2. Источники римского частного права. A) Понятие и виды источников римского частного права.

Источники римского частного права - это способы (формы) выражения и закрепления правовых норм римского частного права.

Виды источников римского частного права:

• обычное право;

• закон;

• эдикты магистратов;

• деятельность юристов.

По кругу субъектов, на которых распространялось римское частное право,можно выделить:

• источники цивильного права;

• источники преторского права.

Цивильное право действовало только в отношении римских граждан.Однако в связи с тем, что со временем римляне все больше стали вступать в деловые контакты с не гражданами Рима, возникла необходимость в правовом регулировании данных отношений. Это достигалось

путем издания специального акта особым должностным лицом Древнего Рима - претором. В данном акте излагались правила, которые подлежали применению в отношениях между римлянами и чужестранцами.Совокупность таких правил (актов) и образовывала преторское право.К концу III века н. э. различие между цивильным и преторским правом

практически исчезло.

2* Обычное право - это совокупность неписаных правил поведения (обычаев), которые сложились в Древнем Риме в результате их неоднократного традиционного применения и санкционирования государством.В отличие от простого обычая обычное право признается государством и им же защищается. Обычное право является самой древней формой образования и выражения римского частного права. Обычаи складывались в практике предков, жрецов, магистратов и др. Самым известным и одновременно самым древним памятником обычного

права Древнего Рима являются Законы Двенадцати таблиц (V век до н. э.).

3*На место обычного права пришел закон - "писаное право".

В республиканский период (до I века н. э.) все законы принимались только народным собранием и именовались "leges" (например, lex Aquilia Аквилиев закон).В эпоху принципата народные собрания потеряли былое значение и законы стали издаваться сенатом ("сенатусконсульты").

По существу же это были распоряжения императора, лишь прикрывавшегося видимостью республиканских форм.Окончательное укрепление императорской власти и наступление эпо-

хи абсолютной монархии (с III века н. э.) привело к тому, что законом стало считаться только единоличное распоряжение императора ("конституции").

Различают 4 вида императорских распоряжений ("конституций"):

• эдикты - носили общий характер и обращались к населению;

• рескрипты - распоряжения императора по отдельным делам и вопросам;

• мандаты - инструкции, дававшиеся чиновникам;

• декреты - решения императора по спорным делам.

4* Эдикты магистратов - это специальный акт (программа), который издавался республиканским магистром при вступлении в должность.Особое значение имели эдикты преторов, которые ведали судебными делами.В своих эдиктах магистры излагали правила, которые будут лежать в основе их деятельности, указывали в каких случаях будут даваться иски, а в каких нет, определяли порядок взаимоотношений с чужеземцами и т. д. Первоначально эдикты издавались только на срок деятельности издавшего их магистра (претора), и поэтому при вступлении в должность

нового магистра эдикты менялись. Однако со II века н. э. ранее изданный эдикт уже не мог быть изменен или дополнен.

Со временем эдикты преторов стали применяться в тех случаях, когда старое цивильное право уже не могло должным образом или справедливо урегулировать те или иные общественные отношения.Формально претор не имел права ни отменять, ни изменять положения старого права, однако претор мог лишить силы то или иное положение старого права и таким образом фактически ввести новое.

3* В древнейшее время юристами были жрецы. Только они имели право толковать закон.

Со временем юриспруденция стала доступной и светским лицам.

Деятельность римских юристов имела три основных направления:

• консультирование (respondere);

• составление и оформление письменных документов (cavere);

• руководство процессуальными действиями сторон (agere).

Подобная деятельность юристов не могла не оказать влияния на развитие и совершенствование древнеримского законодательства. Более того, в эпоху принципата ряд произведений (толкований) юристов получил обязательную юридическую силу.Таким образом, правотворчество юристов получило официальное признание и стало одним из источников римского частного права.Труды юристов выражались в форме комментариев к законодательству и преторским эдиктам, в виде "Дигест", объединявших как цивильное, так и преторское право, а также в виде "институций", то есть учебников по римскому праву.Видными юристами являлись, например, Павел, Ульпиан, Гай, Помпоний.

b) Цивильное и преторское право.

Между цивильным и преторским правом имело место живое взаимодействие; некоторые правила ius civile воспроизводились в эдикте, и обратно, достижения преторского права переходили в область ius civile. Императорские конституции и рескрипты,развивая цивильное право, шли иногда путем заимствований из эдикта. Процесс такого взаимодействия захватывал различные институты права. В некоторых областях права на почве преторского эдикта сложились целые новые институты. Так, рядом с dominium ex iure Quiritium (квиритской собственностью) возникла так называемая бонитарная (in bonis esse — см. п. 193), наряду с цивильным наследником (heres) стал преторский владелец наследства (bonorum possessor — см. п. 236). В других институтах благодаря преторскому эдикту преобразовывалось содержание институтов цивильного права.

Уже было указано, как две области права — области цивильного и преторского права — в процессе отмеченного выше взаимодействия медленно сближались между собой. После кодификации эдикта Сальвием Юлианом, при Адриане, это сближение стало еще более тесным. Правда, формальное противоположение двух систем в силу римского онсерватизма сохранялось до Юстиниана, как историческое переживание. Но еще с эпохи классических юристов началось слияние цивильного и преторского права в один юридический порядок. С особой быстротой оно пошло в IV и V вв. н.э. и оказало огромное влияние на структуру всех институтов и их систематическую разработку. Нормы и институты, которые кажутся часто новыми в кодификации Юстиниана, в сущности представляют результат начавшегося за три столетия слияния этих двух систем права. Об этом свидетельствует автор первых двух книг Институций Юстиниана — Дорофей:- Но так как постепенно, из обычая лю-

дей, с одной стороны и нововведений конституций, с другой, цивильнее право начало приходить к единообразию с преторским,то было установлено...

Этот текст, включенный в элементарное руководство VI в. н.э., передает чрезвычайно важный факт в истории сточников римского права, как вполне естественный. Текст указывает, что постепенно путем практики, очевидно судебной и деловой, а также под воздействием императорских конституций, исправлявших действующий закон, возникло новое право. c) Систематизация (кодификация) римского частного права.

Дальнейшее развитие преторской деятельности формально потеряло свое основание, когда при Адриане, в целях закрепления отдельных постановлений преторского права, юристу Сальвию Юлиану было поручено собрать, пересмотреть и привести в порядок накопившиеся к тому времени материалы постоянного эдикта — edictum

perpetuum (125-138 гг. н.э.). Содержание прежних эдиктов в совокупности было окончательно зафиксировано. Другими словами, была произведена кодификация преторского права. Правда, edictum perpetuum не был признан законом, но, по предложению императора, особый сенатусконсульт объявил его неизменяемым; право делать прибавления и дополнения было оставлено лишь за императором. Последний, с момента редактирования эдикта, заменил viva vox iuris civilis — живой голос цивильного права. Преторы продолжали выставлять эдикт в Риме и в провинциях, но только в окончательной редакции Юлиана. Юлиановская редакция эдикта не сохранилась, однако

благодаря вызванным кодификацией эдикта и в основном дошедшим до нас обширным комментариям Гая, Ульпиана и Павла стало возможным восстановить и текст и расположение содержавшихся в эдикте постановлений и формул. Существование комментария Гая также к провинциальному эдикту — edictum provincial — заставляет предполагать, что Юлиан кодифицировал не только эдикт городских преторов, но и эдикт провинциальных правителей. Эдикт же преторов Перегринов остался, по-видимому, вне кодификации. Если источники совершенно определенно говорят об одном эдикте, то это происходит в силу уравнения в 212 г. н.э. юридического положения свободных обитателей Римской империи, для которых другие эдикты потеряли всякое значение. Эдикт распадался на определенное число титулов небольшого объема с заглавиями (de iudiciis, de rebus creditis и т. д.) и охватывал две части. В главной части были опубликованы отдельные моменты и пункты исков, clausulae edictales, в дополнительной — приведены типовые формуляры исков. В эдикте не соблюдалось особой системы, так как содержание его складывалось исторически, в течение веков, и обусловливалось практическими соображениями и историческими случайностями. Содержание эдикта вытекало при республике из компетенции officium) судебных магистратов и устанавливалось ими по соображениям современной политики правящего класса.

3. Рецепция римского права — это восприятие (заимствование) его положений правовыми системами других государств более поздне­го периода. Рецепция выражает собой преемственность в праве. Рецепция римского частного права больше всего видна в фор­мировании германской и французской правовых систем, за­метна она и в российской правовой системе. Во Франции и Ге­рмании наблюдалась прямая рецепция, то есть заимствование правовых решений из положений римского права. В России прямой рецепции не было, а воспринимались глав­ным образом идеи римского частного права. Однако и в России, в ГК РФ, заметна рецепция римского ча­стного права. Вот несколько примеров. Условия ответственности и освобождения от нее (вина, случай, непреодолимая сила).

Рецепция римского права объясняется тем, что именно в Дре­внем Риме были впервые сформулированы основные понятия и положения права; разработана стройная и логически выверенная система регулирования как вещных, так и обязательственных пра­воотношений; существовала высокая юридическая техника зако­нов и эдиктов; имелась обширная юридическая практика и т. д.