Нормативные акты:

6. Конституция Республики Казахстан. Принята на республиканском референдуме 30 августа 1995 г.

7. Гражданский кодекс. Принят Верховным Советом РК 1 марта 1995 г.

8. О браке и семье” от 17 дек.1998г. N321.,с изм. и доп.от 24.12.2001г.

9. Гражданско-процессуальный кодекс РК.

10. Правила о порядке регистрации актов гражданского состояния в Республике Казахстан. Утверждены Постановлением Правительства РК от 22.05.99. N 620.

Лекция №3.

Тема. Правовое регулирование брака

План:

1.Понятие брака, условия вступления в брак.

2 Прекращение брака. Расторжение брака, последствия расторжения брака.

3. Недействительность брака.

4. Личные права супругов.

5. Законный и договорный режим имущества супругов.

1. Понятие брака, условия вступления в брак

Согласно ст. 1 Закона "О браке и семье", брак - это равноправный союз между мужчиной и женщиной, заключённый в установленном законом по­рядке, с целью создания семьи, порождающий имущественные и личные не­имущественные отношения между супругами. Термин "брак" происходит от древнерусского слова "брачити", что озна­чает "выбирать что-то лучшее".

Наряду с понятием брака существует и понятие - фиктивный брак. Фик­тивный брак - это брак, заключённый в установленном законом порядке, без намерения создать семью и не порождающий прав и обязанностей супругов.

Характерные признаки брака:

• Брак – это союз мужчины и женщины;

• Брак – это равноправный и добровольный союз;

• Брак – это союз, заключенный в установленном законом порядке;

• Цель брака – создание семьи;

• Следствия заключения брака – возникновение взаимных личных и имущественных прав и обязанностей супругов

По законодательству Республики Казахстан браком признается равноправный союз между мужчиной и женщиной, заключенный при свободном и полном согласии сторон в установленном законом порядке, с целью создания семьи, порождающий имущественные и личные неимущественные отношения между супругами.

Такая формулировка брака является традиционной для семейного права Республики Казахстан, однако в отечественном законодательстве определение брака впервые внесено в Закон Республики Казахстан от 17 декабря 1998 года «О браке и семье». В данном определении отражены основные моменты брака. Существовали определения, в которых указывалось, что брак – это, в принципе, пожизненный союз. Однако союз предполагает стабильный характер, но все же не пожизненный. Союз мужчины и женщины – данное определение отражает, на наш взгляд, потребности общества в данный период. Союзы однополых пар не распространены настолько, чтобы их легализовать. Цель брака – это по – прежнему создание семьи. Юридический факт заключения и регистрации брака создают права и обязанности супругов, порождают личные и имущественные отношения.

Исследуя гносеологию брака можно отметить, что отрицательный подход к нормативному закреплению понятия брака был характерен на протяжении длительного времени. В современной юридической литературе неоднократно высказывались мысли о том, что отсутствие законодательно установленного определения брака связано с тем, что брак является сложным комплексным социальным явлением, находящимся под воздействием не только правовых, но и этических, моральных норм, а также экономических законов, что ставило бы под сомнение полноту определения брака только с позиций права. Наиболее распространенными являются следующие теории, объясняющие правовую природу брака: это понимание брака как договора, как таинства и как института особого рода (sui generis).

Концепция брака как договора нашла закрепление и в законодательстве зарубежных государств, выделяются из существующих за рубежом три основные концептуальные точки зрения на брак: брак-договор (наиболее распространенная концепция), брак-статус, брак-партнерство.

Конституционное законодательство большинства зарубежных государств устанавливает необходимость государственной защиты брака как основы семьи.

Общеизвестно, что семейно-брачные отношения исторически подпадали под сферу влияния религии. Эта тенденция сохраняется в большинстве зарубежных государств. Брак представляется божьим благословением, классическое каноническое понятие брака состоит в представлении о нем, как о самом полном (физическом, нравственном, духовном, религиозном) общении между мужем и женой. Канонические нормы придают институту брака мистический характер, подчеркивая его духовную сторону (невероятно сильное впечатление производит, к примеру, обряд венчания у христиан и католиков). Позиции современных ученых не отличаются разнообразием. По определению Нечаевой А.М., брак – это:

- союз мужчины и женщины, влекущий за собой правовые последствия;

- форма отношений между лицами разного пола;

- своеобразный символ как для вступающих в брак, так и для государства /1 С.6/.

Наиболее емким она считает подход к браку как к «союзу мужчины и женщины, по идее заключенный пожизненно с целью создания семьи». Причем понимание брака как союза означает, что заключается он на паритетных началах.

Таким образом, обосновывая отраслевую самостоятельность семейного права, большинство авторов считают, что в понятии брак ключевым словом выступает слово “союз”, подчеркивающий несовместимость и несводимость брака к гражданско-правовой сделке.

Однако в последние годы все больше подчеркивается гражданско-правовая природа брака. Вероятно, это объясняется возросшим интересом к институту договора вообще и к концепции брака как договора, в частности.

Для четкого осознания сути данного термина следует иметь в виду, что законодатель, используя термин «брак», различает два его значения: в первом значении - это юридический факт, порождающий отношения супружества, во втором - особый правовой статус лиц, состоящих в браке.

Как указывает М.В.Кротов, «из двузначного понимания брака законодателем и следует предположение о единстве этих двух значений, и как следствие попытки дать единое определение, которое охватывало бы и регистрацию брака, и состояние в браке» /2, С.264/.

Таким образом, термином брак мы определяем:

-юридический факт, порождающий брачные отношения;

- особый правовой статус лиц, состоящих в браке.

Самостоятельность этих правовых институтов не вызывает сомнений - таково общее понимание брака.

По мнению автора, возможно, проблемы в определении брака возникают и в связи с самим термином брак. Филологические корни термина «брак» известны: в древнерусском лексиконе слово «брачити» означало что-то отбирать (выбирать хорошее и отклонять плохое). В других языках такого явления нет, в языках некоторых славянских народов (украинского, белорусского, польского, чешского и др.) брачный союз определяется словом «шлюб» от древнеславянского термина «сълюбъ» - торжественное обещание – «слюбытись» - значит договориться. Также существует мнение, что слово брак возникло от древнетюркского «бирак» - единый, союз. Однако слово «брак» в большей степени ассоциируется с немецким канцеляризмом - изъян, «забракованный товар».

Если данный термин заменить в законодательстве на слово супружество, то юридический факт, порождающий супружеские отношения будет называться соглашение о супружестве, а особый правовой статус лиц, заключивших соглашение, будет именоваться супружеством. Само слово супружество гораздо более мягкое по звучанию и психологически комфортное.

Соглашение о супружестве имеет гражданско-правовую природу, тогда как состояние супружества как особый правовой статус лиц, состоящих в супружестве, может иметь различную правовую природу. В супружестве возникают различные правовые отношения и семейные, и гражданские и иные.

В соответствии со ст. 9 Закона РК О браке и семье для заключения брака необходимы соглашение лиц (на условиях диспозитивности) и достижение брачного возраста (императивное установление). Брачный возраст указан законодателем и совпадает с приобретением полной дееспособности гражданина. Это, по нашему мнению, не вызывает проблем на практике, так как при определенных обстоятельствах брачный возраст может быть снижен. Верхний возрастной предел для желающих зарегистрировать отношения законодатель не устанавливает, тем самым расширяя цели брака – не только воспроизводство потомства, а создание семьи.

Статья 11 перечисляет список лиц, между которыми не допускается заключение брака. В Республике Казахстан провозглашен принцип моногамии, если лицо уже состоит в зарегистрированном браке, то в другой брак вступить не может, не расторгнув предыдущий. Понятно, что данный императив достаточно часто создает сложности в жизни, законодатель не может поощрять многоженство, тогда как это явление имеет место быть в реальной жизни. Республика Казахстан – государство светское, однако многоженство характерно и для адата (обычного права казахов, многие правила которого принимаются субъектами и поныне). Демографическая ситуация, объективные законы развития общества, субъективные переживания людей формируют и будут бесконечно создавать различные модели взаимодействия мужчин и женщин, не укладывающиеся в рамки законодательства, нормы морали, нравственности. Не находя разрешения в законодательстве человек тем не менее самостоятельно регулирует сложившиеся отношения. Речь идет не о целенаправленном ведении нормы о многоженстве, а о том, что возможность различных моделей брака не противоречит природе человека. Возможно, находятся какие-то компромиссные решения, которые дают людям просто быть счастливыми, не смотря на законодательные запреты. В этом случае юристам важно соответствие нормам законодательства, а для лиц, решившихся на какую-либо форму «консенсуального» брака важна осознанность, умение взять ответственность на себя независимо от требований законодательства. Мы можем однобоко обсуждать эту проблему, можем делать вид, что ее не существует, но отсутствие стратегии в развитии института семьи в Казахстане - слишком высокая плата и непозволительная роскошь для нашего общества. Семейное законодательство помимо правовой и моральной корректности должно обладать высокой мобильностью, так как метод семейного законодательства диспозитивно-ситуативный.

П. 2 ст.11 запрещены браки между прямыми родственниками по восходящей и нисходящей линии, полнородными и неполнородными братьями и сестрами, имеющих общих мать или отца. По нашему мнению, данный пункт можно безболезненно упразднить, так как такие браки граждане не заключают.

В ст. 12 о медицинском обследовании лиц, вступающих в брак, необходимо, по нашему мнению, внести императив. Медицинское и медико-генетическое обследование лиц, вступающих в брак, в современных условиях должно стать обязательным. Состояние здоровья граждан требует внимания со стороны самих граждан, но репродуктивное здоровье имеет значение и для общества в целом. Вероятно, знать о состоянии своего здоровья, особенно репродуктивном и его проблемах лучше до женитьбы и замужества. Это необходимо и для самих брачующихся, чтобы прогнозировать будущие отношения и возможность решения проблем.

В целом, положения о браке закрепляют основные моменты, необходимые для данного института. Гражданско-правовая природа соглашения о заключении брака основана на паритетных началах и принципа дозволительности. Однако состояние супружества носит характер особого комплексного социально-правового института. Развитие законодательства о браке и семье необходимо, целесообразно, чтобы данное развитие было учитывало теоретические исследование проблем семейного права.

Условия и порядок заключения брака

По общему правилу, согласно законодательству нашей Республики, к ус­ловиям заключения брака относятся: взаимное согласие лиц, вступающих в брак, и достижение ими брачного возраста¹. Взаимное согласие лиц, вступа­ющих в брак является воплощением одного из принципов семейного права и вытекает из самой сущности брака, являющегося добровольным и свобод­ным союзом мужчины и женщины. Заключение брака -это волевой акт, и воля лиц, вступающих в него, должна быть выражена свободно и независимо. Законодательство предусматривает личное выражение воли на вступление в брак. Проявляется эта воля в совместном заявлении, в личном присутствии при регистрации брака и в подписи под актовой записью о заключении брака. Свободное вступление в брак предполагает отсутствие насилия, угроз или иного воздействия на психику вступающих в брак. Нарушение условия о вза­имном согласии лиц, вступающих в брак, влечёт за собой признание брака недействительным.

Установление брачного возраста, т.е. возраста, с достижением которого допускается заключение брака, имеет большое значение для создания семьи. Согласно законодательству в Республике Казахстан установлен в качестве брач­ного возраста единый возраст и для мужчин, и для женщин -18 лет. Но вместе с тем возможно снижение брачного возраста по ходатайству не более чем на 2 года. К уважительным причинам, побуждающим к снижению брачного воз­раста, практика относит беременность и рождение ребёнка. Но законодатель­ство не определяет точный список причин, согласно которым возможно сни­жение брачного возраста. С ходатайством о снижении брачного возраста мо­гут обратиться желающие вступить в брак, их родители или попечители. Во всех случаях снижение брачного возраста допускается только с согласия са­мих лиц, вступающих в брак, а также их родителей (попечителей). При вступ­лении несовершеннолетних лиц в брак, они приобретают дееспособность в полном объёме с момента государственной регистрации брака.

Предельный возраст для вступления в брак не устанавливается. Не имеют юридического значения и большая разница в возрасте между лицами, вступа­ющими в брак, а также не устанавливается предельное количество предыду­щих браков.

Брак, заключённый по религиозному обряду или в соответствии с обыча­ями той или иной народности не имеет правового значения.

Статья 11 Закона "О браке и семье" не допускает заключение брака между определенными лицами, о которых было сказано ранее. Данные запреты име­ют определенные основания. Например:

а)запрещение брака между усыновителями и усыновлёнными основыва­ется на моральных и нравственных принципах, так как в своих правах и обязан­ностях усыновители и усыновлённые приравниваются к родителям и детям по происхождению.

б)вступающие в брак должны сознательно выражать свою волю и пра­вильно оценивать свои поступки. А сознательно выразить свою волю могут лишь лица с нормальной психикой. Признание недееспособным является пре­пятствием для вступления в брак.

Лица, желающие вступить в брак, по своему усмотрению могут пройти медицинское обследование. Консультирование и обследование по медицинс­ким вопросам и вопросам репродуктивного здоровья (здоровье человека, отражающее его способность к воспроизводству полноценного потомства) проводятся специализированными учреждениями здравоохранения и только с обоюдного согласия лиц, вступающих в брак. Результаты таких обследова­ний являются медицинской тайной и могут быть сообщены лицу, с которым " заключается брак, только с согласия прошедшего обследование.

Браки заключаются в государственных органах записи актов гражданского состояния. Лица, желающие вступить в брак, подают заявление в орган запи­си актов гражданского состояния по месту жительства одного из заявителей, либо по месту жительства их родителей. В бланке заявления указываются све­дения о вступающих в брак (фамилия до заключения брака, фамилия после заключения брака, имя, отчество, дата рождения, возраст, место рождения, образование, семейное положение (в браке не состоял, вдовец(вдова), разведён(разведена)), сведения об общих детях, место жительства, документы, удо­стоверяющие личность. Кроме того, подписями лиц, вступающих в брак, под­тверждают, что обстоятельств, препятствующих заключению брака, указан­ных в ст. 11 Закона "О браке и семье", не имеется.

В день подачи заявления о вступлении в брак назначаются дата и время государственной регистрации брака. По общему правилу, заключение брака производится по истечении 1 месяца со дня подачи заявления. Но при нали­чии уважительных причин этот срок может быть сокращён, а также увеличен, но не более, чем на месяц. При наличии особых обстоятельств (беременность, рождение ребёнка и др.) брак может быть заключён в день подачи заявления.

Браки заключаются в органах записи актов гражданского состояния (а в местностях, где таких органов нет - в местных исполнительных органах) в лич­ном присутствии лиц, вступающих в брак. В исключительных случаях брак может быть заключён по месту нахождения лица, которое не может явиться » органы ЗАГСа. Представительство при заключении брака не допускается»

По согласию лиц, вступающих в брак, регистрация брака может произво­диться в торжественной обстановке в специальных помещениях органов записи актов гражданского состояния или в ином месте по соглашению органов записи актов гражданского состояния и лиц, вступающих в брак.

Возможно приостановление записи о браке в случае поступления сведений о наличии препятствий для регистрации брака. В данном случае должностное лицо обязано потребовать от заявителя предоставления соответствующих документальных доказательств и в течение одного месяца выяснить все обстоятельства.

Согласно ст.6 Закона "О государственной пошлине" за государственную регистрацию заключения брака взимается государственная пошлина в разме­ре 30% от месячного расчётного показателя.

После государственной регистрации брака супругам выдаётся свидетель­ство о браке.

В случае отказа органов записи актов гражданского состояния в регистра­ции брака, лица, желающие вступить в брак, могут обжаловать данное реше­ние в суде.

Регистрация брака с осужденными, отбывающими наказание в исправи­тельных учреждениях, производится органами ЗАГС по месту нахождения исправительно-трудового учреждения с соблюдением условий заключения брака, предусмотренных Законом Республики Казахстан «О браке и семье».

Осужденным заполняется только та часть заявления, которая относится к нему. Правильность указанных сведений и его подпись проверяется и удосто­веряется начальником исправительного учреждения, где он отбывает наказа­ние.

Если лицо, желающее заключить брак с осужденным, не может лично при­сутствовать при подаче заявления, оно может быть направлено почтой, одна­ко все сведения о нём в бланке заявления должны быть проверены и удостове­рены органом ЗАГС по месту его постоянного жительства.

Регистрация брака с осужденным производится в присутствии лиц, всту­пающих в брак в помещении, определённом администрацией исправительно­го учреждения по согласованию с органом ЗАГС.

Регистрация брака с лицами, в отношении которых до суда в качестве меры пресечения избрано заключение под стражу, органом ЗАГС производится в следственных изоляторах после уведомления лица или органа, в производстве которого находится дело¹.