11

Тема 11 общее учение о договоре.

1. Понятие договора. Виды договоров.

2. Условия действительности договора. Условия действительности (или условия обязательственной престации) и элементы договоров.

3. Условия, сроки и модус договора (или акцидентальные условия договора).

4. Процедура заключения договора.

- 1 -

Сделка - всякое проявление частной воли, обращенное на цель, дозволенную правопорядком (завещание).

Договор - соглашение двух сторон, направленное на установление определенных юридических последствий. Договор - один из видов сделки и важнейшее основание возникновения обязательства.

Если в сделке выражена воля одного лица — это односторонняя сделка, и она не является договором.

Не всякий договор устанавливает обязательства (например, наследственная трансмиссия). Договор как основание возникновения обязательств понимается таковым только в том случае, когда воля сторон направлена на установление обязательственных отношений.

Римская договорная система сложна и своеобразна.

Различают два вида договоров:

• contractus (контракты), т.е. договор, признанный цивильным правом и снабженный исковой защитой;

• pacta (соглашения).

Односторонние контракты, - по которым обязательства возникают лишь у одной из сторон (заем).

Двусторонние контракты, - по которым обязательства возникают для обеих сторон (купля-продажа). Виды двусторонних договоров:

1) обязанность одной стороны могла быть второстепенной (договор ссуды — обязанность ссудополучателя-пользователя является главной: вернуть вещь в целости; договор займа);

2)две одинаково существенные и важные обязанности сторон, наличие эквивалентных обязанностей (синаллагматические договора).

Пример двустороннего договора — договор купли-продажи. По данно­му договору продавец несет обязанности по передаче имущества, а покупатель обязан своевременно оплатить полученное им имущество.

Виды контрактов.

В древности договоры:

¦ пехит;

¦ стипуляцня (спонсио);

¦ манципацпя;

¦ фидуция.

Виды контрактов (по Гаю):

¦ реальные(от лат.res -вещь)- обязательства по которым возникают при передаче вещи;

¦ консенсуальные(от лат. consensus - выражение согласия) - обязательство возникает в силу простого согласия, к которому пришли стороны;

¦ вербальные (устные) (от лат. verba - произнесение слов) - обязательства в них возникают в силу того, что произнесены в определенной торжественной форме;

¦ либеральные (письменные) (от лат. litterae - письмо) - обязательства возникают в силу того, что создана определенная письменная форма.

В эту классификацию (конечное число контрактов) не вошли сопtractus innominati (безымянные по определению средневековых юристов), которые возникли в I веки н.э. и были зафиксированы Юстинианом. Эти контракты возникли позже, после того, как сложилась система из вышеперечисленных видов. Кроме того, возникли пакты. Пакты - неформальные соглашения, не пользовавшиеся, по общему правилу, исковой защитой. Со временем некоторые пакты наделяются исковой защитой. В результате этого выделяют пакты:

1) не обеспеченные иском и 2) снабженные исковой защитой. Вторые делились на: 1)- присоединенные, которые, получили исковую защиту в результате присоединения к контрактам; 2)- преторские, которые приобрели защиту претора.

Также договоры делились:

1)на договоры строгого права (stricti juris) - договор займа (взамен нексума);

2) на договоры основанные на «доброй совести» (bonae fidei) — все реальные и консенсуальные.

В преторском праве главным становится принцип; guod dictim est aguod actum est — главное, не что сказано, а что сделано (куда была направлена воля сторон).

В древнерёспубликанском праве формализм проявлялся не только при заключении договора, но и при толковании его положений в суде. По толкованию различали договоры строгого права и договоры, основанные на доброй совести.

Примечание: суд при толковании договора был полностью связан его буквой и обязан был воспринимать его положения буквально. В связи с этим не придавалось значения смыслу договора, а также тому, что сами стороны хотели выразить в заключенной ими сделке, даже если это было очевидным. Договоры, допускавшие только буквальное толкование, именовались договорами строгого права. С развитием экономики и хозяйственного оборота Древнего Рима буквальное толкование договоров стало невозможным. Суд стал более самостоятельным и уже не давал зашиты формально правильным требованиям, вытекавшим из буквы договора, если, однако, они были следствием явной не-добросовестности истца, то есть суд истолковывал договор но «доброй совести». В связи с этим подобные договоры именовались договорами, основанными на «доброй совести» (справедливости).

Постепенно суд стал в первую очередь принимать во внимание не букву договора, а его смысл и содержание.

Наиболее древним видом договора был вербальный контракт. Вербальный контракт заключался в устной форме, и для его действительности необходимо было произнести определенные слова в строго установленном порядке, он носил абстрактный характер: стииуляция, обещание предоставить приданое, клятвенное обещание вольноотпущенника.

Литтеральным контрактом назывался договор, который заключался в письменной форме. Древнейшей формой литтерального договора была запись в приходно-расходной книге, которая велась римскими гражданами. У кредитора запись шла в графу доходов, ау должника — в графу расходов. В конце периода подводился общий итог.

В классический период литтеральный договор стал оформляться распиской, что значительно облегчило порядок заключения такого договора, Если расписка излагалась от имени третьего лица (должника), то она именовалась синграфом, а если излагалась в первом липе самим должником, то — хирографом. Расписка могла быть оспорена в течение двух дет со дня ее выдачи.

Реальный договор (контракт) — это договор, который вступал в силу не с момента соглашения сторон (пусть даже и письменного), а лишь с момента фактической передачи вещи.

Обещание передать вещь не имело никакого юридического значения и не порождало обязательства, поэтому в случае спора судья первым делом выяснял, была ли передана сама вещь.

Реальными договорами являлись:

¦ договор займа;

¦ договор ссуды;

¦ договор хранения;

¦ договор залога (заклада).

Реальными безымянными контрактами были:

¦ контракт мены (permutatio);

¦ контракт комиссионной продажи (aestimatum);

¦ контракт получения прекариума (рreсаriит)

¦ контракт Дарения с условием (donotio sub modo);

¦ мировая сделка (transactio).

Консенсуальные контракты возникли позднее остальных видов контрактов и имели наиболее важное значение в хозяйственной жизни Древнего Рима. Консенсуальный контракт — это такой договор, который считался заключенным с момента достижения сторонами соглашения (независимо от передачи веши). Передача вещи рассматривалась уже как исполнение консеисуального контракта. Консенсуаль-ными контрактами являлись:

¦ договор купли-продажи;

¦ договор найма;

¦ договор поручения;

¦ договор товарищества.

- 2 -

Договор считался действительным, только если при его заключении были соблюдены обязательные условии действительности договора. Такими условиями являлись:

1) согласная воля сторон (conventio), причем одна из сторон берет на себя инициативу по его заключению (понудительная сторона);

2)законность содержания (без противоречия с добрыми нравами);

3) определенность содержания (престация как минимум должна быть определяемой);

4) предмет (действие) обязательства должен быть возможным (нет обязательства, если его предмет невозможен; невозможность могла быть физической, первоначальной (вычерпать воду из моря), юридической (изъять из оборота), моральной);

5) действие должно быть интересным для кредитора;

6)действие должно относиться к имущественной сфере, и престация должна быть определена в денежном отношении.

Четыре конститутивных (эссенциальных, базовых) элемента договора:

1) стороны должны быть правомочны;

2) согласие сторон, выражение воли и наличие цели договора;

3)соблюдение шести условий престации (действительности договора — см. выше);

4) законная форма.

Волеизъявление (воля, выраженная вовне) не соответствовало воле, если договор был заключен:

¦ под угрозой;

¦ под обманом;

¦ под влиянием заблуждения.

Таким образом, если выраженная вовне воля не соответствовала внутреннему убеждению лица, то имели место пороки соглашения. Пороки соглашения выражались:

1) в заблуждении лица (error);

2) в обмане лица (умышленное введение в заблуждение) (dolus);

3)в принуждении лица (metus) - в силу постороннего давления (с I в. до н.э.): угрозы, физическое насилие, психическое давление.

Заблуждение — это ложное представление лица о фактических обстоятельствах, которые побудили лицо заключить договор. Заблуждение могло относиться:

¦ к характеру (существу) сделки;

¦ к предмету сделки.

Например, заблуждение в свойствах предмета — вещь не золотая, а только позолоченная;

¦ к личности контрагента (например, при найме).

Заблуждение должно было быть существенным, то есть относиться к предмету договора, личности контрагента, к характеру самого договора и т.д.

Несущественное заблуждение, например о мотиве заключения договора, не влекло недействительности договора.

Обман — это умышленное введение в заблуждение со злым умыслом, всякая хитрость, уловка.

Элементы договора:

1) естественные (диспозитивные правила, т. е. само собой разумеющиеся условия); Сопровождают некоторые типы договоров и автоматически рассматриваются как присущие им, если только не будут исключены в результате заявления сторон. Например, например, в римской купле-продаже присутствовала «гарантия на случай эвакуации», т.е. ответственность продавца на случай, если бы третьи лица нарушили спокойное пользование покупателя купленной вещью. Однако стороны могли условится о том, чтобы исключить эту ответственность, т.к. она не является существенным элементом.

2) существенные (условия действительности договора, согласие сторон и выражение воли);

3)несущественные (акцидентальные, случайные) — устанавливаемые по желанию сторон: условия, сроки и модусы контракта. Это элементы, которые могут быть включены в договор по заявлению сторон, совершенному в явной форме.

Существенные условия в договоре — это такие, без которых договор не может существовать и признается незаключенным. В каждом договоре есть свои существенные условия, и стороны обязаны были их согласовать.

Например, цена в договоре купли-продажи.

В большинстве договоров стороны должны были определить цель причину его заключения (causa). Такие договоры именовались каузальными.

Например, в договоре купли-продажи покупатель, оплачивая товар, имеет цель получить данный товар.

Недостижение цели в каузальном договоре влекло его недействительность. Существовали и абстрактные договоры (отвлечены от своей каузы, например цессия права).

Итак, существенные элементы договора — это:

¦ согласие сторон и выражение воли; Проявление воли может быть явно выражено (в письме, знаками, сообщение гонца) или неявно, когда воля не выражается через конкретные действия, а подразумевается, вытекает из поведения субъекта (наследник не заявляет о желании принять наследство, а платит по долгам покойного).

От неявного проявления воли следует отличать «умолчание», т.е. «непроявление воли». В установленных правом случаях молчание воспринимается как положительное проявление воли того, кто обладал юридической возможностью противоречить, но не противоречил (поскольку отец не противоречил, претор признавал его сына под властью усыновителя).

¦ предмет договора должен быть определенным, возможным и законным;

¦ цель договора (causa) — субъективный мотив — должна быть законной и не противоречить морали и обычаям (в каузальных договорах);

¦ стороны договора должны быть право- и дееспособными.

Предмет договора — это действие или обязанность что-либо дать, сделать, предоставить.

Цель договора (causa) — ближайшая цель, ради которой заключается договор.

Такие договоры называются каузальными (купля-продажа, паем), а есть и абстрактные (отвлечены от своей каузы, например цессия права). Основание договора (т.е. его цель) резко отличается от мотива. Мотивы разнообразны и зависят от человеческих чувств и надежд. Иногда у двух сторон одного договора совершенно различные мотивы. Основание - результат, в котором все мотивы обретают реализацию (напр. мотивы, побуждающие дать свободу рабу, могут быть различны, основание же одно - предоставление свободы).

Право принимает во внимание основание договора, мотивы же им, как правило, игнорируются.

Акцидентальные элементы договора:

1) условия (condiciones);

2) сроки (время исполнения) (dies);

3) место исполнения);

4) модус (дополнительная престация должника) (modus).

-3-

Условия договора (cundiciones) — это будущие и неизвестные события, от наступления или ненаступления которых зависит возникновение или прекращение действия договора.

Условии бывают:

¦ отлагательными (суспензивными), pendentia, исполнение договора откладывается до данного события, но с данным событием юридические последствия возникнут.

Например, мебель будет продана, если состоится переезд продавца в другой город;

¦ отменителъпыми (резолютивными), с наступлением этого события не наступит юридических последствий (если в течение месяца покупная цена не будет уплачена, то вещь считается непроданной).

Кроме того, условия могут быть: неправовыми, невозможными (аморальными, противоречивыми), неопределенными, мнимыми, неизбежными (ошибочное логическое определение событий как таковых).

Сроки договора (dies) — это установленный договором момент времени, с которого договор вступает в силу или прекращает свое действие.

Сроки были:

¦ exdie (отлагательные — т. е. срок, с которого начинается действие договора);

¦ ad diem (отменительные — т. е. срок, до которого действует договор, а потом прекращается).

Срок представляет собой такую оговорку, которая связывает с будущим и несомненным событием действительность договора или его прекращение. В первом случае срок называется начальным (день, с которого), во втором - конечным (день, до которого). Различие между конечным сроком и отменительным условием состоит в следующем. Отменительное условие делает ничтожным все следствия сделки. Конечный же срок не уничтожает следствий, которые повлекла за собой сделка, но только прекращает возникновение таких последствий в будущем.

Конечный срок неприменим к тем сделкам, которые создают право, которое по своей природе постоянно (назначение наследника).

Кроме того, сроки различали по следующим признакам:

1) срок, про который известно, когда он наступит и закончится (договор аренды сроком на два месяца);

2) известно, что срок наступит, но неизвестно когда (договор о пожизненном пользовании);

3) сроки, связанные с условием:

а) неизвестно, наступит ли событие и когда (обязательство передать имущество при вступлении лица в брак); по существу здесь срок выступает как условие;

б) неизвестно, наступит ли событие, но время наступления известно (обязательство содержать лицо до его совершеннолетия).

Модусы договора — это распоряжение кредитора к актам inter vivos и mortis causa о том, что должник должен выполнить особую престацию (помимо основного обязательства), т. е. это дополнительная престация должника.

-4-

Процесс заключения договоров в Риме был неодинаков.

Общие требования к процедуре были следующими:

1)одна из сторон делала предложение заключить договор (офферт), а другая принимала сделанное предложение (акцепт);

2) согласие сторон должно быть выражено пли словами, или конклюдентными действиями (знаком, молчанием);

3)если договор не консенсуальный, а реальный, то необходима письменная форма:

4) при реальных договорах необходимо передать вещь (предмет договора);

5) договор заключается лично сторонами («никто не может договориться за другого»), в порядке исключения — обязательства в пользу или обременение третьих лиц, заключение договора займа;

6) не должно быть расхождения воль.

Виды расхождения воль (пороки соглашения) — это расхождение между выраженной волей и внутренним намерением стороны, а также между сторонами.

В цивильном праве этой проблемы не существовало, т. к. имела силу любая официально выраженная воля (форма полностью поглощала волю). С возникновением договоров bonaefidei стали учитывать и условия, а также то свободно ли принято решение по договору.

Расхождение воль наблюдалось в случае сокрытия намерений, симуляции, заблуждения, обмана, насилия и угрозы, в некотором смысле могли признать и при заключении договора с лицом моложе 25 лет (при чрезмерном ущербе):

а) reservatio mentalis (сокрытие намерений) — когда стороны сознательно заявляли, что желают чего-либо, хотя в действительности этого не хотели, но скрывали это по собственной инициативе или в связи с обязанностью хранить профессиональную тайну;

б) simulatio (симуляция):

• абсолютная симуляция — когда стороны вообще не хотели заключать договор, но пытались вызвать у третьих лиц впечатление, что договор заключен (напоминает блеф);

• относительная симуляция — когда стороны по видимости заключали один договор, а в действительности стремились заключить совсем другой;

в) error (заблуждение) --- непреднамеренное ложное представлений о каком-либо факте, основанное на незнании; это не расхождение воль, а то, что предопределяет договор (формирует неправиль­ную волю; праворелевантное заблуждение только такое, когда оно приемлемо (не по крайней небрежности возникло), существенно (незнание существенных фактов) и возникло от незнания факта (а не от незнания правил правопорядка, на это могли сослаться в исключительных случаях лица до 25 лет, женщины, воины);

г) dolus (обман) — злонамеренное введение в заблуждение с целью склонить к заключению убыточного договора с помощью хитрости, притворства и махинаций (ложное представление фактов); обман - конечный результат передачи ложной информации;

д) vis ас metus (насилие, угрозы) — противоправное действие к контрагенту с целью принудить его к заключению договора; действия принуждения делились на публичные (vis) и частные (metus), а также абсолютные (vis absolute) (серьезная опасность для жизни) и рассматривались как соответствующие деликты. Сделки аннулировались специальной формулой Октавиана, а со времен Адриана — путем реституции, эксцепции и actio metus causa.