*Лекция А.Н.Кузнецова -2012г.
Ответственность по договору поставки.
Дарение
Завершение темы купли-продажи. Мы остановились на вопросе ответственность по договору поставки. Укажем лишь на те особенности, которые существуют именно в ответственности по поставке, с учетом того, что общие положения, действующие в отношении купли-продажи, действуют и здесь.
В случае, когда поставщиком допущена недопоставка товаров, то есть поставка товаров в меньшем количестве, чем предусматривается договором, или вообще не исполнен договор по поставке, в этом случае на нем лежит ответственность по восполнению недопоставленного или не поставленного вовсе в следующем периоде поставки. Например, то, что недопоставлено в январе, если месячный период поставки, то должно быть допоставлено в феврале, и т.д. И это означает, что хотя предметом договора, как мы говорили, являются чаще всего родовые вещи, тем не менее, действует правило об исполнении обязательства в натуре. Если в купле-продаже в отношении родовых вещей это правило действует не всегда, то в поставке оно всегда действует.
При этом, однако, надо иметь в виду ряд моментов. Во-первых, обязанность реально выполнить обязательство, то есть поставить недопоставленные товары, сохраняется лишь в пределах срока действия договора, если в нем прямо иное не указано. Если договор заключен на 2000 год, то всё недопоставленное должно быть в пределах этого 2000 года сделано. Срок договора истек, и если в договоре прямо не сказано, что обязанность поставщика поставить действует независимо от истечения срока, то по истечении срока договора эта обязанность с него снимается и появляется обязанность возместить убытки.
Если, согласно различным разнарядкам, которые выдает покупатель, товары должны передаваться нескольким получателям, то действует правило о том, что каждому получателю должно быть поставлено именно то количество товаров, которое ему положено в соответствии с разнарядками. И поэтому перепоставленное одним получателем не засчитывается в счет недопоставки других получателей. Если кому-то из конкретных получателей недопоставлено, то это уже недопоставка со всеми вытекающими последствиями.
Третья особенность заключается в том, что покупателю предоставляется возможность отказаться от товаров, поставка которых просрочена, если он теряет интерес в этих товарах, но для этого он должен обязательно письменно уведомить об этом поставщика. В купле-продаже этого делать не требуется. В поставке это делать необходимо, потому что если, несмотря на допущенную просрочку, поставщик все-таки отправит партию товара и покупатель его не предупредит письменно о ненужности этого, то покупатель должен такую партию принять, взыскать, если есть, штрафные санкции, убытки тоже, но отказаться от просроченной партии товаров нельзя без письменного уведомления.
Наконец, если договором или законом предусмотрена неустойка за недопоставку или просрочку поставки, то она взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства, но в пределах срока действия этого обязательства. Это значит, что неустойка будет начисляться только в пределах действия договора, если только стороны прямо не предусмотрели иное, что и поставки должны независимо от истечения срока, и неустойка должна начисляться, несмотря на то, что срок договора истек. Если этого нет, то неустойка начисляется только в период действия договора.
Следующее нарушение, которое может быть допущено поставщиком, состоит в поставке некачественного или некомплектного товара. Здесь специфика заключается в двух моментах по сравнению с обычной куплей-продажей. Покупатель может воспользоваться теми правами, которые предусмотрены правилами о купле-продаже. Он может требовать снижения покупной цены, замены товара и т.д. лишь при условии, что поставщик, получивший уведомление покупателя о поставке брака или некомплектной продукции, немедленно не заменит этот товар. В купле-продаже от покупателя этого не требуется, а в поставке это необходимо сделать. Покупатель должен письменно уведомить поставщика о состоявшемся нарушении, а поставщику, в свою очередь, предоставляется такая льгота: он может немедленно заменить некачественный или некомплектный товар на товар надлежащего качества или комплектности, и тогда он избежит штрафных санкций, если при этом сумеет уложиться в сроки.
Вторая особенность сводится к тому, что если покупатель или конкретный получатель по договору сам осуществляет продажу приобретенных по договору товаров в розницу, скажем, предприятие розничной торговли, то такой покупатель вправе требовать от поставщика в разумный срок замены ему некачественных или некомплектных товаров, которые возвращены ему гражданами-потребителями.
При нарушении поставщиком условия об ассортименте закон указывает на то, что лишь с согласия покупателя товары одного ассортимента могут быть зачтены в счет недопоставленных товаров другого ассортимента. В противном случае, если покупатель на это не согласен, то недопоставка товаров по каждому ассортименту рассматривается, как недопоставка или полная непоставка со всеми вытекающими отсюда последствиями.
Что же касается ответственности покупателя по договору поставки, то она никакой специфики по сравнению с обычной куплей-продажей не имеет.
Завершая разговор о договоре поставки, коснемся еще двух вопросов, которые имеют определенную специфику поставки. Речь идет о возможности сторон в одностороннем порядке отказаться от договора и о взыскании убытков, которые в связи с этим возникают.
Право на односторонний отказ от договора. Уже неоднократно говорили о том, что при определенных условиях и поставщик, и покупатель могут не исполнять свои обязательства, связанные, например, с передачей товара или с оплатой этого товара. Когда речь идет о договорах поставки, то данные права следует трактовать так, что покупатель или поставщик, соответственно, имеют право отказаться и не оплачивать ту партию товара или ту часть цены по договору, в отношении которой допущено нарушение. В отношении же иных партий товара, которые в целом охватывают количество, скажем, поставляемых в целом по договору товаров, поставщик и покупатель должны по-прежнему выполнять свои обязательства. Конечно, бывает поставка разовая, и тогда отказ от поставки товара и отказ от оплаты этой разовой партии будет означать и отказ от договора в целом. Но поскольку поставка обычно предполагает периодическую передачу товара и т.д., то в большинстве случае отказ означает лишь отказ от конкретной партии или оплаты конкретной партии. Дальше стороны должны продолжать исполнять свои обязательства по договору.
Однако при определенных условиях, которые прямо указаны в законе и не подлежат никакому расширительному толкованию, потому что речь идет об императивных нормах, и поставщик, и покупатель могут отказаться от договора поставки в целом. Речь идет об особо выделяемых законодателем случаях так называемого существенного нарушения договора поставки. Применительно к каждой стороне законодатель выделяет два существенных нарушения.
Со стороны поставщика такими существенными нарушениями является неоднократная недопоставка товаров или неоднократная просрочка поставки. Неоднократная в практике означает два и более раза. А второе нарушение – это неоднократная поставка товаров ненадлежащего качества.
Что же касается покупателя, то существенным нарушением с его стороны закон считает неоднократную невыборку товаров, если покупатель сам забирает товар со склада поставщика, и неоднократную, то есть повторную неоплату товаров.
При наличии одного из этих существенных нарушений другая сторона (потерпевшая) имеет право в одностороннем порядке отказаться от договора. Казалось бы, что в этом странного, это во многих договорах встречается.
А основная особенность здесь состоит в том, что отказ от договора в данном случае производится вне судебного разрешения этого вопроса. То есть, конечно, в данном случае не происходит автоматического прекращения договора, потому что потерпевшая сторона должна проявить инициативу и от нее требуется, чтобы она письменно известила другую сторону о том, что она отказывается от договора, ссылаясь на указанные нарушения. Но в суд для этого, как во всех остальных случаях, когда по другим договорам стороне предоставляется возможность отказаться от договора, другая не согласна, то этот вопрос решается в суде, - в данном случае в суд обращаться не требуется. Кто может обратиться в суд? Видимо, другая сторона, которая не согласна с тем, что с ней прервали договор, то есть она не видит к этому оснований и доказывает, что таких оснований не было. И она может обратиться в суд с иском о взыскании убытков, связанных с тем, что другая сторона как бы необоснованно прервала этот договор.
Второй вопрос заключается в том, что при одностороннем отказе от договора у потерпевшей стороны, хотя она и отказывается от договора, могут возникнуть убытки. Если отказывается поставщик, то, например, он может понести убытки в связи с тем, что он может, в связи с изменением цен, продать свой товар только по более низкой цене, чем предусматривалось договором. И, наоборот, покупатель, который оказался от договора, вынужден, скажем, приобрести товар по более высокой цене, потому что он в этом товаре срочно нуждается.
В этом случае действующее законодательство предоставляет потерпевшему покупателю и поставщику две возможности. Первая – это возможность в плане взыскания убытков. Потерпевший может взыскать либо так называемые конкретные убытки, либо абстрактные убытки (не путайте при этом с положительным ущербом, неполученным доходом и т.д.). Под конкретными убытками понимается ситуация, при которой, действительно, скажем, поставщик с кем-то заключил договор, продав товар по более низкой цене. И разница между ценой расторгнутого договора и ценой нового договора составляет конкретный убыток, который может быть переложен на ту сторону, по вине которой был расторгнут договор. Но для этого нужно, действительно, реализовать товар более дешево или купить товар по более высокой цене.
Но стороны могут поступить и иным образом. Собственно, вот это взыскание конкретных убытков – это давно известное правило, и на этом законодательство всегда стояло. Но с принятием ч.2 ГК появилось в нем правило, которое заимствовано из Венской конвенции о договорах международной купли-продажи, которое вводит понятие абстрактных убытков. В данном случае потерпевшая сторона может взыскать с другой стороны, по вине которой расторгнут договор, разницу между ценой договора, который расторгнут, и текущей рыночной ценой на товар, которая сложилась в данной местности на аналогичные товары. Эта цена может быть определена по биржевым котировкам, по каким-то каталогам и т.д. И эту разницу между рыночной ценой и ценой конкретного договора, который отазался расторгнутым, можно взыскать с виновника расторжения этого договора. Так что не обязательно спешить продавать этот товар, можно и повременить с этим, дожидаясь, допустим, повышения цен, но можно предъявить требования о взыскании разницы между рыночной ценой и ценой расторгнутого договора поставки.
Поставка для государственных нужд. В прошлый раз мы говорили о том, что поставка исторически выделилась из купли-продажи как раз в связи с необходимостью обслуживания нужд казны или государственного заказа. И так поставка понималась до 1917 года. Сейчас поставке придается более широкое значение. Но наряду с таким широким пониманием поставки, о котором мы только что говорили, есть и поставка в ее точном значении, а именно поставка для госнужд.
Чем характеризуется эта поставка? Традиционно выделяются три признака.
Во-первых, здесь присутствует особая цель продажи или приобретения товара, а именно удовлетворение государственных нужд. А под государственными нуждами понимаются определенные в установленном порядке потребности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, которые удовлетворяются за счет их бюджетов или внебюджетных источников. В соответствии с законом о поставках продукции для федеральных госнужд от 13.12.94, такие поставки могут осуществляться в целях создания и поддержания госрезерва материальных ресурсов, а более подробно об этом сказано в самом законе о материальном резерве.
Вторая цель поставок для госнужд – это поддержание необходимого уровня обороноспособности страны, и тоже есть специальный закон, который дополняет только что названный, есть закон об оборонном заказе.
Следующая цель – обеспечение экспортных поставок для выполнения международных обязательств, когда страна берет, скажем, кредиты, но за кредиты надо рассчитываться, а для этого надо что-то продавать за границу, и для этого предприятиям даются всякие квоты и т.д., но с условием, чтобы они поставляли.
И, наконец, наиболее часто применяемая цель – это реализация различных федеральных и региональных целевых программ, которые пришли на смену социалистическому планированию.
Вот это первый признак, а именно, особый порядок приобретения и продажи товаров.
Во-вторых, в отношениях по поставке для госнужд обязательно участвуют государственные органы либо в лице федеральных органов исполнительной власти, например, есть различные комитеты по госресурсам и т.д., Министерство обороны, или казенные предприятия, или учреждения, которые выступают в роли госзаказчиков.
Третий признак, который выделяет поставку для госнужд, это то, что эта поставка обеспечивается за счет особых источников финансирования. Таким источником выступают средства госбюджета и привлекаемые дополнительно внебюджетные фонды.
К отношениям по поставке товаров для госнужд применяются прежде всего специальные правила, которые сосредоточены в параграфе ГК, посвященном такому виду поставки. Следующая группа норм – это всё, что сказано о поставке вообще, и, наконец, всё, что сказано о купле-продаже (общие правила для купли-продажи). И плюс, конечно, специальное законодательство, которое я только что называл.
Отметим сразу, что специальные акты, в том числе закон о поставках для федеральных госнужд 1994 года, практически не регулируют сами договорные отношения сторон. Как и во всех других законах, об этом почти ничего не говорится, только упоминаются эти договоры или контракты. Но в этих законах детально решаются вопросы о понятии госнужд, формировании заказов, принципах разработки целевых программ, обеспечении финансирования и т.д. А развивается всё это в подзаконных актах.
Какие же основные особенности поставки товаров для государственных нужд? Прежде всего обратим внимание на особую структуру договорных связей. Здесь нужно различать государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд и заключаемый в соответствии с этим госконтрактом договор на поставку товаров для государственных нужд. Рассмотрим последовательно, что такое госконтракт и что такое договор на поставку для госнужд.
Госконтракт на поставку для госнужд – это соглашение, которое заключается между поставщиком и государственным заказчиком и предусматривает обязательства поставщика поставить определенное количество товаров госзаказчику или иному указанному госзаказчиком лицу. Как мы только что говорили, в роли госзаказчиков выступают либо органы исполнительной власти, либо учреждения, специально созданные для этого, либо так называемые государственные корпорации, и могут казенные предприятия выступать в такой же роли. Эти госзаказчики обеспечиваются соответствующими финансовыми ресурсами и делают в соответствии с выделенными им денежными средствами заказы на поставку товаров для госнужд.
Что касается другой стороны госконтракта, то в роли поставщика могут выступать, в принципе, любые предприятия любых организационно-правовых форм собственности, могут даже теоретически и индивидуальные предприниматели выступать. Закон 94-го года лишь устанавливает ограничения в отношении иностранных поставщиков, которые по общему правилу не должны привлекаться к выполнению госзаказов, и закон допускает это делать лишь в тех случаях, когда соответствующая продукция в Российской Федерации не производится или ее производство является экономически нецелесообразным, и в силу ряда других причин: необходимости срочного приобретения, например, или значительно более дешевого приобретения.
Выбор поставщиков осуществляется, как правило, на конкурсной основе, а сам порядок организации и проведения конкурса на размещение госзаказов регулируется также специальным Федеральным законом «О конкурсах на размещение заказов на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных нужд» от 06.05.99. По этому закону конкурс - это способ выявления поставщика товаров для госнужд, который обеспечивает наиболее лучшие условия исполнения государственного контракта. Закон подчеркивает, что в качестве поставщика может выступать лишь такая организация, которая действительно располагает производственными мощностями, оборудованием, трудовыми ресурсами, которые необходимы и достаточны для производства и поставки соответствующих товаров. То есть мысль законодателя заключается в том, чтобы исключить разного рода посредников, которые материальных ресурсов для этого не имеют, а желают получить заказ и затем его перепродать.
В роли организатора конкурса могут выступать либо сам госзаказчик, либо он может поручить его проведение какой-то другой организации.
Закон различает несколько видов конкурсов на размещение заказов на поставку. Наиболее предпочтительным является так называемый открытый конкурс, в котором могут участвовать любые российские предприниматели. Извещение о таком открытом конкурсе делают в средствах массовой информации, в специальных изданиях. И закон подробно регламентирует требования и к извещению об открытии конкурса, и к содержанию конкурсной документации, сроки подачи заявок, рассмотрения и т.д.
Что касается закрытого конкурса, то он тоже может проводиться, но условия его проведения ограничены. Во-первых, такой конкурс возможен, если предметом госконтракта будут товары, предназначенные для обеспечения оборонных нужд, или касающиеся безопасности, или так или иначе затрагивающие вопросы гостайны. Во-вторых, это поставка технически сложных товаров, которые производятся очень ограниченным числом предприятий. Иными словами, к проведению закрытого конкурса приглашаются конкретные субъекты, персонально.
И открытые, и закрытые конкурсы могут проводиться с предварительным отбором участников и без такого предварительного отбора. Кроме того, конкурсы могут проводиться в один этап, когда сразу же определяется на первом этапе, в соответствии с поданной документацией, победитель этого конкурса.
Но часто конкурсы проводятся двухэтапно, и это делается тогда, когда с потенциальными поставщиками нужно провести переговоры. В этом случае на первом этапе заинтересованные лица подают свои заявки без указания цены, затем проводятся переговоры. На основе проведенных переговоров организатор конкурса может уточнить требования конкурсной документации. И затем уже на втором этапе подаются, собственно, те же документы, точнее сказать, поданные документы дополняются к документам о предлагаемой цене на товар. С победителем конкурса заключается договор на поставки. Победителем считается тот, кто предложил наилучшие условия по срокам, по качеству, по ценам и доказал, что он в состоянии выполнить этот госзаказ.
Госконтракт на поставку товаров для госнужд заключается на основе заказа госзаказчика, который принимается поставщиком, иными словами, на основе свободного волеизъявления сторон, за исключением случаев, когда закон обязывает поставщика принять заказ.
Говоря о добровольности госконтрактов, отметим следующее, что для госзаказчика, который размещает заказ, принятый поставщиком, заключение договора является обязательным. А что касается поставщика, то он волен как принять, так и не принять заказ. И из этого правила применительно к поставщику лишь два исключения. Обязаны принимать госзаказы предприятия-монополисты, которые отвечают соответствующим, указанным в законе, требованиям. Правда, закон гарантирует им возмещение убытков, если поставка соответствующих товаров и исполнение госзаказа для них являются убыточными. Во-вторых, принятие госзаказа является обязательным для казенных предприятий. Здесь поставка товаров может быть даже убыточной. В остальных случаях поставщики могут как принимать госзаказ, так и не соглашаться с ним.
По всему российскому законодательству проходит иная идея, а именно, идея стимулирования потенциальных поставщиков к принятию на себя выполнения госзаказа. К сожалению, вот эта система стимулирования прописана в существующем законодательстве, в частности в законе 94-го года, достаточно декларативно, то есть там содержатся благие пожелания о том, что поставщикам предоставляются налоговые льготы, им предоставляются различные субсидии, выделяются целевые дотации, кредиты на льготных условиях и т.д. Но практически ни одно из этих преимуществ в конкретном законодательстве не реализовано: в налоговом законодательстве нет ничего о льготах на прибыль, нет нормативного регулирования целевых дотаций и т.п.
Поставка товаров для госнужд может осуществляться либо непосредственно на основании госконтракта, и в этом случае товары передаются поставщиком либо самому госзаказчику, либо указанному им получателю. Здесь возможна выдача по сути дела той же разнарядки, когда госконтракт заключен с госзаказчиком, но товар передается конкретному получателю. Но законодательство исходит из того, что по общему правилу заключенный уже госконтракт должен дополняться в последующем договором на поставку товаров для государственных нужд. И как бы общая схема законодательства такова: сначала госконтрак и затем заключенный на его основе конкретный договор на поставку товаров для госнужд.
Этот договор заключается, как правило, между госзаказчиком и конкретным получателем товара. Но чаще всего не сам госзаказчик, он не в собственных интересах действует, а в интересах конкретных предприятий, которые будут перерабатывать продукцию и т.д., и эти предприятия как раз являются конкретными получателями. Именно с ними поставщик и заключает договор поставки. Сама необходимость заключения этого договора поставки обуславливается тем, что, во-первых, как бы две цели выдвигается, что, заключая договор поставки, стороны уточняют конкретный ассортимент товаров, который нужен получателю, его качественные характеристики, согласуют цены, сроки поставки и т.д. Это первая цель. Госзаказчик может абстрактно знать и ему некогда и нет возможности заниматься уточнением всех этих моментов, а получатель всё это знает, заинтересован и он это делает. А вторая цель – это то, чтобы конкретные получатели товара осуществляли контроль за поставщиком: предъявляли штрафные санкции, требовали исполнения и т.д.
Стороны, заключающие договор поставки для госнужд, исходят из тех условий, которые согласованы в госконтракте. Если там определена цена, то можно уточнить применительно к ассортименту, например, конкретных товаров, но, в принципе, конкретные сроки, количество, цены заданы госконтрактом, а в договоре лишь следует уточнение.
Определение фигуры конкретного получателя товара, с которым поставщик будет заключать договор, в соответствии с законодательством должно быть произведено в 30-дневный срок после заключения госконтракта. В течение этого срока госзаказчик должен сообщить поставщику конкретного покупателя, с которым будет заключен договор. Делается это с использованием понятия, которое имело в прежние годы схожее значение, но выполняло иную функцию, то есть, иными словами, госзаказчик выдает конкретному получателю так называемое извещение о прикреплении его к поставщику. Это было распространенное понятие в плановой экономике, когда в том числе таким образом реализовывались плановые связи.
Вопрос о том, как должны стороны поступить дальше, получив такое извещение о прикреплении, мы рассмотрим позже, а сейчас остановимся на вопросе, насколько обязательным является извещение о прикреплении покупателя к конкретному поставщику. Что касается покупателя, то для него такое прикрепление не имеет обязательного значения, потому что он, получив такое извещение о прикреплении от госзаказчика, может от товара и отказаться. Обязать его к заключению договора нельзя, только, может быть, административными рычагами, если получателем является госпредприятие.
Но что делать поставщику, который заинтересован в выполнении госзаказа? Он в этом случае обращается к госзаказчику, а госзаказчик должен опять-таки в 30-дневный срок либо назначить нового покупателя, либо принять товар сам, либо выдать разнарядку о передаче конкретному лицу, оставаясь стороной в договоре. А что касается поставщика, то для него вот это извещение о прикреплении является обязательным в той степени, в какой он подписал госконтракт и обязался тем самым как бы заключить в будущем договор поставки. Он как бы добровольно заключил госконтракт. Значит можно сказать, что добровольно ему придется заключать и договор на поставку.