оружии" в рамках понятия "юридические лица с особыми уставными задачами" распространяется на юридических лиц, учредивших СБ, за исключением предусмотренного законодателем ограничения в части использования боевого ручного стрелкового оружия.

Имеет ли право ОВД отказать юридическому лицу в выдаче разрешения на транспортировку оружия к месту охраны службой безопасности имущества юридического лица, находящегося в ином для ОВД регионе?

Согласно проведенному анализу нормативной правовой базы следует отметить следующее. Закон РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" предусматривает, что для получения лицензии на оказание охранных слуг необходимо представить в соответствующий ОВД (по месту регистрации юридического лица) среди прочих документов, в частности, записку с перечислением видов охранных услуг и указанием территории деятельности создаваемого предприятия охраны, данные о предполагаемой численности персонала, намерении использовать технические и иные средства, специальные средства, оружие и потребности в них (ст. 12 Закона; п. 2.4.1, 2.4.2 Инструкции о порядке лицензирования и осуществления органами внутренних дел контроля за частной детективной и охранной деятельностью, утвержденной приказом МВД РФ от 22 августа 1992 г. N 292 "Об организации исполнения органами внутренних дел Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (в ред. приказа МВД от 14 ноября 1994 г. N 299). Таким образом, территория деятельности создаваемого предприятия охраны (СБ) не обязательна должна ограничиваться территорий конкретно одного субъекта РФ. Соответственно, СБ имеет право осуществлять вооруженную охрану имущества создавшего ее юридического лица в регионе не по месту регистрации юридического лица, а по месту нахождения имущества.

В связи с отсутствием четкого закрепления на законодательном уровне общего порядка передачи организациями оружия своим структурным подразделениям (к которым, в частности, относится СБ - ст. 14 Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации") считаем целесообразным применить по аналогии нормы постановления Правительства РФ от 22 апреля 1997 г. N 460 "О мерах по обеспечению юридических лиц с особыми уставными задачами боевым ручным стрелковым оружием" (в ред. постановления Правительства РФ от 29 февраля 2000 г. N 173) в исключительной части установления регламентированного порядка вышеназванной передачи оружия *(210).

──────────────────────────────

*(1) СЗ РФ. 2000. N 9. Ст. 1066.

*(2) Например, деятельность кредитных организаций деятельность, связанная с защитой государственной тайны; деятельность в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; деятельность в области связи; биржевая деятельность; деятельность в области таможенного дела; нотариальная деятельность; использование природных ресурсов, в том числе недр, лесного фонда, объектов растительного и животного мира, приобретение оружия и патронов к нему и др.

*(3) Обязательное постановление Президиума Моссовета РК и КД от 9 мая 1923 г. "О регистрации патентов"//Протокол N 87 заседания Президиума Моссовета РК и КД.

*(4) Обязательное постановление Президиума Моссовета РК и КД от 28 июня 1931 г. "О регистрации лиц, занимающихся ремонтом и очисткой от сажи отопительных приборов по г. Москве".

*(5) Российская газета. 1995 г. 6 янв.

*(6) Олейник О. Правовые основы лицензирования хоз. деятельности// Закон. 1994. N 6.

*(7) Закон. 1999. N 8.

*(8) Вестник ВАС РФ. 1999. N 1.

*(9) Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. N 10.

*(10) Документ опубликован не был.

*(11) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3430.

*(12) СЗ РФ. 2002. N 9. Ст. 928/На настоящий момент Правительством РФ утверждено постановление от 26 января 2006 г. N 45 "Об организации лицензирования отдельных видов деятельности", определяющее как перечень федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование, так и перечень видов деятельности, лицензирование которых осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, и федеральных органов исполнительной власти, разрабатывающих проекты положений о лицензировании этих видов деятельности. Постановление Правительства РФ от 11 февраля 2002 г. N 135 "О лицензировании отдельных видов деятельности" было признано утратившим силу (п. 6 постановления Правительства РФ от 26 января 2006 г. N 45).

*(13) СЗ РФ. 2001. N 31. Ст. 3295.

*(14) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3418.

*(15) СЗ РФ. 2001. N 33 (I). Ст. 3418, 3430, 3431.

*(16) Российская газета. 2001. N 66.4 апр.; Указ Президента РФ от 23 июля 2003 года N 824 "О мерах по проведению административной реформы в 2003-2004 годах" также направлен, в частности, на создание благоприятных условий для реализации субъектами предпринимательства своих прав и интересов, на ограничение вмешательства государства в экономическую деятельность субъектов предпринимательства, в том числе прекращение избыточного государственного регулирования//СЗ РФ. 2003. N 30. Ст. 3046.

*(17) Российская газета. 2005. N 86. 26 апр.

*(18) Документ опубликован не был.

*(19) СЗ РФ. 2002. N 27. Ст. 2700.

*(20) СЗ РФ. 2002. N 27. Ст. 2700.

*(21) СЗ РФ. 1998. N 26. Ст. 3006.

*(22) Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1318.

*(23) Верховный Суд РФ в решении от 4 февраля 2003 г. N ГКПИ03-11 признал недействующими п. 1, 2, 5 и 16 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утв. постановлением Правительства РФ от 1 июля 2002 г. N 489.

*(24) Лицензирование деятельности арбитражных управляющих прекращается с 1 июля 2002 г. (Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ).

*(25) На настоящий момент утратил силу в связи с изданием постановления Правительства РФ от 23 декабря 2002 г. N 918.

*(26) Документ опубликован не был.

*(27) 26 января Правительство РФ утвердило постановление N 45 "Об организации лицензирования отдельных видов деятельности", в связи с чем постановление Правительства РФ от 11 февраля 2002 г. N 135 "О лицензировании отдельных видов деятельности" было признано утратившим силу.

*(28) Зачастую, чтобы не терять, с одной стороны, соответствующий государственный контроль за осуществлением предпринимателями конкретных видов деятельности, а с другой - не идти вразрез с политикой МЭРТ о дебюрократизации экономики, некоторые разработчики законопроектов заменяют один разрешительный режим на другой. Так, разработанный Ростуризмом проект федерального закона "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" фактически заменяет режим лицензирования иным разрешительным режимом - включением юридических лиц туроператорской деятельности в единый федеральный Реестр туроператоров. Содержательно данный режим дублирует лицензирование, отчасти упрощая процедуру вступления в хозяйственный оборот.

*(29) Российская газета. 2005. N 297.

*(30) Перевозки морским транспортом грузов; перевозки внутренним водным транспортом грузов; перевозки воздушным транспортом грузов; перевозки железнодорожным транспортом грузов; деятельность по осуществлению буксировок морским транспортом (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя) и т.п.

*(31) Проектом установлено, что перечень сертификатов соответствия осуществляемого лицензиатом лицензируемого вида деятельности международным стандартам, а также существенные условия договора страхования гражданской ответственности соискателя лицензии или лицензиата устанавливаются Правительством РФ.

*(32) Постановление Правительства от 15 июля 2002 г. N 525 "О лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений".

*(33) ГК РФ (ст. 12); Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах"; Патентный закон РФ, Закон РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"; УК РФ. Ст. 146, 180; КоАП РФ. Ст. 7.12; 14.10.

*(34) За рубежом отсутствует практика обязательного лицензирования производства игровых автоматов.

*(35) Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 23. Ст. 811.

*(36) СЗ РФ. 2003. N 21. Ст. 2009.

*(37) Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1994. N 8. Ст. 598.

*(38) Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2000. N 12.

*(39) СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. 1). Ст. 5140.

*(40) Пунктом 1 постановления Государственного комитета Российской Федерации по стандартизации и метрологии от 30 января 2004 г. N 4 "О национальных стандартах Российской Федерации" установлено, что со дня вступления в силу Федерального закона от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" национальными стандартами признаются государственные и межгосударственные стандарты, принятые Госстандартом России до 1 июля 2003 г. (ГОСТ, СниП, СанПиН ит.д.).

*(41) Легальное понятие "техническое регулирование" определено ст. 2 Федерального закона "О техническом регулировании" и представляет собой правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области установления и применения на добровольной основе требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранению, перевозке, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия.

*(42) СЗ РФ. 1994. N 8. Ст. 801.

*(43) Закон действует только в отношении тех обстоятельств и случаев, которые возникли после введения его в действие. Правило запрета обратного действия закона, установленное еще в римском праве, - это один из принципов цивилизованной правовой системы. Он обеспечивает правовую стабильность в обществе, уверенность граждан и юридических лиц в том, что они находятся под строгой опекой закона и их правовое положение не может быть ухудшено новым законом.

*(44) Постановление Правительства РФ от 11 февраля 2002 г. N 95 "О лицензировании туроператорской и турагентской деятельности" (в действ, ред.).

*(45) В соответствии со статьей 2 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением лицензионныхтребований и условий следует понимать занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности".

*(46) Распоряжение Администрации Президента РФ N 1363, Аппарата Правительства РФ N 1001 от 6 августа 2004 г. "О перечне полных и сокращенных наименований федеральных органов исполнительной власти"/Российская газета. 2004 г. N 170.

*(47) СЗ РФ. 2003.N 50. Ст. 4850.

*(48) СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251.

*(49) Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2001. N 30.

*(50) Российская газета. 2001. N 7-8 (приложения 1 и 3 к приказу, приложение 1 к Порядку).

*(51) Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. N 52.

*(52) СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215.

*(53) Законодательная техника: Научно-практическое пособие/Под ред. Ю.А. Тихомирова. М.: Городец, 2000. С. 71.

*(54) Слово "аккредитация" латинского происхождения - accredere - оказывать доверие.

*(55) Закон о СМИ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 (с послед, изм.)//Первоначальный текст документа опубликован в Ведомостях СНД и ВС РФ, 13 февраля 1992 г., N 7, ст. 300.; Закон РФ от 27 апреля 1993 г. N 4871-1 "Об обеспечении единства измерений"//Российская газета. 1993. N 109; Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании"//СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. 1). Ст. 5140 и т.д.

*(56) Российская газета. 2000. N 37.

*(57) Критерии аккредитации представляют собой совокупность требований, которым должен удовлетворять субъект аккредитации, для того чтобы быть признанным компетентным выполнять конкретные работы по оценке соответствия.

*(58) СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. 1). Ст. 5140.

*(59) СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. 1). Ст. 5140.

*(60) В данном виде документ опубликован не был. Первоначальный текст документа опубликован в Российской газете, N 108, 5 июня 2003 г.

*(61) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч.1). Ст. 3422.

*(62) СЗ РФ. 2002. N 6. Ст. 583.

*(63) Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. N 25.

*(64) Первоначальный текст документа опубликован в Ведомостях СНД и ВС РСФСР 4 июля 1991 г., N 27, ст. 920.

*(65) Документ опубликован не был.

*(66) Петренко Н.И. Учреждение дипломатического представительства: учеб, пособие по курсу "Посольское и консульское право". М.: Изд-во УДН, 1979. С. 45-51.

*(67) Верительная грамота - документ, удостоверяющий назначение дипломатического представителя и аккредитование его в этом качестве в иностранном государстве. Выдается от имени государства и адресуется главе государства//Петренко Н.И. Учреждение дипломатического представительства: учеб, пособие по курсу "Посольское и консульское право". М.: Изд-во УДН, 1979. С. 50.

*(68) Российская юридическая энциклопедия. М.: Изд. Дом "Инфра", 1999. С. 609.

*(69) Синельников С.М. и др. Энциклопедия предпринимателя. СПб., 1994.

*(70) Додонов В.Н. и др. Международное право: Слов.-справ. М., 1997.

*(71) Российская газета. 1992. N 100.

*(72) Статья 1 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" не распространяет действие Закона на деятельность по использованию природных ресурсов, в том числе недр.

*(73) Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" в ст. 1 выводит из-под сферы своего действия использование природных ресурсов.

*(74) Российская газета. 2002. N 186.

*(75) СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.

*(76) СЗ РФ. 1999. N 26. Ст. 3174.

*(77) СЗ РФ. 2000. N 11. Ст. 1183.

*(78) Документ опубликован не был.

*(79) СЗ РФ. 2003.N 50. Ст. 4859.

*(80) Напр., ст. 165 и 168 УПК РФ.

*(81) СЗ РФ. 1994. N 13. Ст. 1447.

*(82) Российская газета. 1992. N 225.

*(83) В силу ст. 23 ГК это правило распространяется и на индивидуальных предпринимателей

*(84) В Постановлении Конституционного Суда РФ от 12 ноября 2003 г. N 17-П по делу о проверке конституционности ряда положений ст. 19 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" определено, что в связи с тем, что оборот алкогольной продукции относится к объектам ограниченно обороноспособным, подтверждается необходимость ее лицензирования.

*(85) Российская газета. 1999. N 2, 3.

*(86) Утратил силу с 1 июля 2006 г. в связи с принятием Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".

*(87) Документ опубликован не был.

*(88) СЗ РФ. 2006. N 12. Ст. 1232.

*(89) СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4473.

*(90) Специальные тематические законы, регламентирующие вопросы лицензирования, в основном определяют понятие "лицензия" через "специальное разрешение".

*(91) Например, постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 17 октября 2005 г. N Ф04-7230/2005 (15812-А67-37) подтверждено, что, поскольку общество, являясь правопреемником, не приняло мер к переоформлению имеющихся до реорганизации лицензий на осуществление деятельности по трансляции телевизионных и звуковых программ по сети кабельного телевидения, осуществляя при этом возмездное оказание услуг связи без соответствующих лицензий, привлечение его к административной ответственности правомерно.

*(92) Имущество, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность).

*(93) См. также: Гражданское право: учеб./Отв. ред. В.П. Мозолин. М.: Юрист, 2004. Ч. 2.

*(94) СЗ РФ. 2002 г. N 23. Ст. 2191.

*(95) Постановлением Правительства РФ от 5 декабря 2003 г. N 735 данное постановление было признано утратившим силу.

*(96) СЗ РФ. 2003. N 28. Ст. 2895.

*(97) СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 4553.

*(98) СЗ РФ. 1997. N 29. Ст. 3528.

*(99) СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 4552.

*(100) Ведомости съезда народных депутатов РСФСР. 1990. N 27. Ст. 357.

*(101) Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. N 2. Ст. 56.

*(102) На настоящий момент утратил силу в связи с изданием постановления Правительства РФ от 23 декабря 2002 г. N 918.

*(103) СЗ РФ. 1995. N 17. Ст. 1462.

*(104) СЗ РФ. 2004. N 11. Ст. 945.

*(105) СЗ РФ. 2004. N 26. Ст. 2669

*(106) СЗ РФ. 2004. N 25. Ст. 2575.

*(107) СЗ РФ. 2004. N 25. Ст. 2564.

*(108) СЗ РФ. 2004. N 15. Ст. 1484.

*(109) СЗ РФ. 2004. N 25. Ст. 2567.

*(110) СЗ РФ. 2004. N 28. Ст. 2900.

*(111) СЗ РФ. 2002. N 34. Ст. 3301.

*(112) Например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 10 октября 2005 г. по делу N А29-1178/2005А.

*(113) СЗ РФ. 2004. N 47. Ст. 4635.

*(114) Российская газета. 2005. N 292//В настоящий момент Минфин подготавливает проект постановления Правительства РФ "О лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари", который определит порядок лицензирования указанной деятельности, установит лицензионные требования и условия, а также документы, предоставляемые для получения лицензии.

*(115) СЗ РФ. 2005. N 48. Ст. 5042.

*(116) СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2780.

*(117) СЗ РФ. 2004. N 16. Ст. 1564.

*(118) СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2780.

*(119) Российская газета. 2004. N 275.

*(120) ФСФР России уже разработан соответствующий проект постановления.

*(121) СЗ РФ. 2002. N 9. Ст. 928.

*(122) Глава 6 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи" (в действ, ред.)/СЗ РФ. 2003. N 28. Ст. 2895/Федеральная служба по надзору в сфере связи осуществляет лицензирование деятельности в области оказания услуг связи, международного информационного обмена федеральными информационными ресурсами и информационными ресурсами, находящимися в совместном ведении РФ и субъектов РФ, деятельности удостоверяющих центров электронной цифровой подписи, а также контроль за соблюдением установленных лицензионных требований и условий.

*(123) СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2781.

*(124) Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. N 6.

*(125) СЗ РФ. 2004. N 26. Ст. 2670; см. также: постановление Правительства РФ от 6 апреля 2004 г. N 159 "Вопросы Федеральной службы по надзору в сфере образования и науки"/СЗ РФ. 2004. N 15. Ст. 1451.

*(126) СЗ РФ. 2000. N 43. Ст. 42-49; см. также: письмо Рособрнадзора от 17 января 2005 г. N 01-16/05-01 "Об уполномоченных органах исполнительной власти, осуществляющих лицензирование в области образовательной деятельности"/Вестник образования России. 2005. N 6.

*(127) СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 4553.

*(128) Прежнее название федерального органа исполнительной власти - Госналогслужба; см. также: приказ Министерства РФ по налогам и сборам от 6 мая 2002 г. N БГ-3-07/241 "Об осуществлении МНС РФ функций по лицензированию производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции"/Документ опубликован не был.

*(129) СЗ РФ. 2004. N 40. Ст. 3961.

*(130) Например, осуществление работ активных воздействий на гидрометеорологические и другие геофизические процессы с нарушением условий, предусмотренных разрешением (лицензией) (ч. 2 ст. 8.40 КоАП РФ); осуществление работ в области гидрометеорологии, мониторинга загрязнения окружающей природной среды с нарушением условий, предусмотренных разрешением (лицензией) (ч. 1 ст. 8.40 КоАП РФ); занятие видами деятельности в области защиты информации (за исключением информации, составляющей государственную тайну) без получения в установленном порядке специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) в соответствии с федеральным законом обязательно (обязательна) (ч. 1 ст. 13.13 КоАП РФ); осуществление частной детективной или охранной деятельности без специального разрешения (лицензии) (ч. 1 ст. 20.16 КоАП РФ) и иные административные составы правонарушений.

*(131) Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. N 1.

*(132) В силу ст. 23 ГК это правило распространяется и на индивидуальных предпринимателей.

*(133) В Постановлении Конституционного Суда РФ от 12 ноября 2003 г. N 17-П по делу о проверке конституционности ряда положений ст. 19 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" определено, что в связи с тем оборот алкогольной продукции относится к объектам ограниченно обороноспособным, подтверждается необходимость ее лицензирования.

*(134) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3436.

*(135) Документ опубликован не был.

*(136) Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. N 1.

*(137) СЗ РФ. 2002. N 24. Ст. 2306//Положение фактически утратило силу в части перевозок пассажиров на коммерческой основе легковым автомобильным транспортом и перевозок грузов автомобильным транспортом грузоподъемностью свыше 3,5 тонны (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя), поскольку лицензирование указанных видов деятельности Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ (в ред. от 2 июля 2005 г. N 80-ФЗ) "О лицензировании отдельных видов деятельности" не предусмотрено.

*(138) СЗ РФ. 1995. N 50. Ст. 4873.

*(139) СЗ РФ. 2002. N 36. Ст. 3476//Фактически утратил силу в части, касающейся лицензирования деятельности по хранению, реализации нефти, газа и продуктов их переработки в связи с отменой лицензирования данного вида деятельности (Федеральный закон от 9 декабря 2002 г. N 164-ФЗ), деятельности по эксплуатации электрических и тепловых сетей, по хранению, переработке, а также по транспортировке по магистральным трубопроводам нефти, газа и продуктов их переработки в связи с тем, что Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ (в ред. от 2 июля 2005 г.) лицензирование данных видов деятельности не предусмотрено.

*(140) СЗ РФ. 2002. N 34. Ст. 3290.

*(141) СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3588.

*(142) Привлечение к административной ответственности за осуществление деятельности без специального разрешения правомерно признано незаконным в связи с отсутствием в действиях истца состава правонарушения.

*(143) Постановление ФАС Поволжского округа от 2 марта 2005 г. N А57-660АД/04-33.

*(144) СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 150.

*(145) Российские вести. 1993. N 174.

*(146) СЗ РФ. 2002. N 27.Ст. 2710.

*(147) Российская газета. 2002. N 201.

*(148) Ранее в ст. 15 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан определялись порядок и условия выдачи лицензий предприятиям, учреждениям и организациям государственной, муниципальной, частной систем здравоохранения. Часть положений статьи в старой редакции противоречила нормам Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". Действующая редакция ст. 15 Основ содержит бланкетную норму.

*(149) Доврачебной, скорой и неотложной, амбулаторно-поликлинической, санаторно-курортной, стационарной помощи.

*(150) Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 33. Ст. 1917; при применении данного документа следует учитывать, что выдачу, оформление и регистрацию лицензий на пользование недрами осуществляет Федеральное агентство по недропользованию (постановление Правительства РФ от 17 июня 2004 г. N 293).

*(151) Российская газета. 2005. N 42.

*(152) Российские вести. 1993. N 43; постановлением Правительства РФ от 17 июня 2004 г. N 293 организационное обеспечение государственной системы лицензирования пользования недрами возложено на Федеральное агентство по недропользованию.

*(153) Российская газета. 2003. N 259; Инструкция о порядке переоформления лицензий на пользование недрами, утвержденная приказом Роскомнедр от 18 мая 1995 г. N 65 (в ред. приказов МПР от 22 апреля 1999 г. N 89, от 21 января 2000 г. N 14), с 19 ноября 2003 г. утратила юридическую силу.

*(154) Документ опубликован не был.

*(155) Российская газета. 1992. N 102.

*(156) СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2182.

*(157) Существуют объекты, находящиеся в свободном обороте, объекты, ограниченные в обращении, и объекты, полностью изъятые из оборота.

*(158) Порядок переоформления лицензий на пользование участками недр устанавливается федеральным органом управления государственным фондом недр (до Указа Президента от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" (в ред. от 20 мая 2004 г. N 649 - Роскомнедра; после вступления в юридическую силу Указа N 314 - Федеральное агентство по недропользованию - см. также п. 9 Инструкции N 1026).

*(159) Российская газета. 1997. N 145.

*(160) Особым образом регулируется форма договора аренды, предусматривающего переход в последующем права собственности на это имущество к арендатору (ст. 634 ГК РФ). Такие договоры должны заключаться в форме, обязательной для договора купли-продажи соответствующего имущества.

*(161) Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2002. N 3.

*(162) СЗ РФ. 1996. N 22. Ст. 2663.

*(163) Белгородская область, Москва, Санкт-Петербург, Рязанская область, Московская область, Челябинская область, Мурманская область, Магаданская область, Краснодарский край, Республика Татарстан, Республика Башкортостан, Республика Дагестан, Архангельская область и т.д.

*(164) В настоящее время в ГД прошел первое чтение проект федерального закона "О регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и пари". Проект более чем сырой и предусматривает чрезмерное ограничение игорной деятельности, устанавливая с режимом лицензирования одновременно режим квотирования.

*(165) Постановление Конституционного Суда РФ от 12 ноября 2003 N 17-П "По делу о проверке конституционности ряда положений статьи 19 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" в связи с запросом арбитражного суда Псковской области и жалобой гражданина А.Н. Гасанова//СЗ РФ. 2003. N 47. Ст. 4586.

*(166) Совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

*(167) Квалификационные характеристики массовых должностей, общих для всех отраслей экономики и наиболее широко используемых на практике, утверждаются Минтрудом России, а должностей, специфических для различных сфер деятельности, разрабатываются соответствующими министерствами (ведомствами) и утверждаются в установленном порядке после их согласования с Минтрудом России. В соответствии с проводимой в стране административной реформой функции Минтруда в установленной сфере перешли Министерству здравоохранения и социального развития, функции по осуществлению контроля и надзора в сфере труда, занятости, осуществлению государственных услуг перешли в Федеральную службу по труду и занятости//Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" (в ред. от 20 мая 2004 г. N 649, от 1 декабря 2004 г. N 1487); постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 324 "Об утверждении положения о федеральной службе по труду и занятости".

*(168) Квалификационные характеристики в организациях могут применяться в качестве нормативных документов прямого действия или служить основой для разработки внутренних организационно-распорядительных документов - должностных инструкций, содержащих конкретный перечень должностных обязанностей работников с учетом особенностей организации производства, труда и управления, а также их прав и ответственности.

*(169) В гражданском и налоговом законодательстве существуют разные точки зрения относительно того, что считать доходом. Вместе с тем с точки зрения правоприменения при осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования следует учитывать тот доход, который был получен с нарушением условий лицензирования.

*(170) При определении понятия "доход в крупном размере" следует руководствоваться примечанием к ст. 169 УК. В том же примечании содержится и понятие крупного ущерба, который должен составлять не менее 250 тыс. руб.; особо крупный ущерб - 1 млн. руб.

*(171) СЗ РФ. 2003. N 46 (ч. 1). Ст. 4434.

*(172) СЗ РФ. 2005. N 28. Ст. 2878.

*(173) Постановление Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2002 г. N 817; приказ Минфина России от 7 февраля 2003 г. N 14н "О реализации постановления Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2002 года N 817"; письмо Минфина России от 14 апреля 2004 г. N 05-05-09/08 "Об изготовлении бланков защищенной от подделок полиграфической продукции" (изготовление бланков защищенной от подделок полиграфической продукции должно быть с указанием обязательных реквизитов - как минимум наименования бланка и принадлежности) и др.

*(174) Пункт 2 Положения о лицензировании деятельности по изготовлению защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг, а также торговли указанной продукцией.

*(175) Статья 4 Федерального закона "О лотереях"; Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" (в действ, ред.); постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 329 "О Министерстве финансов Российской Федерации" (в действ, ред.); постановление Правительства РФ от 5 июля 2004 г. N 338 "О мерах по реализации Федерального закона "О лотереях".

*(176) Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 7. Ст. 300.

*(177) СЗ РФ. 2001. N 45. Ст. 4271.

*(178) СЗ РФ. 2003. N 4. Ст. 338.

*(179) К периодическим печатным изданиям рекламного характера относятся периодические печатные издания, в которых реклама (рекламная информация) превышает 40% объема одного номера периодического печатного издания; к книжной продукции рекламного характера относится книжная продукция, связанная с образованием, наукой и культурой, в которой реклама (рекламная информация) превышает 40% объема одного экземпляра книжной продукции.

*(180) Утратил силу в связи с изданием постановления Правительства РФ от 8 мая 2002 г. N 302 "Об изменении и признании утратившими силу некоторых решений Правительства Российской Федерации по вопросам лицензирования отдельных видов деятельности" и с вступлением в силу Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", отменившего лицензирование полиграфической и издательской деятельности, регламентированной ранее Федеральным законом от 25 сентября 1998 г. N 158-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", в соответствии с которым полиграфическая и издательская деятельность лицензировалась.

*(181) Также утратил силу в связи с изданием постановления Правительства РФ от 8 мая 2002 г. N 302 "Об изменении и признании утратившими силу некоторых решений Правительства Российской Федерации по вопросам лицензирования отдельных видов деятельности".

*(182) Листовые издания (буклеты, открытки, карты и планы, плакаты, портреты, наглядные учебные пособия, календари, афиши, этикетки, др. не подлежат доставке в Центральный коллектор научных библиотек (ст. 14 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. N 77-ФЗ "Об обязательном экземпляре" (в действ, ред.).

*(183) Документ опубликован не был.

*(184) Легальное понятие "техническое регулирование" определено ст. 2 Федерального закона "О техническом регулировании" и представляет собой правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области установления и применения на добровольной основе требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия.

*(185) Согласно Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93, утвержденному постановлением Госстандарта РФ от 30 декабря 1993 N 301 (в действ. ред.), спирту этиловому техническому гидролизному ректификованному присвоен код продукции (ОКП) 24 2103, контрольное число КЧ - 5, спирту этиловому техническому сульфитному ректификованному (ОКП) - 24 2104, КЧ - 5, спирту этиловому техническому денатурированному (ОКП) - 24 2105, КЧ - 6, спирту этиловому синтетическому техническому (ОКП) - 242121, КЧ-3.

*(186) До настоящего времени не внесены изменения в КоАП РФ, которым предусмотрена ответственность, в частности, за нарушение обязательных требований государственных стандартов (ст. 19.19).

*(187) В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О техническом регулировании" стандартом является документ, в котором в целях добровольного многократного использования устанавливаются характеристики продукции, правила осуществления и характеристики процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг. Основными принципами стандартизации являются, в частности, принципы добровольного применения стандартов и недопустимости установления таких стандартов, которые противоречат техническим регламентам (ст. 12 Федерального закона "О техническом регулировании"). Иными словами, Федеральный закон "О техническом регулировании" режиму стандартизации придал статус добровольности взамен обязательного, предусмотренного Законом РФ от 10 июня 1993 г. N 5154-1 "О стандартизации".

*(188) Легальное понятие "техническое регулирование" определено ст. 2 Федерального закона "О техническом регулировании" и представляет собой правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области установления и применения на добровольной основе требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия.

*(189) При применении данного нормативного акта следует учитывать, что в Закон N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ были внесены изменения, касающиеся в том числе лицензирования деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; Федеральный закон от 8 августа 1998 г. N 5-ФЗ "О сборах за выдачу лицензий и право на производство и оборот этилового спирта, спиртосодержащей и алкогольной продукции" утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 114-ФЗ.

*(190) Подпункт 5.2.1 положения о Федеральной налоговой службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 (ред. от 23 ноября 2005 г.).

*(191) При замене лицензий из сбора исключается сумма, уплаченная за лицензию, по которой организация проработала меньше года (п. 2 ст. 8 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 114-ФЗ).

*(192) Региональные марки отменяются с 1 января 2006 г. в связи с вступлением в силу Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 102-ФЗ, внесшего изменения в Федеральный закон от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции".

*(193) В связи с принятием данного Закона признаны утратившими силу Закон РФ от 10 июня 1993 г. N 5151-I "О сертификации продукции и услуг" и Закон РФ от 10 июня 1993 г. N 5154-I "О стандартизации".

*(194) Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка.

*(195) СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 4553.

*(196) СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3772.

*(197) Прежнее название федерального органа исполнительной власти - Госналогслужба; см. также приказ Министерства РФ по налогам и сборам от 6 мая 2002 г. N БГ-3-07/241 "Об осуществлении МНС РФ функций полицензированию производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции"/Документ опубликован не был.

*(198) СЗ РФ. 2004. N 40. Ст. 3961.

*(199) Перечень объектов, подлежащих обязательной охране подразделениями милиции, вневедомственной охраны при органах внутренних дел, определяется Правительством Российской Федерации (абз. 9 ст. 9 Закона РФ "О милиции"); финансирование милиции осуществляется, в частности, за счет средств, поступающих на основе заключенных в установленном порядке договоров (ст. 35 Закона "О милиции").

*(200) Приказом МВД России от 8 октября 2002 N 963 установлено, что в период с 1 января 2003 г. по 1 декабря 2004 г. на территории г. Москвы проводится организационно-технический эксперимент по отработке оптимальных форм и методов проведения периодических проверок работников юридических лиц с особыми уставными задачами на пригодность к действиям в условиях, связанных с применением огнестрельного оружия.

*(201) ГК РФ также регулирует договорные отношения между сторонами, которые возникают по поводу данного вида деятельности, в частности заключение договоров на оказание соответствующих услуг.

*(202) Предпринимательская деятельность имеет дело с имущественными отношениями, возникающими по поводу различного рода материальных благ: вещей, работ, услуг и иного имущества в широком смысле этого слова.

*(203) Перечень объектов, подлежащих государственной охране, утвержденный постановлением Правительства РФ от 14.08.1992 г. N 587 "Вопросы негосударственной (частной) охранной и негосударственной (частной) сыскной деятельности" (в ред. постановления Правительства РФ от 5 июня 2006 г. N 352).

*(204) Служба безопасности вправе осуществлять смешанную деятельность, а именно охранно-сыскную.

*(205) Принятие постановления Правительства РФ от 14 августа 2002 г. N 600 требует обязательного внесения изменений в Инструкцию о порядке лицензирования и осуществления органами внутренних дел контроля за частной детективной и охранной деятельностью, утвержденную приказом МВД от 22 августа 1992 г. N 292 (в ред. приказа МВД от 14 ноября 1994 г. N 299).

*(206) Подобные акты называют конкурирующими.

*(207) Данным принципом руководствуется в своих правовых позициях Конституционный Суд РФ для обоснования своих решений. Так, например, в Определении Конституционного Суда РФ от 1 декабря 1999 г. N 211-О "Об отказе к рассмотрению жалобы гражданина Барковского К.О. на нарушение конституционных прав ч. 4 ст. 127 УПК РСФР, п. 1 ч. 1 ст. 6 и п. 3 ч. 1 ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" устанавливается, что lex specialis имеют приоритет перед нормами, регулирующими какие-либо общие правила. Постановление Конституционного Суда РФ от 29 июня 2004 г. N 13-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 7, 15, 107, 234 и 450 УПК РФ в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы" устанавливает, что в отношении актов одинаковой юридической силы применяется правило "lex posterior derogat priori", означающее, что в случае коллизии между ними действует последующий закон; вместе с тем независимо от времени принятия приоритетными признаются нормы того закона, который специально предназначен для регулирования соответствующих отношений.

*(208) Для приведения в соответствие нормативно-правовых актов, регулирующих лицензирование сыскной и охранной деятельности, требуется внести изменения в Инструкцию о порядке лицензирования и осуществления органами внутренних дел контроля за частной детективной и охранной деятельностью, утвержденную приказом МВД от 22 августа 1992 г. N 292 (в ред. приказа МВД от 14 ноября 1994 г. N 299).

*(209) См. также послед. абз. п. 5 постановления Правительства РФ от 15 октября 1997 г. N 1314 "Об утверждении правил оборота боевого ручного стрелкового и иного оружия, боеприпасов и патронов к нему, а также холодного оружия в государственных военизированных организациях" (в ред. постановления Правительства РФ от 6 февраля 2004 N 51).

*(210) Перечень юридических лиц, которые имеют право приобрести во временное пользование отдельные типы боевого ручного стрелкового оружия, предусмотрен абз. 3 ст. 12 Федерального закона "Об оружии"//Так, оружие выдается ОВД организациям и их территориальным подразделениям во временное пользование на основании письменных ходатайств руководителей организаций. В заявках обязательно должны быть указаны сведения об имеющемся и требуемом количестве оружия, фактическая численность работников организаций и их территориальных подразделений, имеющих разрешение органов внутренних дел на хранение и ношение боевого оружия.