ТЕМА 5. СЕМЕЙНОЕ ПРАВО
Общая характеристика римской семьи, история брака. Основные черты семейного строя. Фамилиа. Отец семейства, его власть над членами семьи. Агнатическое и когнатическое родство. Род. Постепенность вытеснения агнатического родства когнатическим.
Правовые отношения между супругами. Брак. Общая характеристика римского брака. Заключение брака. Формы брака и личные отношения супругов в них. Условия вступления в брак. Имущественные отношения супругов. Изменение формы брака. Прекращение брака. Случаи прекращения брака.
Правовые отношения родителей и детей. Patria potestas. Отношения между матерью и детьми. Отношения между отцом и детьми. Имущественное положение подвластных детей. Узаконение и усыновление. Эманципация детей. Опека и попечительство.
Рекомендации: Римское семейное право, несмотря на то, что оно в наименьшей степени было воспринято в последующие века, также представляет для нас ценность. Оно содержало в уже достаточно разработанном виде актуальные и сегодня понятия: родство, брак, расторжение брака, опека, попечительство. Детальное уяснение этих понятий и составляет цель изучения пятой темы.
План темы
5.1.Римская семья.
5.2.Римский брак.
[Семейное право. Семья]
5.1. Римская семья
[Семья по Законам XII таблиц]
Римская семья (familia) была патриархальной и характеризовалась:
—ярко выраженной властью главы семьи (иначе — домовладыки или paterfamilias);
—моногамным патрилокальным браком. Термин «патрилокальный» означает, что именно жена приходила в дом мужа, а не наоборот.
Familia строилась на агнатическом родстве (adgnatio). Агнаты — это лица, связанные общей властью, которую осуществляет или осуществлял бы, не помешай ему смерть, опреде-
ленный paterfamilias.
Упрощенно агнатическое родство, или «родство по власти», может определяться как кровное родство по мужской линии, но с учетом нескольких поправок:
а) в агнатическое родство включались женщины, не состоявшие в кровном родстве, но заключившие брак cum manu;
б) в агнатическое родство включались усыновленные и исключались лица, усыновляемые другими семьями;
в) из агнатического родства исключались лица, перешедшие под власть нового paterfamilias (так, эмансипированный сын — не агнат своему отцу).
Все агнаты (живые и умершие) составляли род (gens), объединенный общим предком, общим культом и определенными взаимными правами (для живых).
С течением времени агнатическое родство теряло юридическое значение, вытесняясь когнатическим. Cognatio — со-рождение, кровное родство, cognati — буквально — рожденные вместе. Степень родства между членами семейства (когнатами) исчислялась по числу рождений между ними. Например, отец и дочь состоят в родстве первой степени, так как возникло это родство в результате одного рождения (рождения дочери); дядя и племянник состоят в третьей степени родства, в основе которого три рождения от объединяющего звена: рождение дяди, его брата (от которого потом родится племянник) и племянника.
40
Термин, которым обозначается римская семья, далеко не так однозначен, как может показаться.4 Наиболее подробная характеристика термина «familia» представлена в пространном отрывке из комментария Ульпиана к преторскому эдикту, включенному в Дигесты (50, 16, 195). Ульпиан отмечает прежде всего многозначность самого термина
(«familiae appellatio… varie accepta est»), который может относиться и к «вещам» (res — это слово означает также «имущество»), и к «лицам» (personae). В том, что касается «вещей», Ульпиан указывает на живое в юридическом языке его времени употребление термина «familia» для обозначения наследственного имущества, в которое, разумеется, включались и рабы. Но определение «фамилии» как совокупности рабов Ульпиан помещает там, где он говорит об этом термине применительно к «лицам». В этом употреблении термин «фамилия» тоже не однозначен. В более узком смысле он подразумевает «тех, которые природой или правом подчинены власти одного, как-то: отец семейства, мать семейства, сын семейства, дочь семейства, и затем тех, кто заступает на их место»; в более широком — всех агнатов (родственников по отцу, независимо от того, имеют ли они собственные фамилии) как состоявших некогда под единой властью и происходящих «из того же самого дома и рода». Далее Ульпиан говорит о «фамилии» как совокупности рабов и тоже различает два значения: 1) совокупность, составленная для определенной цели (например, «фамилия» откупного товарищества, т. е. его рабы, составлявшие его аппарат); 2) собирательное обозначение всех рабов одного господина, причем в этом смысле слова обозначением «фамилия» охватывались и «сыновья» (т. е. подвластные свободные).
Цитируемые в Дигестах образцы завещаний, которыми имущество или часть его оставлялись или отказывались «кому-нибудь из фамилии» (D. 31, 67, 5), «брату» (31, 69, 3), «моим отпущенникам и отпущенницам» (31, 88, 6) с мотивировкой и специально оговоренным условием вроде: «чтобы имение не уходило из фамилии»; «чтобы дом не отчуждался, но оставался в фамилии» и т. п., свидетельствуют о существовании понятия «фамилия» = nomen, гораздо более широкого по охвату, чем более раннее «фамилия» = «дом», но менее концентрированного, менее целостного как социально-экономический организм.
За всем спектром перечисленных здесь (хотя и не исчерпывающе) дифференцированных значений стоит изначальное представление о некоем нерасчлененном единстве лиц и «вещей» (лиц и имущества), которое было свойственно не только римлянам, но и древним, и архаическим обществам вообще.
Представление о фамилии как о некоем единстве уже вышло далеко за пределы представления о «доме» как крестьянском дворе и утратило непосредственную связь с породившим римскую фамилию «крестьянским характером» римского общества и экономики, но осталось неотъемлемой чертой римского сознания. За долгой и сложной эволюцией римских представлений о фамилии и о связанных с ней отношениях стоит эволюция структуры самой древнеримской социально-экономической системы.
Глава семьи — paterfamilias — носитель семейной власти (patria potestas), причем не только реально осуществляемой, но и потенциальной.
Главой семьи считался любой свободный гражданин, над которым не было отеческой власти (вследствие смерти прежнего paterfamilias или по иной причине). Таким образом, им мог оказаться человек, реально своей семьи не имеющий, и даже малолетний или безумный.
Понятие «отец семейства», поясняет Ульпиан, указывает «не только на его личность, но и на право», так что он может и «не иметь сына». Иными словами, «отцами семейств» считались все лица sui iuris — «собственного права» — т. е. подвластные лишь себе (см., например: D. 32, 50 pr.), «совершеннолетние или несовершеннолетние» (D. 1, 6, 4). Действительно, pupillus, т. е. несовершеннолетний, вышедший из-под власти со смертью отца или вследствие эмансипации и находящийся под опекой, тоже «назывался отцом семейства» (D. 50, 16, 195, 2; 239 pr.). Даже раб, который был отпущен господином на волю по завеща-
4 Далее вопрос изложен с использованием статьи: СмиринВ. М. Римская «familia» и представления римлян о собствен-
ности [Электронный ресурс].— Режим доступа: http://www.rome.webzone.ru/publik/index.htm
41
нию, но еще не узнал об этом, юридически — «уже отец семейства» и человек «собственного права», хотя и «не знающий о своем статусе» (D. 28, 1, 14).
При всем том термин «pater familias» не многозначен. Речь может идти лишь о различных его аспектах. «Отец семейства» сам по себе — лицо, никому не подвластное; по отношению к подвластным лицам он — глава (princeps) фамилии; по отношению к дому как к целому и к имуществу он — хозяин.
Понятие «mater familias», напротив, со временем стало многозначным, и различные его значения оказались несогласуемыми друг с другом. Первоначально оно связывалось с состоянием в браке с «поступлением под руку», т. е. с переходом под власть мужа (или его отца). Но толкования этого исконного значения поздними авторами противоречивы. По мнению одних: «Мать семейства начинала так называться не раньше, чем ее муж будет назван отцом семейства. И это звание может иметь в одной фамилии только одна женщина. И ни вдова, ни бездетная так зваться не может». Другие же утверждали, что жена именовалась «матерью семейства» с момента заключения брака. В Дигестах мы встречаем термин «mater familias», употребленным для обозначения просто законной жены — даже жены подвластного сына. Выражение «мать семейства» могло пониматься и как «женщина уважаемая и влиятельная». У Цервидия Сцеволы (II в.) мы находим принципиально иное употребление термина «мать семейства», а именно — по аналогии с «отцом семейства» — для обозначения женщины «собственного права», приобретенного ею в результате смерти отца или эмансипации (D. 32, 41, 7). Противопоставление «дочери семейства» и «матери семейства» как противоположных юридических состояний находим и у Ульпиана (D. 38, 17, 1, 1).
Устойчивость представлений, связанных с понятием «отец семейства», была обусловлена тем, что римская юридическая система ставила «отца семейства» в самый центр «правопорядка».
Архаическим восприятием имущества как «одной из важнейших величин, конституирующих человеческую личность, своеобразного «продолжения» человека за пределами тела» обусловлена специфика отношения к «вещам», тесно связанным с жизнью индивида,— человек «не столько ими владел…, сколько над ними властвовал, как надо всем, что составляло его личность». Социальная связь ощущалась архаическим сознанием как «квазибиологическая», и отношение к имуществу, по существу, имело известное сходство с отношением к потомству — естественному продолжению личности. Употребление одного и того же слова «фамилия» для обозначения имущества, необходимого для существования и воспроизводства членов «дома», равно как и для обозначения их самих в совокупности или же для обозначения целого, охватывающего то и другое, было для архаического сознания естественным.
В ходе развития римского общества целостное представление о власти «отца семейства» дифференцировалось. «Доминий» господина над рабом стал различаться от отеческой власти над детьми (D. 50, 16, 215, Paul.), что, возможно, способствовало широкому использованию понятия «доминий» для обозначения отношений собственности.
Охватываемые понятием «patria potestas» институты власти над лицом и власти над вещью (т. е. собственностью) — институты для нашего сознания различные. Они могли быть при надобности дифференцированы и римским общественным сознанием. Но для него такая дифференциация отнюдь не упраздняла по-прежнему живого архаического представления об их общей природе, которое, опять-таки при случае, давало о себе знать то тут, то там как само собой разумеющееся для сознания римлян.
[Виды брака]
Под властью главы семьи находились:
—его дети, рожденные в правильном браке (безразлично cum manu или sine manu) и признанные им;
—внуки, рожденные в правильном браке от его сыновей, правнуки и далее по нисходящей (дальше праправнуков дело, как правило, не доходило);
—усыновленные и узаконенные лица;
—жена, состоящая с ним в браке cum manu.
42
Власть (patria potestas) главы семьи не ограничивалась никаким частным правом домочадцев. Неограниченность власти paterfamilias на первых этапах римского права была связана с ответственностью главы семьи за само существование и продолжение семьи (и всего рода).
Центральным полномочием домовладыки в отношении подвластных ему членов семьи было право жизни и смерти. Кроме того, он мог отдать домочадца внаем для выполнения работ или продать. Существовало фактическое ограничение этих прав в виде практически всеобщего правила о семейном совете, на котором предварительно обсуждались такие вопросы.
Наибольшее значение для частноправовой сферы имели имущественные права домовладыки. Все имущество семьи считалось находящимся в собственности paterfamilias. Сделки, совершенные подвластными, создавали выгоду для домовладыки, но не создавали обязанностей для него. Совершенные подвластными деликты (частные правонарушения) служили основанием для ноксальной ответственности paterfamilias: к нему могли быть предъявлены actiones noxales — иски о возмещении убытков либо о выдаче подвластного для отработки долга.
Первоначально любое имущество, приобретаемое подвластными, независимо от основания приобретения, поступало в собственность домовладыки. Сами же подвластные могли рассчитывать лишь на получение в дальнейшем этого имущества в качестве наследства. Но к концу республиканского периода стали появляться правила, по которым отдельные виды имущества закреплялись непосредственно за подвластным. С течением времени перечень такого имущества расширялся.
В постклассический период в него входили:
—военная добыча и все имущество, полученное в связи с военной службой;
—имущество, приобретенное на гражданской (государственной) службе;
—имущество, унаследованное от матери, состоявшей в браке sine manu.
К периоду кодификации Юстиниана подвластные имели полные права фактически на любое приобретаемое ими имущество.
[Семейное право. Брак]
5.2. Римский брак
[Отношения между супругами]
Брак является древнейшим установлением, прошедшим различные фазы развития, но всегда служившим для регулирования половых отношений между мужчинами и женщинами и создания потомства. Эту же функцию брак имел и в римском праве. В общественном мнении и законодательстве идеалом римской семьи был так называемый правильный брак — justum matrimonium (justae nuptiae). Именно брак определял правовое положение детей, рожденных в брачном союзе, имущественное положение супругов, их наследственные права.
Правильный брак мог быть заключен между лицами:
—управомоченными на вступление в брак;
—достигшими половой зрелости;
—находящимися в здравом рассудке.
Итак, только посредством правильного (правомерного) брака образуется римская семья. Вообще же под браком следует понимать постоянное сожительство мужчины и женщины с непременного обоюдного согласия. Это было отражено и в определениях брака, содержащихся в римских юридических источниках, например: «Брак — это союз мужа и жены, общность всей жизни, единение божественного и человеческого права» (Д. 23, 2, 1). Конечно же, данное Модестином определение брака не соответствовало реальному положению вещей, так как даже в классическую эпоху правоспособность женщины была более ограничена, чем мужчины. Основное назначение брака — производить на свет законных детей — наследников имущества отца. Дети, родившиеся в правильном браке, принадлежали к familia мужа и были подвластны ему.
Существовал ряд условий вступления в брак:
— согласие будущих супругов и глав их семей;
43
—достижение брачного возраста (14 лет для мужчины и 12 лет для женщины);
—обладание jus conubii — той части жизнеспособности римлянина (жениха и невесты), которая позволяла ему вступать в законный брак, образовывать семью (этим правом обладали только римские граждане, но после закона Каракаллы 212 г. это ограничение отпало);
—несостояние в другом нерасторгнутом браке.
До середины V века до н. э. не разрешались браки между патрициями и плебеями, длительно сохранялось запрещение браков между римскими гражданами и перегринами.
Не разрешались браки также между замужней женщиной, допустившей прелюбодеяние, и ее сообщником; между опекуном и подопечной; между лицами, состоящими в близком родстве.
Браку предшествовало обручение (sponsalia) — взаимное обещание вступить в брак. Такое обещание было не чем иным, как договором между женихом и невестой. В самое раннее время оно не требовало согласия жениха и невесты, позже обручение совершалось с их участием и при их согласии, но, как и прежде, обязательным было согласие на брак pater familias. Невеста приносила своему будущему мужу приданое (DOS), а жених делал своей невесте предбрачный дар (donatio ante nuptias).
DOS — это та имущественная выгода, которую жена (или pater familias) дает или обещает мужу с целью облегчения бремени семейных затрат. В его состав входит все то, что увеличивает имущество мужа. Обеспечить приданым невесту сначала было моральным долгом pater familias, а потом стало правовой обязанностью отца (Д. 23.3.5).
Во времена Юстиниана функцию своеобразного противовеса приданому исполнял подарок мужа жене (donatio propter nuptias), назначением которого было прежде всего ее материальное обеспечение в случае смерти мужа. Такой подарок можно было сделать как до брака, так и во время брака (Д. 24.1.27). Причем во время брака этот подарок оставался в собственности и управлении мужа.
Как приданое, так и подарок мужа жене исполняли роль стимула к сохранению брака (или, во всяком случае, к тому, чтобы не быть виновным в его прекращении). Так, если брак прекращался вследствие смерти или вины мужа, приданое и подарок мужа оставались у жены. То и другое имело в римском праве специальную и детальную регламентацию.
В постклассический период при помолвке вносился задаток. По преторскому праву нарушение sponsalia влекло за собой infamia (бесчестье) и ограничение права выступать в суде в качестве представителя чужих интересов. В период поздней империи под влиянием христианства сторона, нарушившая sponsalia, обязана была возвратить задаток, а в случае нарушения со стороны невесты она или ее отец возвращали задаток в четвертном размере.
Брак сит тапи. Принято различать брак с мужней властью (cum manu) и брак без мужней власти (sine manu). В браке cum manu жена целиком подпадала под безусловную власть мужа. В древнейшую эпоху правосубъектность жены всецело поглощалась правосубъектностью мужа, почему древнейший римский брак и назывался matrimonium cum manu mariti (кратко — cum manu).
Муж обязан был оказывать жене покровительство, нес материальные издержки семейной жизни. Если муж не находился под властью отца, то осуществлял власть домовладыки с правом истребовать жену, покинувшую дом, наложить на нее любое наказание, продать в кабалу и наказать (включительно до лишения жизни). Муж распоряжался имуществом, приобретенным женой, даже полученным ею от отца. Под его властью находились и дети.
Жена, вступая в брак, получала статус persona aliena juris и занимала в семье положение дочери по отношению к мужу, а в отношении своих детей была старшей сестрой. Лишь после смерти мужа наравне с детьми она могла наследовать семейное имущество. Вступая в брак, она полностью и навсегда выпадала из семьи своего отца, разрывала связи с отцовской семьей, подпадала под такую же власть мужа, под какой оказывались и дети, рожденные ею в браке. Идея безграничной власти мужа пронизывала не только личные, но и имущественные отношения супругов. Современного нам понятия общесупружеского имущества древнейшее римское право не знало. В семье был только один субъект имущественных прав — муж, которому принадлежало имущество, не только нажитое в браке, но и ранее составлявшее собствен-
44
ность жены, а также подаренное ей отцом по случаю выхода замуж (DOS). При браке cum manu приданое (DOS) не различалось как особое, самостоятельное имущество, которое подлежало возврату по прекращении брака. Кстати, жена лишена была права требовать развода. Только муж мог дать ей развод. В качестве поводов к разводу источники называют отравление детей, кражу или подделку ключей от винного погреба и прелюбодеяние.
В то же время на жене-матери лежало воспитание детей. Она являлась хозяйкой дома и хранительницей семейного очага. Ее моральное, социальное и политическое значение в семье и римском обществе неуклонно возрастало.
Кроме того, брак cum manu мог быть заключен в трех формах.
Первая форма брака (confarreatio) заключалась при посредстве религиозного обряда. В присутствии жрецов и 10 свидетелей брачующиеся приносили жертву Юпитеру, совершали ритуальные действия и вкушали особый хлеб.
Вторая форма состояла в совершении обряда manclpatio, который первоначально, вероятнее всего, означал реальную куплю-продажу невесты, а позже — это была всего лишь фикция продажи и форма установления брачных уз.
Третья форма брака заключалась по давности (usus). При годичном непрерывном осуществлении брака он приобретал юридическое значение. Но жена могла избегнуть установления над собой власти мужа, если проводила 3 ночи подряд вне его дома. Такое могло повторяться ежегодно и, по существу, вело к установлению особой, «неправильной» формы брака (sine manu), при котором власть мужа не устанавливалась над личностью и имуществом жены.
Брак sine manu. С течением времени — в период поздней республики — власть мужа над женой заметно ослабляется. На смену браку с мужней властью пришел брак без мужней власти — sine manu.
Для нас особый интерес представляют браки sine manu — без мужней власти, которые были типичны в классический и постклассический периоды развития римского государства. Они преобладали благодаря превращению семьи в союз потребителей и возрастанию хозяйственной и общественной самостоятельности женщины.
Вступление в брак sine manu не влекло изменения правосубъектности женщины. Если до вступления в брак жена была persona sui juris (лицо своего права), то и после вступления в брак она оставалась лицом своего права.
Причиной появления новой формы семьи и брака явилось разложение прежней патриархальной семьи. Брак без мужней власти возникал из простого брачного соглашения и заключался без особых формальностей, хотя при нем могли совершаться какие-либо обряды, например, введение невесты-жены в дом мужа. Брак sine manu основан на равенстве супругов. При этом жена сохраняла самостоятельность (persona sui juris), если обладала таковой, но получала имя и сословное положение мужа, его местожительство было для нее обязательным. Все же жена не становилась агнаткой семьи мужа, и потому дети от такого брака не имели юридической связи с матерью. Личные права мужа над женой не были столь всеобъемлющи, как при браке с мужней властью. Лишь в случае прелюбодеяния муж имел право убить жену, но с течением времени и это право исчезает.
При браке sine manu жена имела имущественную обособленность. Даже дарения супругов друг другу, чтобы гарантировать их имущественную раздельность, считались ничтожными. Однако расходы на ведение домашнего хозяйства возлагались на мужа, а в случае спора о том, кому принадлежит та или иная вещь, устанавливалась презумпция, что это вещь мужа (пока жена не докажет обратного).
Имущественная раздельность супругов проявлялась и в том, что они не наследовали один другому, могли вступать между собой в договорные отношения — во все дозволенные гражданско-правовые отношения (покупать, занимать и т. д.). Однако между ними исключались иски о бесчестии (infamia), признавалось необходимым ограничивать размер взыскания по суду из имущества одного супруга в пользу другого, «дабы не ставить должника в бедственное положение». В поздней республике римские женщины обладали не только
45
имущественной самостоятельностью, но нередко и значительными материальными богатствами, что в немалой степени обеспечивало их независимость от мужней власти.
Впериод империи укрепляется личная и имущественная самостоятельность жены. Так, если при Августе мужу было запрещено отчуждать принесенные в приданое земельные участки и другую недвижимость без ясно выраженного согласия жены, то при Юстиниане мужу запрещалось отчуждать приданое и при согласии жены. Таким образом, муж хотя юридически и оставался собственником dos, но фактически являлся не чем иным, как простым пользователем DOS на время брака (DOS остается мужу лишь в случае развода по вине жены, в качестве штрафа для последней). Сложился афоризм: «Хотя приданое находится в имуществе мужа, но принадлежит жене».
Так постепенно складывалась римская система имущественных отношений между супругами. Принцип юридической раздельности имуществ, ничему не мешающий при браках хороших, но наилучшим образом гарантирующий обоих супругов при браках плохих, лежит в основе этой системы.
Влияние римского частного права на основные начала гражданского законодательства России общеизвестно5. В связи с этим представляется интересным провести некоторую параллель в области регулирования имущественных отношений супругов в римском частном праве и российском семейном праве.
Вотличие от древнеримского частного права, имеющего длинную историю института DOS, современное семейное право России не знает института приданого, и поэтому взаимоотношения российских супругов по поводу приданого лишены какой-либо правовой регламентации.
Современное российское семейное право устанавливает законный и договорный режимы имущества супругов6.
Законным режимом супружеского имущества является режим совместной собственности. Суть его состоит в том, что все имущество, нажитое супругами в браке, является их совместной собственностью, независимо от размера вносимых каждым из них на приобретение этого имущества средств, даже если между доходами мужа и жены существует большая разница. Право на общее имущество имеет и тот из супругов, кто занимался ведением домашнего хозяйства, осуществлял уход за детьми, не имел самостоятельного дохода по другим уважительным причинам (пункт 3 статьи 34 Семейного кодекса Российской Федерации; далее
—СК РФ).
Таким образом, супруги обладают равными правами на общее имущество, т. е. соблюдается один из основных принципов российского семейного права — принцип равенства супругов (в этом заключается главное отличие от регулирования имущественных отношений в римском частном праве).
Законодательство Российской Федерации закрепляет также положение о том, что помимо имущества, входящего в состав совместной собственности супругов, существует имущество, принадлежащее каждому супругу в отдельности (добрачное имущество; имущество, полученное одним из супругов во время брака в дар, в порядке наследования; вещи индивидуального пользования каждого из супругов, за исключением драгоценностей). Этим имуществом каждый супруг вправе самостоятельно владеть, пользоваться и распоряжаться. При разделе общей собственности супругов и определении их долей это имущество не учитывается.
Все это указывает на существование элементов раздельности имущества супругов при режиме совместной собственности. Наличие признаков режима раздельной собственности супругов роднит имущественные отношения супругов современной России и Древнего Рима (речь идет об имущественных отношениях супругов в браке sine manu).
Современное семейное законодательство допускает наряду с императивным методом урегулирования имущественных отношений супругов их диспозитивное регулирование. Суп-
5Суханов Е. А., Кофанов Л. Л. Влияние римского права на новый Гражданский кодекс Российской Федерации //
Древнее право.— 1999.— № 1(4).— С. 7–22.
6Антокольская М. В. Семейное право.— М.: Юристь, 1996.— С. 168–182.
46
ругам предоставлена возможность самостоятельно определять свои имущественные права и обязанности в период брака и на случай его расторжения. Заключая брачный договор, супруги сами устанавливают правовой режим владения, пользования и распоряжения имуществом.
Согласно статье 40 СК РФ брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее их имущественные права и обязанности в браке и (или) в случае его расторжения. В силу требования пункта 2 статьи 41 СК РФ брачный договор заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению.
Заключение брачного договора предоставляет возможность супругам и лицам, вступающим в брак, отступить от режима совместной собственности супругов. В частности, супруги вправе установить режим совместной долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов (пункт 1 статьи 42 СК РФ).
Пока заключение брачного договора в России не получило широкого распространения. Нужно полагать, что и в будущем большинство лиц не будет заключать брачный договор, если их имущество состоит преимущественно из предметов потребительского назначения. Но введение в семейное законодательство России брачного договора не означает, что все лица при вступлении в брак или в период брака обязаны заключать такой договор. Закон лишь предоставляет право заинтересованным супругам самостоятельно определять свои имущественные взаимоотношения в браке, но не обязывает их к этому.
Как видим, наряду с императивными методами регулирования имущественных отношений супругов, действующее семейное законодательство России допускает и уполномочивающие, диспозитивные нормы, которые дают возможность заинтересованным лицам самостоятельно определять свои отношения с другими людьми не только в сфере семьи, но и наследования, обязательственных отношений и т. п.
Таким образом, идеи частноправового регулирования имущественных отношений, берущие начало в римском частном праве, безусловно, сохраняют свое значение и в настоящее время.
Конкубинат (concubinatos). От брака sine manu следует отличать такое ставшее заметным в семейном праве поздней республики явление, как конкубинат (concubinatos) — дозволенное законом (постоянное, а не случайное) сожительство мужчины и женщины.
При конкубинате мужчина и женщина желают создать устойчивую семью, но принадлежат к разным сословиям (например, сенатор и вольноотпущеница), либо имеют разное гражданство (например, перегрин и свободная римская гражданка). Значит, конкубинат есть тоже брак, но «незаконный». При конкубинате жена не приобретала социального положения мужа, а дети, родившиеся от такого брака, не подпадали под власть отца (правда, в период империи стала возможной legitimatio — узаконение отцом детей, рожденных от конкубината).
В период республики мужчина мог иметь брак с одной женщиной и состоять в конкубинате с другой. Однако женщина, вступившая в связь с другим мужчиной, кроме мужа, считалась преступницей, и муж имел право убить ее. Как отмечается в литературе, брак без мужней власти (sine manu) похож на конкубинат, но отличается от него намерением создать римскую семью, иметь и воспитывать детей.
Итак, конкубинат (естественный, дикий брак) существовал как постоянный союз мужчины и женщины, которые не могли или не хотели заключить законный брак. В конкубинате рождалисьвнебрачные дети(liberi naturales), которые не входили в семью мужа. Конкубинат получил известное правовое значение в постклассический период, когда дети, рожденные в конкубинате, могли быть узаконены и когда за ними было признано право на алименты и ограниченное наследственное право по отношению к отцу.
Связи между мужчиной и женщиной, сходные с браком. По установлениям римского права, брак был единственным законным союзом между мужчиной и женщиной. Все другие
47
союзы и все другие связи между мужчинами и женщинами являлись либо запретными, либо толерантными.
Упоминаемый уже закон о прелюбодеяниях (lex Julia de adulteriis) запрещал stuprum, adulterium и incestum.
Stuprum возникал при половых отношениях между свободным мужчиной и незамужней женщиной, до этого честной; adulterium был половой связью лиц, из которых хотя бы одно находилось в браке; incestum возникал при половых отношениях между родственниками, которым запрещалось вступать в брак. Случайные и временные половые связи с рабами, рабынями, блудницами и другими женщинами сомнительного поведения, как правило, не влекли за собой наказания. Конкубинат также воспринимался толерантно.
Все это вело к снижению уровня нравственности. Рационализм с эгоизмом подавляли здоровые основы брака, который перестает быть таинством, освящаемым религией или традицией, и становится зачастую лишь временным сожительством. Свобода от предначертаний природы оборачивалась ослаблением семейных уз.
Прекращение брака. Прекращение брака могло наступить либо независимо от воли супругов, либо по их воле. В любом случае брак прекращался по двум основаниям: за смертью одного из супругов; при утрате одним из них правоспособности. Если муж попадал в плен к неприятелю, а затем возвращался из плена, то супруги могли восстановить брак, но это был бы уже новый брак.
По воле супругов брак прекращался разводом. По цивильному праву инициативой развода, как отмечалось выше, обладал только муж. В конце республики ею обладала и жена: браки не только легко заключались, но и легко расторгались. Развод мог наступить как по взаимному согласию супругов, так и по инициативе одного из них. Требовалось формальное заявление о расторжении брака, которое могло быть направлено через вестника, в письме, лично объявлено супругу в присутствии 7 свидетелей. Последняя процедура была установлена законом Августа о прелюбодеянии.
До поры до времени римское право стояло на почве свободы развода. Причем поводами к расторжению брака могли служить: возведение мужа в жреческий сан, поступление на военную службу, болезнь, бесплодие жены.
В поздней империи развод по одностороннему заявлению допускался в случае нарушения одним из супругов супружеской верности, покушения на жизнь супруга и др. Развод по одностороннему заявлению без уважительной причины допускался, но сопровождался наложением штрафа. С утверждением христианства развод постепенно ограничивается, развод по обоюдному согласию запрещается. Устанавливается строгий перечень оснований к разводу: прелюбодеяние, покушение на жизнь супруга, сводничество, неспособность к деторождению, уход в монастырь одного из супругов. Внутрисемейные отношения поздней империи стали регулироваться церковным правом.
Укрепление семьи. В конце республиканского периода в связи с общим кризисом римского общества, сопровождавшимся резким падением нравов, частым становится распадение семей. Распространение получил конкубинат. Освободившись от религиозных и моральных оков прошлой эпохи, брак сделался легко расторжимым. Особенно в верхах римского общества наблюдалась непрочность браков, массовость разводов, сокращение рождаемости.
Римские писатели иронически относились к беспрерывным разводам и непрочности брачных уз. Тертуллиан, например, уверял, что женщины выходят замуж для того лишь, чтобы развестись, а Сенека укорял женщин за то, что они календарные годы считают не по консулам, а по мужьям. Разумеется, и мужчины не отставали от женщин. Цезарь был женат 4 раза, Помпей — 5 раз. В литературе встречается утверждение, будто бы «предельное упрощение порядка развода… содействовало перерождению взглядов на брак как на постоянный, в принципе — пожизненный союз мужчины и женщины». Не следует, однако, забывать: брак без мужней власти с предельно упрощенным порядком развода был известен в Риме с древнейших времен. Его широкое распространение в поздней республике — пре-
48
жде всего следствие некоторых глубинных процессов, развивавшихся в римском обществе, и, в частности, снижения уровня нравственности.
В период поздней республики и ранней империи семейные узы ослабляются: свобода разводов способствовала падению нравов. Нестабильность брачных связей вынудила Августа урегулировать весь институт брачного права социальными законами, и в 18 г. до н. э. император Август издаст закон, карающий за прелюбодеяния (Julia de adulteriis). Виновникам грозила ссылка на острова.
При императоре Юстиниане супруга, уличенная в прелюбодеянии, определялась в монастырь. Впрочем, муж в течение 2 лет мог вернуть ее себе.
Государственная власть, столкнувшись с таким явлением, как нежелание супругов иметь детей, стремилась стимулировать вступление в брак и рождаемость. В законном порядке все мужчины в возрасте от 25 до 60 лет, вдовцы того же возраста и все женщины, включая вдов от 25 до 50 лет, обязаны были состоять в браке и иметь детей. Не состоявшие в браке не могли ничего получать по завещанию. Состоявшие в браке, но не имевшие детей, могли получить только половину наследства. Для того чтобы не считаться бездетными, мужчине достаточно было иметь 1 ребенка; женщине — 3; вольноотпущеннице — 4 детей.
При Августе были предприняты уникальные для древности и Средневековья, представляющие особый интерес и в наше время меры, направленные на укрепление семьи. Так, была установлена уголовная ответственность за нарушение супружеской верности. Не состоявшие в браке и бездетные ограничивались в праве наследования. Даже из двух консулов преимущество по службе получал имеющий больше детей.
Вместе с тем легализировалось сожительство лиц, которым брак запрещался (браки сенаторов с вольноотпущенницами). Получил некоторые черты законного брака конкубинат: в частности, за детьми от такого брака стали признавать некоторые права наследования. Сохранялось свободное расторжение брака, но, если брак расторгался без основательной причины, устанавливались имущественные санкции. При виновности мужа он терял предбрачный дар. Виноватая в разводе супруга лишалась приданого. Законодательные меры, принимавшиеся в поздней республике и ранней империи по укреплению семьи, были далеки от того, чтобы считаться «писаным разумом» и едва ли существенно повлияли на укрепление семейных устоев.
Отцовская власть (patria potestas). Дети, достигнув и взрослого возраста, считались находящимися под властью отца. Взрослый сын в области публичного права обладал равными с отцом правами, но в семейных отношениях его положение характеризовалось почти полным бесправием. Так, сын, даже занимая магистратскую должность, находился под отцов-
ской властью (patria potestas).
Отцовская власть устанавливалась, по общему правилу, в силу рождения. Но она могла устанавливаться также в силу усыновления и узаконения.
Суть усыновления: в центуриатных комициях один отец семейства передавал другому отцу семейства в усыновление своего подвластного. В основном усыновлял мужчина; женщина усыновляла в виде исключения, когда она до усыновления имела детей, которых потеряла. Усыновитель должен быть старше усыновляемого не менее чем на 18 лет.
Усыновление подразделялось на два вида: adrogatio и adoptio (Д. 1.7.1.1).
Adrogatio устанавливалось над persona sui juris решением народного собрания или, позднее, императорским рескриптом.
Adoptio устанавливалось над persona alieni juris. Для этого достаточно было заявления перед судом с занесением его в протокол (Д. 1.7.2).
От усыновления следует отличать узаконение (legitimatio) — это признание законным ребенка, рожденного в браке с конкубиной, уравнение его в правах с рожденными в законном браке детьми. При этом устанавливается, естественно, и отцовская власть. Если усыновлять можно было только посторонних, т. е. чужих детей, то узаконивать — только своих собственных.
49
Вотношении детей patria potestas прекращалась: за смертью домовладыки; если отец или подвластный лишались свободы, права римского гражданства; в силу акта освобождения (emancipatio) — сложного юридического акта в отношении проданного в рабство сына, а затем возвратившегося. Только после третьей продажи в рабство сын навсегда освобождался из-под власти отца. Продажа в рабство допускалась лишь за пределы Рима, а в пределах Рима допускалась только кабала. Глава семьи мог быть лишен отцовской власти, если он принуждал дочь к проституции или продавал новорожденного. Но в последнем случае он не нес такой ответственности, если продажа была вызвана крайней нуждой всего семейства.
Дети должны были оказывать родителям уважение, не имели права предъявлять к ним порочащие иски, вступать в брак без их согласия. Взрослый сын мог совершать имущественные сделки, но все приобретенное им считалось принадлежащим домовладыке (право собственности, обязательственные требования, сервитуты). Лишь военный пекулий (жалованье, военная добыча, подарки родных по случаю поступления на военную службу, подарки полководца) принадлежал ему как собственность. Всем этим имуществом безраздельно распоряжался сын, как если бы он был сам pater familias: он мог продавать, дарить, завещать это имущество. Юстинианом было закреплено, что все приобретенное взрослыми детьми не на средства отца составляет их собственность.
Вслучае совершения сыном деликта потерпевший мог привлечь отца к имущественной ответственности. Но обязательства, принятые сыном, не связывали отца. В самый ранний период римской истории отец мог даже распоряжаться жизнью своих детей. Однако будто бы уже Ромул запретил лишение жизни новорожденных. Позже было запрещено продавать детей в рабство, а их убийство стало считаться преступлением.
Сравнительно рано в истории Рима взрослые дети могли приобрести самостоятельность: они наделялись пекулием, получали содержание от отца либо освобождались от его власти путем фиктивной троекратной продажи в рабство. Однако и в более поздний период римские авторы признавали: «Едва ли еще есть какие-нибудь люди, которые имели бы над детьми своими такую же власть, как мы» (D. 50.16.196).
[Семейное право. Опека]
Опека (tutela). В древнейший период домовладыка осуществлял опеку над всеми членами своей семьи. Она возникала в силу агнатического родства с подопечным или по завещанию pater familias — сама власть опекуна над имуществом и личностью опекаемого походила на правомочия pater familias. Затем опекуна стало назначать государство, а опека рассматривалась как общественная повинность — munus publicum.
Опека устанавливалась в отношении лиц своего права в связи с возрастом, состоянием здоровья или с некоторым особым положением. К этим лицам относились несовершеннолетние, расточители и женщины.
Малолетним или несовершеннолетним опека — суррогат отцовской власти — назначалась в том случае, когда они лишались отца, чтобы охранять их интересы. Так продолжалось до совершеннолетия опекаемого. А до того опекун, зрелый мужчина, непременно участвовал в сделках на стороне опекаемого.
Расточитель приравнивался к безумному. Законы XII таблиц устанавливали надзор над расточителем. Такой надзор осуществлял ближайший агнат или сородичи. Расточитель не мог участвовать в управлении своим имуществом, т. е. в гражданском обороте.
Женщине по представлению древних юристов, в силу будто бы присущего легкомыслия (levitas animi), всегда требовалась опека мужчины. Во всяком случае, жена ни в один из периодов римской истории не становилась равноправной с мужем. С течением времени практика стала отходить от этого. Женщина, достигшая 14 лет, освобождалась от опеки агнатов. Вначале освобождали тех женщин, которые имели троих детей, а затем и вообще всех женщин. Опекун (tutor) дает формальное соглашение на совершение подопечным каких-либо сделок. Государство контролировало деятельность опекунов.
Видом опеки было также попечительство (сига) — забота. Попечительство устанавливалось в отношении тех лиц, которые, будучи полновластными, не имели физической воз-
50
можности управлять и распоряжаться своим имуществом, и особенно в тех случаях, когда обнаруживалось имущество, временно лишенное собственника. Попечитель назначался и в том случае, когда опекун почему-либо не мог исполнять свои обязанности, в том числе временно, либо, будучи назначен по завещанию, исполнял свои обязанности плохо, неумело, небрежно.
Различие между опекуном и попечителем состояло в том, что опекун совершал сделки в интересах опекаемого, а попечитель лишь выражал согласие на совершение сделок. Опека и попечительство рассматривались как право и обязанность. Целью этих правовых институтов являлось восполнение недостатков дееспособности полностью или частично недееспособных лиц.
Таким образом, римское семейное право представляло собой собрание правовых установлений, регулирующих отношения лиц в римской семье: между мужем и женой, между домовладыкой и лицами чужого права, между опекуном, попечителем и их подопечным.
Выводы
Римская семья (familia) была патриархальной. Она характеризовалась ярко выраженной властью домовладыки и моногамным патрилокальным браком. Familia строилась на агнатическом родстве (adgnatio). Главой семьи и носителем всех прав являлся paterfamilias, под властью которого находились: его дети, рожденные в правильном браке; внуки, рожденные в правильном браке от его сыновей, правнуки и далее по нисходящей; усыновленные и узаконенные лица; жена, состоящая с ним в браке cum manu. Власть (patria potestas) главы семьи не ограничивалась никаким частным правом домочадцев.
Брак, определявший правовое положение детей, имущественные отношения между супругами и их наследственные права, мог быть как строго формальным, так и бесформальным.
Контрольные вопросы и казусы
1.Объясните различия агнатического и когнатического родства.
2.Чем различались формы брака cum manu и sine manu?
3.Охарактеризуйте особенности правового положения женщины в Древнем Риме.
4.Определите основания установления и прекращения patria potestas.
5.Определите порядок и виды усыновления. Объясните его отличие от узаконения.
6.Объясните отличие опеки от попечительства.
7.Древнее римское право запрещало внебрачные связи и обольщение свободных женщин. Распространялось ли это правило на холостяков и вдовцов, когда их конкубинами становились рабыни или вольноотпущенные?
8.Завещатель выразил свою волю в том, чтобы опекуном его детей, минуя ближайшего агната, сделался «преданный мне раб Панфил, которого я тем самым отпускаю на волю». Законно ли это?
9.Возвращалось ли приданое в браке sine manu после смерти жены? Если да, то кому?
Библиографический список (основной)
1.Дождев, Д. В. Римское частное право: учеб. для вузов / Д. В. Дождев.— М., 1999.—
С. 117–125; 168–227.
2.Омельченко, О. А. Римское право: учеб.— 2-е изд., испр. и доп. / О. А. Омельченко.—
М.: ТОН-Остожье, 2002.— С. 118–144.
3.История древнего мира. История римского права.— СПб, издательско-торговый дом «Летний сад», 1999. — С. 449532. — [Электронный ресурс] / авт. Покровский И.А.
— Режим доступа: http://ancientrome.ru/publik/pokrov/pokr01f.htm — Загл. с экрана.
4. Римское частное право: учеб. / под ред. проф. И. Б. Новицкого, проф.
И. С. Перетерского.— М., 1997.— С. 121–144.
51
(дополнительный)
1.Бартошек М. Римское право. Понятия. Термины. Определения. — М., 1989.
2.Борисевич М.М. Римское гражданское право. — М., 1995.
3.История древнего мира. Семья в Риме VII-начала VI в. до н.э. Межвузовский сборник научных статей "Античность Европы" Пермский ун-т, 1992 с.3-8. — [Электронный ресурс] / авт. Майорова Н.Г. — Режим доступа: http://www.ancientrome.ru/publik/majorova/major01.htm — Загл. с экрана.
4.Новицкий И.Б. Римское право. — М., 1996.
5.Поликарпова Е.В., Савельев В.А. Источники по истории государства и права: Рабовладельческое и феодальное государство и право. — М., 1981.
6.Черниловский З.М. Лекции по римскому частному праву. — М., 1991.
52