4. Система международного частного права

Вопрос о системе международного частного права имеет два взаимо­связанных аспекта: 1) нормативный состав международного частного права как самостоятельной отрасли права и его система и 2) система правоведения учебного курса (или российская доктрина). Главным и определяющим является первый аспект. Нормативный массив — это то, из чего состоит любое правовое подразделение (система, отрасль, институт); его природа и характерные черты являются природой и характерными чертами самого права.

Природа и характерные черты нормативного состава меж­дународного частного права, непосредственно зависят от методов правового регулирования гражданских правоотношений международ­ного характера. В соответствии с двумя методами регулирования оно состоит из двух видов норм: коллизионных и унифицированных материальных гражданско-правовых.

I. Коллизионные нормы, посредством которых осуществляется коллизионный способ регулирования, преодолевают коллизионную проблему путем выбора права. Главная особенность этих норм заключается в том, что они не содержат прямого определения прав и обязанностей участников гражданских правоотношений, а указывают, право какого государства нужно применить для определения этих прав и обязанностей. Отсюда эти нормы называют отсылочными.

В зависимости от механизма создания и применения существует два вида коллизионных норм: внутренние и договорные.

Внутренние коллизионные нормы — это нормы, которые государство разрабатывает и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции. Они содержатся во внутренних законодательных актах соответствующего государства. В Российской Федерации такие нормы сосредоточены главным образом в двух отраслевых законодательных актах: в Гражданском кодексе и Кодексе о браке и семье. Внутренние коллизионные нормы составляют историческую основу международного частного права и до сих пор сохраняют в нем главенствующие позиции.

Рассматриваемые коллизионные нормы решают коллизию чаще всего отечественных и иностранных законов, реже — коллизию законов двух иностранных государств, но в любом случае — коллизию законов, возникшую в сфере международного гражданского оборота. Вместе с тем коллизии могут возникнуть и возникают в сфере внутреннего гражданского оборота одного государства, когда отдельные территориальные части этого государства имеют самостоятельное гражданское право (например, в государстве с федеративным устройством).

Однако проблема межреспубликанских коллизионных норм может возникнуть в России как государстве с федеративным устройством. Специальные коллизионные нормы, разрешающие коллизии между законами различных республик в составе Российской Федерации, не входят в систему российского международного частного права, так как регулируют внутригосударственные гражданские отношения, в которых нет иностранных элементов.

Вторая разновидность коллизионных норм — договорные. Это единообразные коллизионные нормы, созданные на основе международных соглашений как результат согласованной воли договаривающихся государств.

Договорные коллизионные нормы отличаются от внутренних не только по механизму создания, но и по механизму применения.

Международный договор, формулирующий коллизионные нормы, как и любой другой международный договор, порождает юридические обязательства для государств-участников, а не для физических и юридических лиц — сторон гражданского правоотношения. По договору государство берет на себя обязательство принять все необходимые меры для того, чтобы сформулированные в нем коллизионные нормы применялись повсеместно на его территории всеми физическими и юридическими лицами, его правоприменительными органами. Последние же подчиняются только национальному праву. Отсюда следует, что для осуществления договорных коллизионных норм необходимо придать им силу национального права, что сделает их обязательными для участников гражданских правоотношений. Этот юридический процесс может осуществляться в различных формах (принятие закона или подзаконного акта, акта ратификации и др.) и в целом определяется как трансформация международно-правовых норм в национально-правовые. Несмотря на некоторую условность самого термина, теория трансформации правильно раскрывает сущность юридического процесса применения международно-правовых норм в национально-правовой сфере.

В результате трансформации договорные коллизионные нормы действуют как нормы внутреннего права. При этом договорные не сливаются с внутренними коллизионными нормами, они существуют параллельно и имеют ряд особенностей, связанных с договорным происхождением. Объясняется это тем, что действуя в качестве норм внутреннего права, они сохраняют связь с международным договором, в рамках которого были созданы. Прежде всего договор определяет пространственную сферу применения договорных коллизионных норм. Она всегда уже сферы применения внутренних коллизионных норм. Первые предназначены для решения коллизий законов только между государствами-участниками договора.

Пространственная сфера применения внутренних коллизионных норм практически ничем не ограничена (они применяются даже в отношении непризнанных государств).

Договорное происхождение коллизионных норм определяет специфику их толкования. Договорные нормы должны толковаться в свете целей, принципов и содержания договора. Целью договора является обеспечение единообразного решения коллизионного вопроса. Для ее достижения недостаточно наличия одинаковых коллизионных норм. Необходима единообразная практика их применения, что предполагает единообразное толкование. Сказанное подтверждается также тем, что многие договоры прямо дают толкование терминов и понятий, входящих в коллизионные нормы, устанавливая их содержание. Такое толкование является обязательным в национально-правовой практике договаривающихся государств, что способствует единообразию применения договорных коллизионных норм.

Договорное происхождение определяет и временные рамки действия договорных коллизионных норм. Они приобретают юридическую силу не ранее того момента, когда договор вступает в силу. Даже если государство ратифицировало договор, но он не вступил в силу (в частности, когда требуется определенное число ратификаций), договорные коллизионные нормы не действуют. Прекращение действия договора ведет к прекращению действия договорных коллизионных норм. Односторонний выход государства из договора также прекращает действие соответствующих норм на территории данного государства. На содержание и практику применения договорных коллизионных норм оказывают влияние также изменения, вносимые государствами в текст договора в процессе его действия. Приведенные случаи связи договорных коллизионных норм с породившим их международным договором не являются исчерпывающими. Но они в достаточной степени подтверждают специфику рассматриваемых норм, определяющую их особое место в системе международного частного права.

II. Унифицированные материальные гражданско-правовые нормы, посредством которых осуществляется материально-правовой метод регулирования, преодолевают коллизионную проблему путем создания единообразных норм гражданского права различных государств, что устраняет саму причину возникновения коллизии права. В отличии от коллизионных, материально-правовые нормы непосредственно устанавливают правила поведения для участников гражданских правоотношений, осложненных иностранными элементом. Поэтому такие нормы часто называют прямыми — они регулируют рассматриваемые отношения прямо, минуя коллизионную стадию.

Поскольку унификация материального гражданского права осуществляется в международно-правовых формах (главным образом в форме международного договора), то унифицированные материальные гражданско-правовые нормы по сути являются договорными. Их договорное происхождение порождает те же особенности в механизме создания и применения, которые харак­теризуют договорные коллизионные нормы, рассмотренные выше.

Вопрос о принадлежности унифицированных материальных гражданско-правовых норм международному частному праву спорен. Одни считают, что они не входят в нормативный состав междуна­родного частного права (например, Г. К. Матвеев), другие (их, пожа­луй, большинство — М. М. Богуславский, В. П. Звеков, М. Н. Кузнецов, С. Н. Лебедев, А. Л. Маковский и др.), напротив, считают, что они составляют часть международного частного права, и даже преобладающую. Не дискутируя по этому поводу и разделяя в целом вторую точку зрения, следует подчеркнуть, что объединение столь отличных друг от друга норм — коллизионных и унифицированных материальных гражданско-правовых — в системе одной отрасли права — международного частного права — имеет объективные основания. Во-первых, общий предмет регулирования (и те и другие направлены на регулирование гражданских правоотношении с иностранным элементом), во-вторых, общий метод регулирования (и те и другие при помощи различных приемов преодолевают коллизионную проблему).

Одновременное наличие двух этих критериев является единственным основанием для включения тех или иных норм в состав международного частного права. При помощи этих критериев можно решить вопрос о месте материальных норм национального гражданского права, специально предназначенных для регулирова­ния гражданских отношений с иностранным элементом.

Как уже указывалось, число таких норм в нашем праве уве­личивается. С одной стороны, они так же, как и нормы международного частного права, специально предназначены для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом и, следовательно, у них общий предмет регулирования. Но с другой стороны, они не выражают метод международного частного права — преодоление коллизии права. Наличие рассматриваемых норм не снимает коллизионную проблему. Для их применения первоначально нужно решить коллизионный вопрос и выбрать право. Если в результате будет избрано российское право, то тогда и надлежит применить эти специальные нормы гражданского права. Точно так же надлежит применить и любые общие нормы российского гражданского права, если специальные нормы не регулируют или недостаточно регулируют возникшие отношения с участием иностранного элемента.

Так, на территории России иностранные инвестиции регулируются российскими законами, так как российская коллизионная норма (ст. 566 ГК РСФСР) устанавливает, что Имущественные права определяются законом страны, где это имущество находится. В равной степени французский, например, суд будет рассматривать спорный вопрос по российскому закону об иностранных инвестициях только в том случае, если французская коллизионная норма отошлет этот вопрос к российскому праву.

Таким образом, материальные нормы гражданского права, специально предназначенные для регулирования отношений с иностранным элементом, применяются не непосредственно, а через коллизионные нормы. Наличие таких материальных норм не снимает коллизионную проблему, и, значит, они не опосредуют метод международного частного права и не входят в нормативный состав международного частного права.

Через коллизионные нормы к гражданским отношениям с иностранным элементом применяются в такой же мере любые нормы гражданского права и это не дает основания для включения их в состав международного частного права.

С рассмотренных позиций нужно решить вопрос о месте норм так зазываемого "международного гражданского процесса". Известно, что гражданский процесс — это регламентированная законом деятельность судов и других правоприменительных органов по разрешению гражданских дел. Международный гражданский процесс — это регламентированная законом деятельность суда и других правоприменительных органов по разрешению гражданских дел, осложненных иностранным элементом. Термин "международный гражданский процесс" ни в коей мере не означает деятельности международных судебных и арбитражных органов. Речь идет о деятельности национальных правоприменительных органов, но связанной с гражданско-правовыми отношениями международного характера. Слово международный в этом термине имеет то же содержание, что и в термине "международное частное право".

При разрешении гражданских дел, осложненных иностранным элементом, возникают такие вопросы, как подсудность данной категории дел, поручения судов одного государства судам другого государства, признание и исполнение иностранных судебных и арбитражных решений, положение иностранного государства и его дипломатических представителей в гражданском процессе и т. д. Нормы, регламентирующие эти вопросы, называют нормами международного гражданского процесса. Однако они не могут быть включены в нормативный состав международного частного права, так как не отвечают объективным критериям, характеризующим это право.

Прежде всего нормы международного гражданского процесса имеют иной предмет регулирования, чем нормы международного частного права. Они регулируют не сами гражданские отношения, осложненные иностранным элементом, а деятельность суда по разрешению гражданских дел, в которых присутствует иностранный элемент, причем деятельность только своего собственного суда. Нормы, содержащиеся в российских законах, регулируют соответствующую деятельность только российских судов. Но такая деятельность является предметом регулирования российского гражданского процессуального права.

Из рассмотренного неизбежно следует вывод, что при регламентации вопросов международного гражданского процесса применяются методы, присущие гражданскому процессуальному праву, а не метод международного частного права. Наличие иностранного элемента в гражданском процессе не вносит никаких принципиальных изменении в способы его правовой регламентации. Достаточно указать на то, что при правовой регламентации международного гражданского процесса отсутствует главный феномен, определяющий всю специфику международного частного права, — проблема выбора права.

Сложилось общепризнанное правило, что суд и иные правопри­менительные органы при рассмотрении любых гражданских дел, в том числе и с иностранным элементом, руководствуются собственными процессуальными нормами и не применяют иностран­ного процессуального права. При рассмотрении гражданских дел, осложненных иностранным элементом, перед судом никогда не возникает вопрос, процессуальное право какого государства — российского или иностранного — нужно применить. Соответственно в международном гражданском процессе объективно нет места методу международного частного права.

Таким образом, международное частное право включает два вида норм — коллизионные (внутренние и договорные) и унифицированные материальные гражданско-правовые. Только они соответствуют как предмету, так и методу международного частного права, что обусловливает их объединение в самостоятельную отрасль права.

6. Место международного частного права в юридической системе (российская доктрина)

Все рассмотренное выше относится к международному частному праву как самостоятельной отрасли права. Но его можно рассмат­ривать и как отрасль правоведения: науку международного частного права, научные исследования в этой области, учебный курс между­народного частного права и т. д. И хотя отрасль правоведения отражает отрасль права, она всегда шире. Не является исключением международное частное право. Как отрасль правоведения, оно в более широком аспекте рассматривает правовое регулирование гражданских отношении, осложненных иностранным элементом.

Наука международного частного права вообще и учебный курс в частности стремятся охватить возможно более широкий круг вопросов, связанных с правовой регламентацией международных гражданских отношений. Поэтому сюда включаются и материальные нормы национального права, причем не только гражданского, но и административного, и финансового (например, нормы, регулирую­щие внешнеэкономическую деятельность), и нормы гражданского процесса, причем не только международного, и даже нормы между­народного публичного права (например, иммунитет государства). Такой комплексный подход дает возможность отразить всю полноту и многообразие вопросов гражданских правоотношений, возни­кающих в сфере сотрудничества России с иностранными государст­вами. Неудивительно, что в результате такого подхода, некоторые вопросы дублируются в различных отраслях правоведения.

Например, правовое положение иностранцев изучается в науке и курсе международного права (публичного), международного част­ного права, государственного права; порядок исполнения иностран­ных судебных поручений изучается в науке и курсе как гражданского процессуального права, так и международного частного права и т. д. Такое положение не вызывает никаких возражений.

Система международного частного права как отрасли правоведения и, в частности учебного курса, определяется его сущностью как права, регулирующего отношения гражданско-правового характера. Поэтому она в значительной степени соответствует системе изложения материала в учебниках и курсах гражданского права. Обычно система курса состоит из трех частей: общая часть, особенная часть и международный гражданский процесс. Из них особенная часть больше всего напоминает курс гражданского права.

В нее входят: субъекты гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом (право- и дееспособность физических и юридических лиц, правовое положение государства как особого субъекта таких отношений), право собственности, обязательственное право (общие положения и отдельные виды обязательств: договоры международной купли-продажи, договоры морской, железнодорожной, авиа- и других способов перевозки, денежные обязательства и т. д.); деликтные обязательства; авторское и изобретательское право, наследственное право. Кроме того, сюда входят трудовое и семейно-брачное право. В этих разделах излагается материал по правовому регулированию только таких трудовых и семейно-брачных отношении, которые, во-первых, по своему характеру являются гражданско-правовыми и, во-вторых, осложнены иностранным элементом. Эти отношения охватываются предметом международного частного права.

Общая, весьма специфическая часть курса рассматривает научно-практические вопросы, имеющие общее значение для всех норм и институтов, составляющих особенную часть международного частного права и раскрывающих специфику правового регулирования гражданско-правовых отношений международного характера. Сюда входят: предмет, метод, способы и формы правового регулирования; характеристика норм, составляющих международное частное право; вопросы, возникающие при применении иностранного права, и т. д. Международный гражданский процесс рассматривает те специфические вопросы, которые возникают при разрешении гражданских дел с иностранным элементом процессуальная право- и дееспособность иностранных физических и юридических лиц; процессуальное положение иностранного государства; подсудность гражданских дел с иностранным элементом; исполнение иностранных судебных поручений; признание и исполнение иностранных судебных решений; международный коммерческий арбитраж.

Заканчивая первую лекцию "Понятие международного частного права", необходимо рассмотреть еще один вопрос, который в какой-то степени обобщает вышеизложенное и следует из него в качестве общего вывода — это место международного частного права в юридической системе.

Данный вопрос настолько тесно связан с понятием и природой международного частного права, что порождает неослабевающие дискуссии. Не останавливаясь в рамках лекции на содержании дис­куссии, можно выделить четыре основных подхода: 1) международное частное право относится к международному праву в широком смысле; 2) международное частное право входит в систему внутреннего права государства как самостоятельная отрасль; 3) международное частное право входит в систему внутреннего права государства как часть гражданского права; 4) международное частное право — это полисистемный комплекс", который частично относится к международному (публичному) праву и частично — к внутригосударст­венному праву. В пределах каждого подхода есть также различия.

С нашей точки зрения, все вышеизложенное позволяет сделать несколько выводов:

1) международное частное право, бесспорно, связано как с между­народным (публичным) правом, так и с гражданским правом, яв­ляющимся частью национального права государства;

2) международное частное право является частью внутригосу­дарственного права. Это жестко предопределяется предметом право­вого регулирования — гражданско-правовыми отношениями. Оно ре­гулирует отношения между такими субъектами (физические и юри­дические лица), которые находятся под верховенством государства и, следовательно, под действием его внутреннего права;

3) вместе с тем международное частное право не является частью гражданского права, оно занимает самостоятельное место в системе внутригосударственного права — является его самостоятельной отраслью со своими специфическими предметом и методом регули­рования;

4) вопреки названию международное частное право имеет нацио­нально-правовую природу. Нет единого международного частного права для всех государств, каждое государство имеет свое собственное. Существует российское международное частное право, украинское международное частное право, английское между­народное частное право и т. д.;

5) в изучении международного частного права большое место занимает сравнительное правоведение — сравнительное изучение и сопоставление соответствующих норм и институтов в праве различных государств. Это отвечает потребностям практики. При изучении, например, организационно-правовых форм участия иност­ранных юридических и физических лиц в предпринимательской деятельности на территории России по российскому праву, естественно, возникает вопрос, каковы правовые основы участия в такой деятельности российский физических и юридических лиц за рубежом. Они определяются главным образом правом соответствую­щего иностранного государства.

ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

1. Понятие и виды источников международного частного права

2. Российское законодательство по международному частному праву

3. Законодательство зарубежных стран

4. Роль международных договоров в развитии международного частного права