1.3 Секретные изобретения
Секретные изобретения не патентуются в подавляющем большинстве стран. После развала Советского Союза заинтересованные лица, в том числе с "иностранным элементом", сделали возможным патентование секретных изобретений в ряде стран с переходной экономикой, в том числе и в России.
Патентование секретных изобретений противоречит не только интересам государства, прежде всего в военной сфере, но и принципам патентной охраны изобретений. Понятно, что патент выдается заявителю в обмен на разглашение существа изобретения. Но сведения о созданном секретном изобретении официально не разглашаются. Многие исследователи сходятся в следующем: в силу своей природы, патент не может выдаваться на что-то неопределенное, тайное, поскольку патент является своеобразным способом обеспечения публичной монополии на конкретный объект в течение определенного законодательством времени.
Система норм российского законодательства о защите прав создателей секретных изобретений основана на положениях Конституции РК, на нормах, изложенных в Гражданском кодексе РК, а также в Федеральных законах РК "О безопасности", "О государственной тайне", "Об информации, информатизации и защите информации". Завершает процесс регламентации правоотношений, связанных с созданием, предоставлением правовой охраны и использованием запатентованных секретных изобретений ч.4 Гражданского кодекса РК.
Проблема регулирования общественных отношений, складывающихся в связи с предоставлением правовой охраны секретным изобретениям, является одной из объективно существующих проблем патентного права. Существо указанной проблемы связано, с одной стороны, со значительной ролью, которую играет институт патентной охраны, призванный в интересах патентообладателя и национальной экономики распространять информацию о созданном новшестве и стимулировать условия его использования. С другой стороны, неизбежное применение законодательства о государственной тайне имеет целью сохранения в секрете информации о достигнутых результатах в отдельных отраслях технических знаний. Указанные аспекты вступают между собой в противоречие, которое в той или иной степени получает разрешение в рамках национального патентного законодательства.
Легального определения "секретное изобретение" в ГК РК не содержится. Однако, пользуясь полученными знаниями, понятие "секретное изобретение" можно определить как новое и обладающее существенными отличиями охраняемое техническое решение задачи, содержащее сведения в области военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности страны, и относящееся к продукту или способу.
В ст.2 ФЗ "О государственной тайне" содержится определение "гриф секретности" - реквизиты, свидетельствующие о степени секретности сведений, содержащихся в их носителе, проставляемые на самом носителе и (или) в сопроводительной документации на него. Содержание на носителе грифа секретности (материальные объекты, в том числе физические поля, в которых сведения, составляющие государственную тайну, находят свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов), крайне велико, поскольку именно степенью секретности определяется ущерб, который может быть нанесен безопасности Российской Федерации вследствие распространения сведений, согласно ст.8 ФЗ "О государственной тайне". Помимо этого, от степени секретности зависит продолжительность времени, по истечении которого будут сняты ранее введенные, в порядке, предусмотренном законодательством о государственной тайне, ограничения на распространение сведений, составляющих государственную тайну, и на доступ к их носителям.
В соответствии с п.2 ст.1401 Гражданского кодекса РК заявки на секретные изобретения, для которых установлена степень секретности "особой важности" или "совершенно секретно", а также на секретные изобретения, которые относятся к средствам вооружения и военной техники и к методам и средствам в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности и для которых установлена степень секретности "секретно", подаются в зависимости от их тематической принадлежности в уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти. Такими органами являются: Министерство обороны РК; Министерство внутренних дел РК; Министерство здравоохранения и социального развития РК; Федеральная служба безопасности РК; Федеральное агентство по промышленности; Государственная корпорация по атомной энергетике "Росатом" (уполномоченные органы).
Заявки на выдачу патентов на иные секретные изобретения подаются в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
К особенностям экспертного исследования заявки на выдачу патента на секретное изобретение следует отнести правило, установленное п.5 ст.1401 ГК РК, согласно которому при установлении новизны секретного изобретения в уровень техники также включаются при условии их более раннего приоритета секретные изобретения, запатентованные в Российской Федерации, и секретные изобретения, на которые выданы авторские свидетельства СССР, если для этих изобретений установлена степень секретности не выше, чем степень секретности изобретения, новизна которого устанавливается.
При установлении соответствия заявленного секретного изобретения, выраженного формулой, предложенной заявителем, всем условиям патентоспособности принимается решение о выдаче патента на секретное изобретение. Указанное решение принимается уполномоченным органом либо федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (в зависимости от того, какой из них осуществлял квалификацию заявленного технического решения).
При рассмотрении заявки на секретное изобретение, поступившее в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, проводится формальная экспертиза, в процессе которой, согласно ст.1375 ГК РК проверяются наличие документов, составляющих заявку на выдачу патента на изобретение, в частности: заявление о выдаче патента с указанием автора изобретения и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждого из них; описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления; формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью основанную на его описании; чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания сущности изобретения; реферат, а также их соответствие установленным требованиям. При этом датой подачи заявки на изобретение считается дата поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента, описание изобретения и чертежи, если в описании на них имеется ссылка, а если указанные документы представлены не одновременно, - дата поступления последнего из документов. Если при рассмотрении федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки на изобретение будет установлено, что содержащиеся в ней сведения составляют государственную тайну, такая заявка засекречивается и считается заявкой на секретное изобретение. Соответственно, до этого момента заявка на секретное изобретение в патентном ведомстве не считалась секретной, иными словами, могла и была доступной неопределенному кругу лиц.
В случае, когда заявителем представлены дополнительные материалы к заявке на изобретение, проверяется, не изменяют ли они сущность заявленного изобретения.
Дополнительные материалы в части, изменяющей сущность заявленного изобретения, при рассмотрении заявки на изобретение во внимание не принимаются, но могут быть представлены заявителем в качестве самостоятельной заявки.
О положительном результате формальной экспертизы и о дате подачи заявки на изобретение федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности уведомляет заявителя незамедлительно после завершения формальной экспертизы.
В случаи, если заявка на изобретение не соответствует установленным требованиям к документам заявки, федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности направляет заявителю запрос с предложением в течение двух месяцев со дня получения им запроса представить исправленные или недостающие документы. Если заявитель в установленный срок не представит запрашиваемые документы или не подаст ходатайство о продлении этого срока, заявка признается отозванной. Данный срок может быть продлен, но не более чем на десять месяцев.
Если заявка на изобретение подана с нарушением требования единства изобретения, т.е. заявка на выдачу патента на изобретение, относящаяся к группе изобретений, связанных между собой настолько, что они образуют единый изобретательский замысел, то федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности предлагает заявителю в течение двух месяцев со дня получения им соответствующего уведомления сообщить, какое из заявленных изобретений должно рассматриваться, и при необходимости внести изменения в документы заявки. Другие заявленные в этой заявке изобретения могут быть оформлены выделенными заявками. Если заявитель в установленный срок не сообщит, какое из заявленных изобретений необходимо рассматривать, и не представит в случае необходимости соответствующие документы, рассматривается изобретение, указанное в формуле изобретения первым.
Пропущенные заявителем основной или продленный срок представления документов или дополнительных материалов по запросу федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности могут быть восстановлены при условии, что заявитель представит доказательства уважительности причин, по которым не был соблюден срок, и документ, подтверждающий уплату патентной пошлины.
В отличие от обычных заявок заявка на выдачу патента на секретное изобретение, прошедшая формальную экспертизу с положительным результатом, не публикуется. Соответственно не наступают и правовые последствия публикации заявки, в частности временная правовая охрана и возможность третьих лиц ознакомиться с документами заявки. Очевидно, что проведение экспертизы заявки на секретное изобретение по существу может быть инициировано только заявителем, поскольку третьи лица не владеют информацией о поданной заявке.
В решении федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности указывается дата приоритета секретного изобретения. До принятия решения о выдаче патента или об отказе в выдаче патента федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности направляет заявителю уведомление о результатах проверки патентоспособности заявленного изобретения с предложением представить свои доводы по приведенным в уведомлении мотивам. Доводы заявителя учитываются при принятии решения, если они представлены в течение шести месяцев со дня получения им уведомления. Возражение против решения, принятого по заявке на секретное изобретение уполномоченным органом, рассматривается в установленном им порядке. Решение, принятое по такому возражению, может быть оспорено в суде.
По общему правилу условием государственной регистрации секретного изобретения является уплата заявителем соответствующей патентной пошлины в установленном размере. Выдача патента на секретное изобретение производится после внесения соответствующих сведений в Государственный реестр изобретений Российской Федерации. Выдачу осуществляет либо федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, либо уполномоченный орган, принявший решение о выдаче патента. В последнем случае уполномоченный орган, зарегистрировавший секретное изобретение и выдавший на него патент, уведомляет об этом федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Уполномоченный орган, осуществивший регистрацию секретного изобретения и выдавший на него патент, вносит изменения, связанные с исправлением очевидных и технических ошибок, в патент на секретное изобретение и (или) Государственный реестр изобретений Российской Федерации.
В соответствии с п.2 ст.1402 ГК РК сведения о заявках и патентах на секретные изобретения, а также об относящихся к секретным изобретениям изменениях в Государственном реестре изобретений Российской Федерации не публикуются. Передача сведений о таких патентах осуществляется в соответствии с законодательством о государственной тайне.
Изменение степени секретности и рассекречивание изобретений, а также изменение и снятие грифов секретности с документов заявки и с патента на секретное изобретение осуществляются в порядке, установленном законодательством о государственной тайне. Рассекречивание носителя секретной информации может быть полным (рассекречивание носителя информации, при котором он становится несекретным в полном объеме) или частичным (рассекречивание носителя информации, при котором несекретной становится его определенная часть, но в целом носитель остается секретным). При этом должно соблюдаться правило о носителе, содержащем составные части с различными степенями секретности, согласно которому каждая из составных частей должна иметь гриф секретности, соответствующий тому грифу, который присвоен его составной части, имеющей высшую степень секретности.
Основаниями для рассекречивания сведений, согласно ст.13 ФЗ "О государственной тайне" являются: взятие на себя РК международных обязательств по открытому обмену сведениями, составляющими в Российской Федерации государственную тайну; изменение объективных обстоятельств, вследствие которого дальнейшая защита сведений, составляющих государственную тайну, является нецелесообразной. Действующим законодательством о государственной тайне сформулировано требование о регулярном пересмотре перечней сведений, подлежащих засекречиванию. Это требование обращено к органам государственной власти, руководители которых наделены полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне. Указанные органы обязаны периодически, но не реже чем каждые пять лет пересматривать содержание действующих перечней сведений, подлежащих засекречиванию, в части обоснованности засекречивания сведений и их соответствия установленной ранее степени секретности. Правом изменения действующих в органах государственной власти и организациях перечней сведений, подлежащих засекречиванию, наделены утвердившие их руководители. Межведомственная комиссия по защите государственной тайны наделена правом приостанавливать и опротестовывать решения указанных руководителей, связанные с изменением перечня сведений, отнесенных к государственной тайне.
Граждане, организации и органы государственной власти РК вправе обращаться в уполномоченные органы государственной власти и организации с запросом о рассекречивании сведений, отнесенных к государственной тайне. К числу лиц, наделенных указанным правом, по смыслу действующих норм законодательства о государственной тайне относятся и обладатели патентов на секретные изобретения. Органы и организации, получившие такой запрос, обязаны в течение трех месяцев рассмотреть его и дать мотивированный ответ по существу запроса. Если они неправомочны решать вопрос о рассекречивании запрашиваемых сведений, то запрос в месячный срок с момента его поступления передается в орган государственной власти, наделенный такими полномочиями, либо в Межведомственную комиссию по защите государственной тайны, о чем уведомляется лицо, подавшее запрос.
В соответствии со ст.1403 ГК РК при повышении степени секретности изобретения федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности передает документы заявки на секретное изобретение в зависимости от их тематической принадлежности в соответствующий уполномоченный орган. Дальнейшее рассмотрение заявки, рассмотрение которой к моменту повышения степени секретности не завершено указанным федеральным органом, осуществляется уполномоченным органом. При понижении степени секретности изобретения дальнейшее рассмотрение заявки на секретное изобретение осуществляется тем же уполномоченным органом, который до этого рассматривал заявку. В случаи рассекречивания изобретения уполномоченный орган передает имеющиеся у него рассекреченные документы заявки на изобретение в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Дальнейшее рассмотрение заявки, рассмотрение которой к моменту рассекречивания не завершено уполномоченным органом, осуществляется указанным федеральным органом.
Возражение против выдачи уполномоченным органом патента на секретное изобретение подается в уполномоченный Правительством РК федеральный орган исполнительной власти и рассматривается в установленном им порядке. Решение уполномоченного органа, принятое по возражению, утверждается руководителем этого органа, вступает в силу со дня его утверждения и может быть оспорено в суде. Касательно подачи возражений против выдачи патента на секретное изобретение указанное правило должно быть скорректировано на его соответствие действующим формам допуска к сведениям, составляющим государственную тайну (для физических лиц) и действующим правилам допуска организаций на проведение работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну (для юридических лиц). Речь в данном случае идет о том, что секретная информация, положенная в основу для подачи возражения против выдачи патента на секретное изобретение, должна быть получена заявителем возражения, допущенным к ней на законных основаниях.
Согласно п.1 ст.1405 Гражданского кодекса РК использование секретного изобретения и распоряжение исключительным правом на секретное изобретение осуществляются с соблюдением законодательства о государственной тайне. Говоря об исключительном праве на секретное изобретение и одновременно делая при этом отсылку к законодательству о государственной тайне, в части реализации этого права, законодатель тем самым не только лишает его признаков абсолютного права, но и делает выбор в пользу фактической монополии. В дополнительной правовой охране в форме наделения обладателя закрытых от третьих лиц секретных сведений исключительным правом нет ни малейшего смысла, поскольку последнее сконструировано для случаев, когда третьим лицам известны сведения, которые могут быть подвергнуты копированию, а содержащиеся в этих сведениях указания на совершение определенных действий - подражанию. Представляется, что исключительное право на секретное изобретение - это, по существу, фикция, поскольку патентообладатель не располагает юридической возможностью самостоятельной реализации позитивной стороны принадлежащему ему права на использование технического решения, а негативная сторона исключительного права и вовсе отсутствует, ибо запрет использования запатентованного изобретения имеет смысл, если третьим лицам известен предмет этого использования.
Договор об отчуждении патента, а также лицензионный договор на использование секретного изобретения подлежит регистрации в органе, выдавшем патент на секретное изобретение, или его правопреемнике, а при отсутствии правопреемника - в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В отношении секретного изобретения не допускаются публичное предложение заключить договор об отчуждении патента и заявление об открытой лицензии, а также принудительная лицензия в отношении секретного изобретения не предоставляется. Обращение взыскания на исключительное право на секретное изобретение не допускается.
Не являются нарушением исключительного права обладателя патента на секретное изобретение, согласно ст.1359 ГК РК, следующие действия: применение продукта, в котором использовано изобретение, в конструкции, во вспомогательном оборудовании либо при эксплуатации транспортных средств или космической техники иностранных государств при условии, что эти объекты временно или случайно находятся на территории РК и указанные продукт или изделие применяются исключительно для нужд транспортных средств или космической техники; проведение научного исследования продукта или способа, в которых использовано изобретение либо проведение эксперимента над такими продуктом, способом или изделием; использование изобретения при чрезвычайных обстоятельствах с уведомлением о таком использовании патентообладателя в кратчайший срок и с последующей выплатой ему соразмерной компенсации; использование изобретения для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли или дохода; разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием изобретения; ввоз на территорию РК, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение, если этот продукт или это изделие ранее были введены в гражданский оборот на территории РК патентообладателем или иным лицом с разрешения патентообладателя, а также использование секретного изобретения лицом, которое не знало и не могло на законных основаниях знать о наличии патента на данное изобретение. Представляется, что установление в отношении секретных изобретений правил, касающихся случаев свободного их использования, указанных выше, лишено какого бы то ни было смысла, поскольку открытое использование информации, имеющей степень секретности, законодателем должно пресекаться, а не поощряться. По смыслу данной нормы допускается, например, использование секретного изобретения для удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью. Однако, уже один факт такого использования лицом, не имеющим соответствующего допуска, будет являться противоправным деянием.
После рассекречивания изобретения или уведомления указанного лица патентообладателем о наличии патента на данное изобретение это лицо должно прекратить использование изобретения или заключить с патентообладателем лицензионный договор, кроме случая, когда имело место право преждепользования.
Патентное ведомство может провести экспертизу и выдать секретный патент, однако оно не несет ответственности за дальнейшую судьбу обладателя патента на секретное изобретение. Возможности столкновения интересов обладателей патентов на секретные изобретения и органов защиты государственной тайны не исключены.
Таким образом, существующим законодательством РК не предусматриваются меры, направленные на то, что бы найти баланс между публичными и частными интересами и исключить их конфронтацию. Профилактическими мерами в этой области могут быть законодательные решения, направленные на приостановление действия исключительного права до момента рассекречивания изобретения.
В настоящее время, когда конфликтные ситуации, связанные с использованием запатентованных секретных изобретений, еще не назрели, имеется возможность внести изменения в патентное законодательство и предусмотреть приостановление действия патента на секретное изобретение до рассекречивания изобретения, которое компенсировать продлением срока действия патента за рамками режима секретности. То есть продлить действие патента после рассекречивания изобретения на срок, равный сроку указанного приостановления, а именно, на срок, прошедший от даты выдачи патента на секретное изобретение до рассекречивания изобретения. Такое решение бесконфликтно разграничило бы сферу действия патента и сферу действия режима секретности.