Лекция 5. Этика адвоката и юрисконсульта организации.
Согласно ч.1 ст.1 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее Закон): «Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее - доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию».
Согласно ч.1 ст.2 этого же закона: «Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности».
Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления (ч.1 ст.3).
Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов (ч.2 ст.3).
В ч.1 ст.7 излагаются обязанности адвоката:
1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами;
2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
3) постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию;
4) соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, принятые в пределах их компетенции;
5) ежемесячно отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в порядке и в размерах, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации (далее - собрание (конференция) адвокатов), а также отчислять средства на содержание соответствующего адвокатского кабинета, соответствующей коллегии адвокатов или соответствующего адвокатского бюро в порядке и в размерах, которые установлены адвокатским образованием;
6) осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.
В статье 13 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре установлен текст присяги адвоката: «Торжественно клянусь честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интересы доверителей, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и кодексом профессиональной этики адвоката».
Из определения в законе назначения адвоката, того, что указано на первом месте в установленном законе перечне обязанностей адвоката, текста его присяги однозначно следует, что высшей нравственной ценностью для адвоката являются права, свободы и интересы доверителей.
Кодекс профессиональной этики адвокатапринят Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003, в него вносились изменения и дополнения, утвержденные II Всероссийским съездом адвокатов 08.04.2005; III Всероссийским съездом адвокатов 05.04.2007, VI Всероссийским съездом адвокатов 22.04.2013.
К сожалению, в нем содержатся внутренние противоречия, каких нет в других профессиональных кодексах юристов.
Самым существенным является то, что по структурному и содержательному изложению ряда положений на первое место в иерархии нравственных ценностей адвоката возводятся разные блага, а потому сложно выявить их соподчинение.
1) В преамбуле Кодекса записано: «Адвокаты Российской Федерации в соответствии с требованиями, предусмотренными Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", в целях поддержания профессиональной чести, развития традиций российской (присяжной) адвокатуры и сознавая нравственную ответственность перед обществом, принимают настоящий Кодекс профессиональной этики адвоката.
Существование и деятельность адвокатского сообщества невозможны без соблюдения корпоративной дисциплины и профессиональной этики, заботы адвокатов о своих чести и достоинстве, а также об авторитете адвокатуры».
В ней ни слова не говорится об интересах доверителя. Можно сделать вывод, что адвокаты существуют сами для себя, для сохранения своей чести, непонятно в чем заключающейся.
2) В п.2 ст.6 записано: «Соблюдение профессиональной тайныявляетсябезусловным приоритетомдеятельности адвоката».
В то же время в п.1 этой статьи указано: «Профессиональная тайна адвоката (адвокатская тайна) обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией Российской Федерации». Из этого следует, что профессиональная тайна адвоката – средство реализации более высокой ценности – иммунитет доверителя, что говорит, во-первых, в пользу верховенства вышеуказанной нравственной ценности, указанной в законе, во-вторых, о том, что профессиональная тайна адвоката – не «безусловный приоритет».
3) В п.1 ст.10 записано: «Закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя. Никакие пожелания, просьбы или требования доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных настоящим Кодексом, не могут быть исполнены адвокатом».
В то же время общая норма об обязанностях адвоката в Кодексе (ст.8) на первом месте, как и в статье 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, определяет: «честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять свои обязанности, активно защищать права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и настоящим Кодексом» (п.1). А в п.4 ст.9 Кодекс утверждается: «Выполнение профессиональных обязанностей по принятым поручениям должно иметь для адвоката приоритетное значение над иной деятельностью».
В силу общеобязательности норм права, т.е. приоритета их над иными социальными нормами, обеспеченного суверенитетом государства, а также положений ст.2 Кодекса: «1. Настоящий Кодекс дополняет правила, установленные законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.
2. Никакое положение настоящего Кодекса не должно толковаться как предписывающее или допускающее совершение деяний, противоречащих требованиям законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре» путаница нравственных ценностей», – путаница нравственных ценностей, вводимая Кодексом профессиональной этики адвоката, должна решиться в пользу верховенства прав, свобод и интересов доверителей,установленного законом.
Исходя из этого и следует решать конфликты, возникающие в адвокатской деятельности, рассматривая их в отношениях адвоката с разными субъектами.
1. Прежде всего, следует остановиться на отношениях адвоката с доверителем.
Согласно ст.6.1 Кодекса под доверителем понимается:
«- лицо, заключившее с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи;
- лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь на основании соглашения об оказании юридической помощи, заключенного иным лицом;
- лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь бесплатно либо по назначению органа дознания, органа предварительного следствия или суда.
При решении вопроса, связанного с сохранением адвокатской тайны, под доверителем понимается любое лицо, доверившее адвокату сведения личного характера в целях оказания юридической помощи».
Объект отношений адвоката и доверителя – конфликт доверителя, его юридический спор, для решения которого он просит помощи у адвоката. Это дело доверителя, но не адвоката. Отсюда вытекает служебная роль адвоката. Поэтому спорной представляется мысль М.Ю. Барщевского, который явно отдает приоритет в иерархии нравственных ценностей адвоката чести и достоинству адвоката, о том, что адвокат «является самостоятельно действующим профессионалом, выполняющим за определенный гонорар конкретную функцию по защите законных прав и интересов клиента всеми законными способами»1. Беда доверителя – предмет самостоятельной работы адвоката?
Адвокат не должен становится соучастником преступления и принимать поручения, которые представляют собой фактически предложение участвовать в совершении правонарушения путем дачи советов по его маскировке либо иных форм реализации противоправной цели. Это следует из запрета, установленного п.1 ч.4 ст.6 Закона: «Адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер». Защита по уголовному делу всеми кроме прямо запрещенных законом способами и право не свидетельствовать против себя, наоборот право возражать против предъявленного обвинения предусмотрены законом (ч.1 ст.51 Конституции РФ, ч.3 , пп. 3, 4, 8, 9, 21 ч.4 ст.47 УПК РФ), поэтому не может быть заведомо незаконным поручением.
Другие запреты, установленные в ч.4 ст.6 Закона (пп.2–6) говорят не в пользу самостоятельности адвоката в отношении предмета соглашения с доверителем (спорного интереса доверителя): «Адвокат не вправе:
2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:
имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;
участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;
состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;
оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;
3) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;
4) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;
5) разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;
6) отказаться от принятой на себя защиты».
Этому, т.е. не в пользу самостоятельности адвоката в отношении предмета соглашения с доверителем, соответствуют положения ст.9 Кодекса, согласно которой адвокат не вправе:
действовать вопреки законным интересам доверителя, оказывать ему юридическую помощь, руководствуясь соображениями собственной выгоды, безнравственными интересами или находясь под воздействием давления извне (пп.1 п.1);
занимать по делу позицию, противоположную позиции доверителя, и действовать вопреки его воле, за исключением случаев, когда адвокат-защитник убежден в наличии самооговора своего подзащитного (пп.2 п.1);
делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если он ее отрицает (пп.3 п.1);
разглашать без согласия доверителя сведения, сообщенные им адвокату в связи с оказанием ему юридической помощи, и использовать их в своих интересах или в интересах третьих лиц (пп.4 п.1);
приобретать каким бы то ни было способом в личных интересах имущество и имущественные права, являющиеся предметом спора, в котором адвокат принимает участие как лицо, оказывающее юридическую помощь (пп.8 п.1);
Согласно ст.5 Закона: «1. Профессиональная независимость адвоката, а также убежденность доверителя в порядочности, честности и добросовестности адвоката являются необходимыми условиями доверия к нему.
2. Адвокат должен избегать действий (бездействия), направленных к подрыву доверия.
3. Злоупотребление доверием несовместимо со званием адвоката».
Самостоятельность для подчеркивания адвокатом своих чести и достоинства или усмотрение адвокатом своих чести и достоинства в демонстрации своей самостоятельности от доверителя вполне обосновано могут расцениваться последним как злоупотребление доверием
Профессиональная независимость адвоката как особое свойство, отличающее его от других юристов (например, от юрисконсультов по месту работы доверителя), является условием особого доверия к нему потому, что интерес доверителя не ограничивается интересами в иных отношениях, порождающих зависимость юридического помощника. Поскольку у адвоката не должно быть таких отношений, у лица, обращающегося к нему за помощью, есть уверенность, что адвокат будет действовать только в его интересах.
В целях уверенности доверителя в том, что адвокат будет действовать только в его интересах, ч.5 ст.6 Закона установлен специфический запрет для адвокатов: «Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается». Это правило повторяется в п.3.1 ст.9 Кодекса: «Сотрудничество с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, в ходе осуществления адвокатской деятельности несовместимо со статусом адвоката».
Если для других граждан сотрудничество с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность в целях правопорядка поощряется как общественный долг(гл. IVФедерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности"), то для адвокатов правопорядок в ч.5 ст.6 Закона определяется как ценность, подчиненная ценности правовой защиты лиц – потенциальных доверителей. Этим положениям не соответствует п.1 ст.10 Кодекса: «Закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя», согласно которому следовало бы предпочесть в целях изобличения преступника – доверителя участие в оперативных мероприятиях во имя торжества закона.
Специфической обязанностью, сходной обязанностью для врача во всех случаях принимать все меры медицинской помощи, какими бы безнадежными они не казались, является положение: «Адвокат принимает поручение на ведение дела и в том случае, когда у него имеются сомнения юридического характера, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать» (п.1 ст.7 Кодекса). Отсюда следует, что сомнительность в законности целей доверителя как намечаемого результата является основанием для отказа в юридической помощи лицу, обратившимся за таковой к адвокату. Но сомнительность достижимости цели, которая не может быть определена как явно незаконная, не может быть основанием для отказа адвоката в юридической помощи. Но при этом следует помнить о правиле, содержащемся в п.2 ст.10 Кодекса: «Адвокат не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю обещания положительного результата выполнения поручения». Далеко не все зависит от квалификации и добросовестности адвоката. Решение по делу принимает адвокат, поэтому он не может гарантировать результат, лишь отчасти зависящий от него. Поэтому адвокат должен сформировать у лица, обратившегося к нему за помощью, понимание вероятного, но никогда не 100-процентного исхода дела. А отсюда сформировать и понимание того, что доверитель всегда рискует затратами на вознаграждение адвокату (может потерять деньги, потраченные вознаграждение), если решение будет принято не в его пользу, а этого никогда нельзя исключать, но не оплачивает заранее известный результат по делу. В противном случае часто возникает конфликт между адвокатом и доверителем, обвиняющем адвоката в невыполнении обещания и получении денег «не за то, за что заплачено».
Согласно ст.25 Закона, адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем.
Если после принятия поручения, кроме поручения на защиту по уголовному делу на предварительном следствии и в суде первой инстанции, выявятся обстоятельства, при которых адвокат был не вправе принимать поручение, он должен расторгнуть соглашение. Принимая решение о невозможности выполнения поручения и расторжении соглашения, адвокат должен по возможности заблаговременно поставить об этом в известность доверителя с тем, чтобы последний мог обратиться к другому адвокату (п.9 ст.10 Кодекса).
Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу (чч.1 и 2 ст.25 Закона).
Существенными условиями соглашения являются:
1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
2) предмет поручения;
3) условия и размер выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь либо указание на то, что юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации";
4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения, за исключением случаев, когда юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации";
5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.
Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя (чч.4 и 5 ст.25 Закона).
Подробно регулирует вопросы вознаграждения адвоката ст.16 Кодекса профессиональной этики адвоката.
Адвокат имеет право на получение вознаграждения (гонорара), причитающегося ему за исполняемую работу, а также на возмещение понесенных им издержек и расходов.
Гонорар определяется соглашением сторон и может учитывать объем и сложность работы, продолжительность времени, необходимого для ее выполнения, опыт и квалификацию адвоката, сроки, степень срочности выполнения работы и иные обстоятельства. Соглашение об оказании юридической помощи может содержать условие о внесении доверителем в кассу либо о перечислении на расчетный счет адвокатского образования (подразделения) денежных сумм в качестве авансовых платежей.
Адвокат вправе принимать денежные средства в оплату юридической помощи по соглашению за доверителя от третьих лиц (с ведома доверителя). При этом адвокат не обязан проверять взаимоотношения между доверителем и плательщиком - третьим лицом.
Адвокат вправе с согласия доверителя делить гонорар с лицами, привлекаемыми для оказания юридической помощи.
Адвокату запрещается принимать от доверителя какое-либо имущество в обеспечение соглашения о гонораре.
В случае если в процессе оказания юридической помощи адвокаты принимают поручение доверителя по распоряжению принадлежащими доверителю денежными средствами (далее - "средства доверителя"), для адвокатов является обязательным соблюдение следующих правил:
- средства доверителя всегда должны находиться на счете в банке или в какой-либо другой организации (в том числе у профессиональных участников рынка ценных бумаг), позволяющей осуществлять контроль со стороны органов власти за проводимыми операциями, за исключением случаев наличия прямого или опосредованного распоряжения доверителя относительно использования средств каким-либо другим образом;
- в сопровождающих каждую операцию со средствами доверителя документах должно содержаться указание на совершение данной операции адвокатом по поручению доверителя;
- выплаты какому-либо лицу из средств доверителя, осуществляемые от его имени или в его интересах, могут производиться только при наличии соответствующего непосредственного или опосредованного поручения доверителя, выраженного в письменной форме;
- адвокат в порядке адвокатского делопроизводства обязан вести учет финансовых документов относительно выполнения поручений по проведению операций со средствами доверителя, которые должны предоставляться доверителю по его требованию.
Особо надо сказать о п.3 этой статьи: «Адвокат вправе включать в соглашение об оказании юридической помощи условия, в соответствии с которыми выплата вознаграждения ставится в зависимость от благоприятного для доверителя результата рассмотрения спора имущественного характера». Но следует разъяснять доверителю, что возмещение с проигравшей стороны суммы, оговоренной таким образом, практически исключается, поскольку «гонорар успеха» в настоящее время в судебной практике не является основанием для удовлетворения требований о возмещении расходов на оплату услуг представителя, произведенных стороной дела, в пользу которой вынесено решение, согласно постановлению Конституционного Суда РФ от 23.01.2007 № 1-П.
Для реализации вышеприведенных положений п.2 ст.10 Кодекса о недопустимости для адвоката обещания доверителю положительного результата для предупреждения конфликтов с доверителем, раздосадованным неудовлетворительным для него исходом дела, в соглашение всегда следует включать положение о том, что размер вознаграждения не зависит от исхода дела.
Если после принятия поручения, кроме поручения на защиту по уголовному делу на предварительном следствии и в суде первой инстанции, выявятся обстоятельства, при которых адвокат был не вправе принимать поручение, он должен расторгнуть соглашение. Принимая решение о невозможности выполнения поручения и расторжении соглашения, адвокат должен по возможности заблаговременно поставить об этом в известность доверителя с тем, чтобы последний мог обратиться к другому адвокату (п.9 ст.10 Кодекса).
Итак, в отношениях доверителя и адвоката интересы доверителя в юридическом деле первичны. Сомнительность целей доверителя (как намечаемого результата, но не их достижимости) с точки зрения закона должны быть определены адвокатом на стадии принятия поручения и служить основанием для отказа от принятия поручения по основаниям п.1 ч.4 ст.6 Закона. Но после принятия поручения адвокат служит интересам доверителя в юридическом деле.
Анекдот, который отражает специфику роли адвоката: «Задали вопрос домохозяйке, экономисту и адвокату: Сколько будет 2 + 2?
Домохозяйка: 2 + 2 будет 4.
Экономист: Скорее всего 4, но может быть и 3, минуту, я еще раз по выкладкам сверюсь.
Адвокат, проницательно вперившись в собеседника, спрашивает: Сколько вы хотите, чтоб было?»2.
С момента заключения соглашения доверителя с адвокатом между ними устанавливаются отношения, в правовом и моральном регулировании которых существуют специфические нормы.
Поскольку адвокат – помощник одной стороне в конфликте, то он должен соблюдать объективные правила борьбы в интересах своего доверителя. В любом противостоянии (военном, игровом) стороны его, прежде всего, стараются получить как можно больше информации о сильных и слабых сторонах противника и скрыть свои намерения и ресурсы для достижения победы. Поэтому особое внимание в законодательстве и в Кодексе профессиональной этики адвоката уделяется вопросу сохранения профессиональной тайны. Причем закон устанавливает запреты и для иных лиц с целью защиты информации в отношениях между адвокатом и доверителем.
Согласно ст.8 Закона: «1. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.
2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
3. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.
Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации».
С учетом высказанных замечаний относительно «безусловного приоритета» профессиональной тайны в деятельности адвоката следует привести следующие положения ст.6 Кодекса профессиональной этики адвоката:
«1. Доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны.
2. <…> Срок хранения тайны не ограничен во времени.
<…> 5. Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на:
- факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;
- все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;
- сведения, полученные адвокатом от доверителей;
- информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;
- содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;
- все адвокатское производство по делу;
- условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;
- любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.
6. Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей.
7. Адвокат не может уступить кому бы то ни было право денежного требования к доверителю по заключенному между ними соглашению без специального согласия на то доверителя.
8. Адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнерского договора, при оказании юридической помощи должны руководствоваться правилом о распространении тайны на всех партнеров.
9. В целях сохранения профессиональной тайны адвокат должен вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие адвокату или исходящие от него.
10. Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на помощников и стажеров адвоката, а также иных сотрудников адвокатских образований.
Помощники и стажеры адвоката, а также иные сотрудники адвокатских образований письменно предупреждаются о необходимости сохранения адвокатской тайны и дают подписку о ее неразглашении».
В п.3 ст.6 Кодекса предусмотрено: «Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя. Согласие доверителя на прекращение действия адвокатской тайны должно быть выражено в письменной форме в присутствии адвоката в условиях, исключающих воздействие на доверителя со стороны адвоката и третьих лиц». Тем не менее в п.4 этой же статьи предусмотрено исключение «безусловного приоритета» профессиональной тайны в деятельности адвоката: «Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу». Это можно объяснить тем, что правила борьбы с противниками доверителя не применимы к отношениям без участия в них противников доверителя в юридическом споре, а именно к отношениям доверителя и адвоката, находившихся на одной стороне в той борьбе. И к этим отношениям приоритетом к профессиональной тайне обладает другие ценности –равенство (ст.19 Конституции РФ) и состязательность участников спора (ч.3 ст.123 Конституции РФ), в данном случае доверителя и адвоката, между которыми возник конфликт.
Отношения между доверителем и адвокатом регулируются также следующими нормами Кодекса профессиональной этики адвоката.
Предупреждение судебных споров является составной частью оказываемой адвокатом юридической помощи, поэтому адвокат заботится об устранении всего, что препятствует мировому соглашению (п.2 ст.7 Кодекса). Денежный интерес адвоката, выражающийся в получении вознаграждения – ценность для адвоката, которая на практике нередко возвышается адвокатами над интересами лиц, обращающихся к ним за помощью. Недобросовестные адвокаты превращают их в средство своего материального успеха, уподобляясь стекольщику, тайно бьющему окна ради заказов своей работы.
Анекдоты об этом адвокатском пороке:
«В адвокатской конторе на стене висит картина с названием «Двое мужиков спорят, кому принадлежит корова». Один тянет ее за рога, другой – за хвост, а адвокат в это время доит эту корову»3.
«У адвоката спрашивают, как идут дела.
Плохо. Вчера все-таки пришлось выиграть процесс.
Так это же замечательно!
Но этот клиент кормил меня столько лет! Теперь я навряд ли найду такого»4.
Нельзя приносить в жертву интерес доверителя и из «любви к юридическому искусству». Как бы ни был профессионально интересен адвокату исход дела, как бы ни желал он торжества победы своих доводов, он должен приносить в жертву «юридических журавлей» ради синицы в руках доверителя, если тот этого хочет, исходя из приоритета интересов доверителя над своей честью, растущей на славе красивых побед.
При осуществлении профессиональной деятельности адвокат обязан уважать права, честь и достоинство лиц, обратившихся к нему за оказанием юридической помощи, доверителей, коллег и других лиц, придерживаться манеры поведения и стиля одежды, соответствующих деловому общению (п.2 ст.8).
При отмене поручения адвокат должен незамедлительно возвратить доверителю все полученные от последнего подлинные документы по делу и доверенность, а также при отмене или по исполнении поручения - предоставить доверителю по его просьбе отчет о проделанной работе (п.6 ст.10).
При исполнении поручения адвокат исходит из презумпции достоверности документов и информации, представленных доверителем, и не проводит их дополнительной проверки (п.7 ст.10). Поэтому адвокат не может быть обвинен в подложности документов, предоставленных ему доверителем, и вручаемых суду. Но именно здесь уместно вспомнить положение п.1 ст.10 Кодекса: «Закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя. Никакие пожелания, просьбы или требования доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных настоящим Кодексом, не могут быть исполнены адвокатом». Адвокату следует предупреждать доверителя о недопустимости фальсификации, поскольку таковая всегда может быть изобличена, от чего в первую очередь пострадает доверитель. Даже если дело не дойдет до привлечения к уголовной ответственности за фальсификацию доказательств, негативный результат для доверителя в конкретном деле практически обеспечен. Положения п.7 ст.10 Кодекса защитят адвоката от ответственности в деле, в котором им представлен по добросовестному заблуждению недостоверный документ, но не защитят его репутацию, порок которой будет долго преследовать адвоката в будущих делах. Освобождение от обязанности проверки достоверности документов и информации, представленных доверителем, установленное п.7 ст.10 Кодекса, не исключает права адвоката на действия по проверке достоверности документов и информации, которые можно совершить в форме, не унижающей достоинство доверителя, но предупреждающей вред доверителю и адвокату. По вышеизложенным соображениям не следует пренебрегать таким правом.
Тем не менее, ряд положений пунктов Кодекса подчеркивают не абсолютность приоритета доверителя над адвокатом, объектом отношений которых является юридическая помощь в юридическом споре доверителя, но не личность адвоката:
Адвокат не должен ставить себя в долговую зависимость от доверителя (п.4 ст.10).
Адвокат не должен допускать фамильярных отношений с доверителем (п.5 ст.10).
Зависимый человек, в которого превращается адвокат при несоблюдении этих норм, не может быть помощником человеку, который полагает, что лучше знает как оказать себе помощь и принимается за руководство адвокатом, да еще в фамильярной форме, как не может быть лекарем врач, которому пациент нравоучительно объясняет как его лечить. Анекдот для иллюстрации этих положений: «Адвокат приходит в тюрьму к очень крутому клиенту. Тот:
- Вот тебе чемодан с миллионом «зелени», но сделай так, чтобы судья дал мне не более одного года тюрьмы!
Адвокат: Да я думаю, что…
Клиент: Наплевать, что ты думаешь, бери деньги и иди делай!
Адвокат берет чемодан, пожимает плечами и уходит.
Судья оглашает приговор: Один год тюрьмы!
Клиент в восторге, зовет адвоката и спрашивает:
- Скажи честно, трудно все-таки было уломать судью дать мне один год тюрьмы?
Адвокат: Ужасно трудно! Он хотел тебя оправдать!» 5
Типичная проблема – доверитель считает, что он лучше знает, как отстаивать свой интерес6. Надо четко определиться еще на стадии заключения соглашения в отношениях доверитель–адвокат о приоритете мнений относительно предмета их отношений. У доверителя – приоритет в постановке цели – материально-правовой интерес, нужный ему в итоге дела. У адвоката – приоритет в определении средств достижения цели. Если адвокат не видит средств достижения цели, то об этом должно быть заявлено изначально, иначе адвокат заведомо приступает к причинению материального вреда лицу, обратившемуся к нему за помощью. Честно в таком случае ограничиться оплатой консультации о недостижимости желаемого результата. Чаще всего прогноз об исходе дела можно сделать с той или иной степенью вероятности. Доверителю должны быть предложены все возможные варианты развития событий, и он должен принимать решение о риске «ввязывания в бой» при подаче иска или выборе сценария защиты максимальной или компромиссной (заранее соглашаясь на ограничение своего материального интереса). Но после выбора сценария доверитель, «отбирающий руль» у адвоката, чаще всего губит себя, о чем достаточно даже анекдотов. Например: «Клиент упрекает адвоката: Вы уверяли, что добьетесь оправдания моей жены, а ее присудили к году принудительных работ…
Так ведь она на суде не дала мне слова вставить! – воскликнул адвокат»7.
Разумеется, тактика все время должна обсуждаться, цели корректироваться с учетом уменьшения или увеличения средств достижения намеченных целей. Адвокат должен напоминать доверителю, что его знания и опыт позволяют ему правильнее оценивать адекватность целей и средств в интересах же доверителя, прежде чем выполнять предписания пп.2 п.1 ст.9 Кодекса, запрещающие ему занимать по делу позицию, противоположную позиции доверителя, и действовать вопреки его воле.
Кодексом устанавливаются конкретные правила для частных случаев отношениий доверитель–адвокат:
«Адвокат-защитник обязан обжаловать приговор:
1) по просьбе подзащитного;
2) если суд не разделил позицию адвоката-защитника и (или) подзащитного и назначил более тяжкое наказание или наказание за более тяжкое преступление, чем просили адвокат и (или) подзащитный;
3) при наличии оснований к отмене или изменению приговора по благоприятным для подзащитного мотивам.
Отказ подзащитного от обжалования приговора фиксируется его письменным заявлением адвокату» (п.4 ст.13).
«При использовании права на отпуск (отдых) адвокат должен принять меры к обеспечению законных прав и интересов доверителя» (п.3 ст.14 Кодекса).
2. Отношениях адвоката с доверителем и адвокатской палатой при оказании юридической помощи при назначении.
Статьей 26 Закона и Федеральным законом от 21.11.2011 № 324-ФЗ "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации" предусмотрено оказание юридической помощи гражданам Российской Федерации бесплатно в предусмотренных законом случаях. Он призван решить конфликт между государством, возлагающим свою обязанность оказания бесплатной юридической помощи (ч.1 ст.48 Конституции РФ) на адвокатов по поводу расходов на такую помощь. В таком противостоянии адвокаты нередко прибегали к отказу от оказания такой помощи: см., например, Поляков С.Б., Федотов Г.И. Право на защиту и неплатежеспособный обвиняемый / Законность. 1994. № 1. С.27-28. В последние годы расходные обязательства государством выполняются в целом удовлетворительно, но это не означает, что конфликт между государством и адвокатами по этому вопросу отсутствует. См., например выписку из протокола № 7 заседания Совета Адвокатской палаты Пермского края от 27 июня 2013 г. по вопросу исполнения Закона РФ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» (официальный сайт Адвокатской палаты Пермского края: appk-perm.ru).
Пунктом 8 ст.10 Кодекса предусмотрено: «Обязанности адвоката, установленные действующим законодательством, при оказании им юридической помощи бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством, или по назначению органа дознания, органа предварительного следствия или суда не отличаются от обязанностей при оказании юридической помощи за гонорар».
Адвокат, принявший в порядке назначения или по соглашению поручение на осуществление защиты по уголовному делу, не вправе отказаться от защиты, кроме случаев, указанных в законе, и должен выполнять обязанности защитника, включая, при необходимости, подготовку и подачу апелляционной жалобы на приговор суда.
Адвокат, принявший поручение на защиту в стадии предварительного следствия в порядке назначения или по соглашению, не вправе отказаться без уважительных причин от защиты в суде первой инстанции (п.2 ст.13 Кодекса).
Из этих положений явно следует, что материальный интерес адвоката приносится в жертву интересам клиента и правосудия. Отсутствие в законе и в Кодексе профессиональной этики адвоката рационального противовеса нарушению баланса ценностей, складывающегося при платном оказании юридической помощи, на практике компенсируется решениями адвокатских образований, чаще всего возлагающими дополнительные отчисления в пользу сообществ на адвокатов, отказывающихся от дежурств с целью оказания адвокатской помощи по назначению и от участия в делах по назначению. «Адвокаты - руководители адвокатских образований (подразделений) и руководители адвокатских палат субъектов Российской Федерации обязаны принимать меры для надлежащего исполнения адвокатами профессиональных обязанностей по участию в оказании юридической помощи бесплатно и помощи по назначению, а также по осуществлению отчислений на общие нужды адвокатской палаты и выполнению иных решений органов адвокатской палаты и Федеральной палаты адвокатов, принятых в пределах их компетенции»(п.8 ст.15 Кодекса).
Если же адвокатское сообщество исключает возможность отказа адвоката от работы по назначению за компенсацию в пользу адвокатское сообщество, то сохранение статуса адвоката возможно лишь при выполнении такой работы в объеме, пропорциональном количеству адвокатов в сообществе.
Согласно п.7 ст.15 Кодекса: «Адвокат обязан участвовать лично или материально в оказании юридической помощи бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством, или по назначению органа дознания, органа предварительного следствия или суда в порядке, определяемом адвокатской палатой субъекта Российской Федерации».
Согласно пп.9 п.1 ст.9 Кодекса, адвокат не вправе оказывать юридическую помощь по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда в нарушение порядка ее оказания, установленного решением Совета.
Но такой порядок не устраняет конфликта ценностей в деятельности адвокатов, соглашающихся работать по назначению, но при этом часто формально выполняющих свои обязанности так, что клиентам чаще приносится вред, чем юридическая помощь. Путь устранения такого конфликта указывался мною в статье «За «бесплатно» адвокат выполнит лишь роль огородного пугала» / Российская юстиция. 2002. № 5. С.15.
3.Отношениях адвоката с разными доверителями
Адвокат не вправе оказывать юридическую помощь в условиях конфликта интересов доверителей (пп.10 п.1 ст.9 Кодекса). Адвокат не должен принимать поручение, если его исполнение будет препятствовать исполнению другого, ранее принятого поручения (п.3 ст. 10 Кодекса). Иначе он будет действовать в ущерб одному из доверителей.
Согласно ст.11 Кодекса: «Адвокат не вправе быть советником, защитником или представителем нескольких сторон в одном деле, чьи интересы противоречат друг другу, а может лишь способствовать примирению сторон. Если в результате конкретных обстоятельств возникнет необходимость оказания юридической помощи лицам с различными интересами, а равно при потенциальной возможности конфликта интересов, адвокаты, оказывающие юридическую помощь совместно на основании партнерского договора, обязаны получить согласие всех сторон конфликтного отношения на продолжение исполнения поручения и обеспечить равные возможности для правовой защиты этих интересов».
Согласно п.1 ст.13 Кодекса: «Помимо случаев, предусмотренных законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, адвокат не вправе принимать поручение на осуществление защиты по одному уголовному делу от двух и более лиц, если:
1) интересы одного из них противоречат интересам другого;
2) интересы одного, хотя и не противоречат интересам другого, но эти лица придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам дела;
3) необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и не достигших совершеннолетия».
Адвокат не вправе принимать поручения на оказание юридической помощи в количестве, заведомо большем, чем адвокат в состоянии выполнить (пп.5 п.1 ст.9 Кодекса). Иначе качество работы снижается и доверитель, ранее заключивший соглашение с адвокатом, не получит результата, на который он вправе был рассчитывать. Приоритет отдается доверителю, заключившему соглашение с адвокатом раньше. Материальный интерес адвоката и интерес других лиц. нуждающихся в юридической помощи, но еще не являющихся доверителем адвоката, должен быть принесен в жертву этому доверителю, исходя из указанной высшей ценности в деятельности адвоката.
Но адвокат не должен по возможности, действуя в интересах своего доверителя, реализовывать их за счет других лиц. Согласно п.3 ст.13 Кодекса: «Адвокат-защитник не должен без необходимости ухудшать положение других подсудимых. Всякие действия адвоката, направленные против других подсудимых, чьи интересы противоречат интересам подзащитного, оправданы лишь тогда, когда без этого не может быть осуществлена в полной мере защита его доверителя». Логика борьбы такова, что приобретение новых врагов в схватке всегда ухудшает, но не улучшает положение в противостоянии с начальной противостоящей стороной.
4. Отношения адвоката с другими адвокатами
Общими положениями безотносительно к роли, которую выполняет другой адвокат, являются требования пп.1, 2 ст.15 Кодекса:
Адвокат строит свои отношения с другими адвокатами на основе взаимного уважения и соблюдения их профессиональных прав.
Адвокат не должен:
1) употреблять выражения, умаляющие честь, достоинство или деловую репутацию другого адвоката;
2) использовать в беседах с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями выражения, порочащие другого адвоката, а также критику правильности действий и консультаций адвоката, ранее оказывавшего юридическую помощь этим лицам;
3) обсуждать с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями обоснованность гонорара, взимаемого другими адвокатами.
Соблюдение этих требований предупреждает конфликты с другими адвокатами, с которыми даже еще не возникли конкретные отношения.
4.1 Конкурентные отношения адвокатов
Объективно между адвокатами существует борьба за клиента. Для честной конкуренции кроме вышеуказанных в Кодексе профессиональной этики адвоката установлены такие требования:
Адвокат не вправе навязывать свою помощь лицам и привлекать их в качестве доверителей путем использования личных связей с работниками судебных и правоохранительных органов, обещанием благополучного разрешения дела и другими недостойными способами (пп.6 п.1 ст.9).
Адвокат не вправе склонять лицо, пришедшее в адвокатское образование к другому адвокату, к заключению соглашения об оказании юридической помощи между собой и этим лицом (п.3 ст.15).
Нарушение этих правил приводит к конфликтам адвоката с другими адвокатами и чревато конфликтами с доверителем, если будет не удовлетворяющий его результат, который бывает от несбывшихся обещаний предпочтения одного другому.
4.2 Отношения адвоката с адвокатами на стороне одного доверителя.
Типичным конфликтом являются отношения, порожденные тем, что доверитель по своему усмотрению собирает в одну команду разных адвокатов, порождая ситуацию «лебедь, рак и щука». Лучше всего избегать участия в таких командах, поскольку доверитель, занимающийся самолечением (можно ли представить больного, являющегося одновременно руководителем консилиума лечащих его врачей?), изначально строит конфликтные отношения, устанавливая свой приоритет не только в определении целей в деле, но и средств их достижения, что должно быть, как обосновано выше, быть приоритетом адвоката.
Успех может быть в команде адвокатов, собранной одним из адвокатов, в соответствии с их специализацией в деле, требующем решения вопросов из разных отраслей права, или при большом объеме работ при согласованном ими изначально порядке работы и принятия решений.
Работа в команде адвокатов требует умения прислушиваться к мнению других адвокатов и подавлять личные амбиции, что удается далеко не всегда. Из-за этого участие большого количества адвокатов в защите интересов доверителя вопреки распространенному мнению клиентов чаще менее эффективно, чем работа без внутренних противоречий одного адвоката.
4.3 Отношения адвоката с адвокатами процессуального противника.
Вышеуказанные правила п.1 ст.15 Кодекса направлены на сохранение отношений адвокатов, в конкретном деле оказавшихся «по разную сторону баррикад». Дело закончится, но адвокатам еще предстоит встречаться не раз в судах, и может быть на одной стороне. Несоблюдение этих правил будет порождать конфликты, препятствующие этому, будет ограничивать профессиональные возможности адвоката. Но п.5 этой же статьи напоминает о приоритете прав доверителя: «Отношения между адвокатами не должны влиять на защиту интересов участвующих в деле сторон. Адвокат не вправе поступаться интересами доверителя ни во имя товарищеских, ни во имя каких-либо иных отношений».
Специфическое требование предусмотрено в п.2 ст.14 Кодекса: «Адвокат вправе беседовать с процессуальным противником своего доверителя, которого представляет другой адвокат, только с согласия или в присутствии последнего». Правила честной борьбы, установленные Кодексом, не допускают разжигания недоверия в стане противника путем сепаратных переговоров с одним лицом из противоборствующей стороны.
4.4 Отношения адвоката с адвокатом, отстаивающим свой собственный материально-правовой интерес.
Возможны ситуации, когда на противоположной стороне участником юридического спора является лицо, имеющее статус адвоката. В том числе к адвокату может обратиться клиент для помощи в деле со своим бывшим адвокатом. В таком случае приходится ущемлять корпоративные ценности адвокатского сообщества. Для этого п.4 ст.15 Кодекса предусмотрено: «Адвокат обязан уведомить Совет о принятии поручения на ведение дела против другого адвоката. Если адвокат принимает поручение на представление доверителя в споре с другим адвокатом, он должен сообщить об этом коллеге и при соблюдении интересов доверителя предложить окончить спор миром».
5. Отношения адвоката с адвокатскими образованиями
В силу закона адвокат не может осуществлять свою деятельность вне адвокатских образований, что требует согласования его личных интересов (ограничения их) и интересов адвокатских образований. Вопреки конкурентным интересам последних на рынке юридических услуг адвокат не вправе оказывать платную юридическую помощь в определенных случаях. Кодексом предусмотрены следующие правила для таких отношений.
«Адвокат обязан выполнять решения органов адвокатской палаты и органов Федеральной палаты адвокатов, принятые в пределах их компетенции» (п.6 ст.15 Кодекса).
Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в том адвокатском образовании, в котором он осуществляет свою адвокатскую деятельность, а также с работой на выборных и других должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов, общественных объединениях адвокатов.
Исполнение адвокатом возложенных на него полномочий в связи с избранием на должность в адвокатской палате субъекта Российской Федерации или Федеральной палате адвокатов, а также исполнение адвокатом полномочий руководителя адвокатского образования (подразделения) является его профессиональной обязанностью и не относится к трудовым правоотношениям.
Вознаграждение, выплачиваемое адвокату за работу в адвокатском образовании, адвокатской палате субъекта Российской Федерации и Федеральной палате адвокатов в связи с исполнением указанных полномочий, носит характер компенсационной выплаты.
Адвокат также не вправе:
- заниматься иной оплачиваемой деятельностью в форме непосредственного (личного) участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг;
- вне рамок адвокатской деятельности оказывать юридические услуги (правовую помощь), за исключением деятельности по урегулированию споров, в том числе в качестве медиатора, третейского судьи, а также участия в благотворительных проектах других институтов гражданского общества, предусматривающих оказание юридической помощи на безвозмездной основе (пп.2 и 3 ст.9 Кодекса).
Правила, направленные на сохранение корпоративных интересов установлены в ст.17 Кодекса: «1. Информация об адвокате и адвокатском образовании допустима, если она не содержит:
1) оценочных характеристик адвоката;
2) отзывов других лиц о работе адвоката;
3) сравнений с другими адвокатами и критики других адвокатов;
4) заявлений, намеков, двусмысленностей, которые могут ввести в заблуждение потенциальных доверителей или вызывать у них безосновательные надежды.
2. Если адвокату (адвокатскому образованию) стало известно о распространении без его ведома информации о его деятельности, которая не отвечает настоящим требованиям, он обязан сообщить об этом Совету».
6. Отношения адвоката с иными участниками судопроизводства
В этих отношениях следует исходить из следующего.
Адвокат не вправе допускать в процессе разбирательства дела высказывания, умаляющие честь и достоинство других участников разбирательства, даже в случае их нетактичного поведения (пп.7 п.1 ст.9 Кодекса).
Участвуя в судопроизводстве, а также представляя интересы доверителя в органах государственной власти и органах местного самоуправления, адвокат должен соблюдать нормы соответствующего процессуального законодательства, проявлять уважение к суду и лицам, участвующим в деле, следить за соблюдением закона в отношении доверителя и в случае нарушений прав последнего ходатайствовать об их устранении.
Возражая против действий (бездействия) судей и лиц, участвующих в деле, адвокат должен делать это в корректной форме и в соответствии с законом (ст.12 Кодекса).
При невозможности по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в судебном заседании или следственном действии, а также при намерении ходатайствовать о назначении другого времени для их проведения, адвокат должен при возможности заблаговременно уведомить об этом суд или следователя, а также сообщить об этом другим адвокатам, участвующим в процессе, и согласовать с ними время совершения процессуальных действий (ст.14 Кодекса).
Следует только помнить, что эти правила не являются абсолютными. Следует руководствоваться критериями необходимости. Если следователи, судьи, адвокаты противоположной стороны, нарушая оценочные положения закона и нормы профессиональной морали, ущемляют права и законные интересы доверителя и вежливых мер защиты недостаточно для подавления агрессии в отношении доверителя, то отказ от необходимых психологических мер воздействия будет безнравственным. Нравственность и вежливость – лишь одно из положительных нравственных качеств не являются тождественными понятиями.
Использование сверх необходимых мер, умаление интересов, личности других участников процесса без крайней необходимости, а тем более из-за неорганизованности, капризов и личных амбиций адвоката приведет к тому, что в первую очередь «отыграются» не на самом адвокате, а на его доверителе.
Ответственность адвокатов
Согласно ч.2 ст.17 Закона: «Статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате, на основании заключения квалификационной комиссии при:
1) неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем;
2) нарушении адвокатом норм кодекса профессиональной этики адвоката;
3) неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции».
Согласно ст.18 Кодекса: «1. Нарушение адвокатом требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и настоящего Кодекса, совершенное умышленно или по грубой неосторожности, влечет применение мер дисциплинарной ответственности, предусмотренных законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре и настоящим Кодексом.
2. Не может повлечь применение мер дисциплинарной ответственности действие (бездействие) адвоката, формально содержащее признаки нарушения требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и настоящего Кодекса, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи (далее - нарушение), однако в силу малозначительности не порочащее честь и достоинство адвоката, не умаляющее авторитет адвокатуры и не причинившее существенного вреда доверителю или адвокатской палате.
3. Адвокат, действовавший в соответствии с разъяснениями Совета относительно применения положений настоящего Кодекса, не может быть привлечен к дисциплинарной ответственности.
4. Меры дисциплинарной ответственности применяются только в рамках дисциплинарного производства в соответствии с процедурами, предусмотренными Разделом 2 настоящего Кодекса. Применение к адвокату мер дисциплинарной ответственности, включая прекращение статуса адвоката, является предметом исключительной компетенции Совета.
При определении меры дисциплинарной ответственности должны учитываться тяжесть совершенного проступка, обстоятельства его совершения, форма вины, иные обстоятельства, признанные Советом существенными и принятые во внимание при вынесении решения.
5. Меры дисциплинарной ответственности могут быть применены к адвокату не позднее шести месяцев со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни адвоката, нахождения его в отпуске.
Меры дисциплинарной ответственности могут быть применены к адвокату, если с момента совершения им нарушения прошло не более одного года, а при длящемся нарушении - с момента его прекращения (пресечения).
6. Мерами дисциплинарной ответственности являются:
1) замечание;
2) предупреждение;
3) прекращение статуса адвоката.
7. Лица, статус адвоката которых прекращен за нарушение норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и настоящего Кодекса, допускаются к сдаче квалификационного экзамена на приобретение статуса адвоката не ранее чем через три года со дня прекращения статуса.
Порядок рассмотрения и разрешения жалоб, представлений, обращений в отношении адвокатов подробно регламентируется разделом 2 Кодекса.
Нравственные отношения юрисконсульта организации.
Главной ценностью юрисконсульта являются интересы организации, в трудовых отношениях с которой оно состоит.
1. Отношения юрисконсульта с руководителем организации
Согласно ст.53 ГК РФ: «1. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.
2. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников».
Отсюда следует, что именно руководитель является лицом, которому принадлежит приоритет в определении того, что нужно, важнее для организации. Юрисконсульт должен лишь указывать на соответствие целей организации и средств их достижения закону, предупреждая руководителя о возможных неблагоприятных юридических санкциях для организации и лично для руководителя, но не выступать в качестве лица, запрещающего определенные действия руководителя организации. Иначе юрисконсульт без всяких на то юридических оснований невольно будет демонстрировать руководителю организации претензию на его главенствующую роль. В деятельности юрисконсульта всегда должна подчеркиваться установленная законом и учредительными документами управленческая иерархия в организации. Но при этом предложениям, не соответствующим закону всегда должна даваться принципиальная аргументированная юридическая оценка в письменном виде. Это чаще всего не нравится руководителям. Но отрицательные письменные заключения на проекты приказов, договоров, не соответствующих закону, должны представляться с устными комментариями не как запреты вышестоящего лица, а как советы, позволяющие руководителю организации в спокойной обстановке принять верное решение. При этом необходимо всегда искать возможность предложить иной вариант реализации цели руководителя в рамках закона. Тогда это будет восприниматься не как самоутверждение юрисконсульта за счет умаления таких ценностей как интересы и субординация организации, а как деятельность во благо этих ценностей. Но если юрисконсульт боится возражать руководителю и безусловно подчиняет себя и свою работу главенствующему положению руководителя, то он рискует быть обвиненным в том, что не предупредил руководителя о неблагоприятных последствиях для организации (санкциях на основании закона и корпоративных правил, если организация входит в состав больших компаний, является дочерним обществом). Вполне обоснованным при отсутствии письменного отрицательного заключения будет возложение именно на юрисконсульта ответственности за нарушение правовых и корпоративных норм. Тем более надо помнить, что у юрисконсульта нет такого правового иммунитета, как у адвоката, и он может быть привлечен к личной юридической ответственности вплоть до уголовной за действия организации (и примеры этому встречаются в российской юридической практике, хотя не все они юридически безупречны). Личность юрисконсульта – также нравственная ценность, особенно для его семьи. Поэтому рисковать этой ценностью, из слепого подчинения руководителя не решаясь заявить о незаконности планируемых действий, визируя их, нет никаких оснований. Нарушение правопорядка и личность юрисконсульта в совокупности ценности более важные, чем субординация. Возможное необоснованное и незаконное дисциплинарное преследование – не страшнее уголовного.