1. Правовой обычай

Правовой обычай представляет собой санкционированное государством правило поведения, сложившееся в обществе в результате его многократного и длительного применения. Он является одним из древнейших и важнейших источников права. Пример древних правовых обычаев – источники рабовладельческого права: Законы XII таблиц (Древний Рим V в. до н. э.), Законы Драконта (Афины VII в. до н. э.) и др.

Однако обычай становится правовым только тогда, когда появляется государство. В этом случае он получает поддержку государства и становится обязательным. До этого обычай существовал как неправовой, его предписания соблюдались добровольно, поскольку обычай был слит с нормами морали, религии, идеалами и представлениями первобытного человека. В этом состоит их существенное отличие. На практике зачастую обычаи не закрепляются в качестве таковых государством, а выступают основой для правотворческой деятельности государственных органов, выражающейся в издании нормативных правовых актов.

На ранних стадиях развития общества обычаи были основными источниками права. Однако по мере развития общества и государства правовой обычай постепенно вытеснялся другими формами права, становясь второстепенными источниками.

В настоящее время правовые обычаи занимают незначительное место в системе источников права большинства стран.Однако их не следует недооценивать, особенно когда речь идет, например, об обычаях, действующих в масштабе крупных регионов или в масштабе страны (обычаи торгового мореплавания, обычаи портов, международные обычаи и др.). Кроме того, в основе соблюдения правовых обычаев – привычка или личное убеждение в необходимости именно такого поведения, а не страх перед государством, что делает его более эффективным. Существенный недостаток – для формирования обычая требуется длительное время.

2. Судебный и административный прецедент

Судебный (административный) прецедент (от лат. precedent – предшествующий) – судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому государство придает общеобязательное значение. Суть судебного прецедента в том, что вынесенное судом по конкретному делу решение и его обоснование становится правилом, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при решении аналогичного дела. Фактически такое решение приобретает силу правовой нормы.

Судебный прецедент – гораздо более распространенный, нежели правовой обычай, источник права в современном мире.

является основным источником права в Англии, США, Канаде, Австралии, бывших колониях Великобритании. В странах романо-германской системы права роль судебной практики (т. е. прецедента) чисто служебная, вспомогательная – конкретизировать в процессе толкования юридические нормы с учетом данной обстановки в рамках применения права. Однако прецедент зачастую имеет значение для решения вопросов применения права, восполнения пробелов в законе и т. д.

В юридической науке дореволюционной России отношение к прецеденту было весьма неоднозначно, в советский период его не признавали даже второстепенным, вспомогательным источником права.

Достоинство прецедента: он способен гораздо более предметно и точно, чем общая норма, отразить существо конкретного дела. Существенный недостаток: огромное число прецедентов, которые применяются на практике (в Англии – более 500 тыс., в США ежегодно издаются 350 томов судебных решений, используемых в качестве прецедента). ориентироваться в таком обилии несистематизированных (это сделать невозможно) норм сложно.