30. Историческая школа права: общая характеристика.

Историческая школа права зародилась в к.18 – н.19 вв в Германии. Основателем данной школы был Гуго, однако широкое распространение она получает после выхода в свет трудов немецкого юриста Савиньи. В основе исторической школы лежит вопрос о том, как право возникает и какова его история. Представители данной концепции считали, что право в своем развитии проходит 3 стадии:

• Стадия спонтанного возникновения норм обычного права через развитие «национального духа».

• Стадия права, излагаемого учеными-юристами, совершенствующими право в соответствии с усложнившимися общественными отношениями.

• Стадия кодифицированного права, т.е. объединение обычного права и права юристов (позитивного)

Своим происхождением право не обязано законодателю в лице гос-ва. Как язык не устанавливается договором и не вводится по чьему-либо указанию, так и право не задается законодателем. Право самостоятельно развивается, создается через стихийное образование соответствующих норм общения, принимаемых народом в силу их адекватности.

Позитивное право, которое устанавливается гос-вом, - производное от обычного, которое произрастает от «национального духа».

Некоторые исследователи к заслугам данной школы относят критику естественно-правовой концепции.

31. Французский либерализм хiх в. Б. Констан, а.Токвиль.

Бенжамен Анри Констан де Ребек (1767-1830) — духовный отец либерализма на европейском континенте 202 («Курс конституционной политики», «О свободе у древних в ее сравнении со свободой у современных людей»).

Основное положение теории Констана — проблема индивидуальной свободы. Констан сравнивает свободу современного человека со свободой древнего и приходит к выводу о том, что они не совпадают. Для современного человека свобода — это, прежде всего, свобода в частной жизни: подчиняться только законам, не быть подвергнутым дурному обращению, аресту, высказывать свое мнение, выбирать себе дело, распоряжаться своей собственностью, свободно передвигаться и т.д., наконец, право влиять на управление государством

Среди причин перехода от политической свободы к личной Констан называет: изменение численности населения и территории государств; отмену рабства и изменение трудовой этики; изменение психологии и образа жизни народов.

Констан уверен, что люди, будучи свободными, в состоянии самостоятельно и разумно реализовать себя в жизни. Они способны за счет своих индивидуальных усилий обеспечить себе достойное существование. Констан настаивает на жестком определении конкретной меры социальной полезности институтов власти, на точном установлении пределов их компетенции. Констан отстаивает свободу предпринимательской деятельности, свободу конкуренции, считая, что богатство граждан ограждает личную независимость от посягательств правительства.

Современное государство, по мнению Констана, должно быть конституционной монархией, где монарх представляет «нейтральную власть» (королевскую), независимую от других ветвей власти (исполнительная, нижняя палата парламента, верхняя палата парламента, судебная, муниципальная) и потому способную обеспечить их единство, кооперацию, нормальную деятельность.

Наряду с институтами децентрализованной системы государственной власти, контролируемой общественным мнением, опирающимся на свободу печати, гарантом индивидуальной свободы должно также выступать право.

Алексис де Токвиль (1805-1859 гг.) - был другим классиком либерализма во Франции. Современная история — процесс смены аристократического правления демократией. Демократия рассматривается им как общественный строй, который противоположен феодальному. Основной принцип демократии — равенство.

Свобода и равенство, по мнению Токвиля, явления разнопорядковые. Люди всегда предпочитают равенство свободе, поскольку оно дается легче, воспринимается подавляющим большинством с приязнью, переживается с удовольствием, не требует никаких усилий. Свобода требует от человека напряжения, больших усилий, связанных с необходимостью быть самостоятельным, делать всякий раз собственный выбор, отвечать за свои действия и их последствия. Основные институты, необходимые для свободы: разделение властей, местное (общинное) самоуправление, свобода печати, религиозная свобода, суд присяжных, независимость судей и т.п.

Основная проблема демократии — чрезмерная централизация государственной власти. Предотвратить установление тирании большинства помогут институциональные гарантии (представительное правление, развитое законодательство, суд присяжных и т.д.), автономия территориальных сегментов общества (местные органы власти) и демократия участия (широкое вовлечение населения в политический процесс через ассоциации и прессу).

Форма правления большого значения не имеет, важно наличие представительства.