Учреждение

Учреждением признается организация, созданная собственником, для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Права учреждения на закрепленное за ним имущество соответствуют правам казенного предприятия, то есть это имущество может быть использовано только в целях выполнения своей уставной деятельности и заданиями собственника.

Собственник имущества, закрепленного за учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.

Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)

Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями.

Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

Общественные и иные некоммерческие организации, в том числе учреждения, могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) этих организаций.

Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица.

Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренными учредительными документами ассоциации.

Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный ими устав.

Потребительское общество (кооператив)

Потребительским обществом (кооперативом) признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, осуществляемой кооперативом в соответствии с законом и уставом, распределяются между его членами.

Рис. Виды юридических лиц

5. Объекты гражданских прав. Объектом гражданских прав является материальное или нематериальное благо, по поводу которого лица вступают в отношения между собой. Поскольку гражданские отношения могут быть как имущественными, так и неимущественными, то и объекты этих отношений абсолютно различны – это не только реальные и осязаемые предметы материального мира, но и такие нематериальные блага, как имя человека, оказанная услуга, информация (Рис 4.2).

Установленный статьей 128 Гражданского кодекса РФ перечень объектов гражданских правоотношений является исчерпывающим, то есть объектом любого гражданского правоотношения может быть только та или иная разновидность, указанная в данном перечне.

Объекты гражданских правоотношений можно разделить на четыре группы: 1) имущество; 2) действия (работы и услуги); 3) результаты интеллектуальной (творческой) деятельности; 4) нематериальные блага.

Под термином «имущество» в гражданском праве подразумевают:

• вещь или совокупность вещей, находящихся во владении у собственника;

• объединение имеющих денежную оценку, как вещей, так и имущественных прав;

• имущественные права и обязательства наследодателя, которые переходят к наследникам.

Во всех случаях право на имущество распространяется не только на вещи, но и на причитающиеся доходы и иные права.

Под «вещами» понимаются материальные объекты внешнего мира. К ним относятся как предметы материальной и духовной культуры, то есть продукты человеческого труда, так и предметы, созданные самой природой и используемые людьми в своей жизнедеятельности - земля, полезные ископаемые, растения и тому подобное. Важнейший признак вещей, благодаря которому они и становятся объектами гражданских прав, заключается в их способности удовлетворять те или иные потребности людей.

Вещи делятся на движимые и недвижимые. К недвижимым вещам относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, леса, строения, здания сооружения и всё то, что прочно связано с землёй, то есть объекты, перемещение которых, без нанесения ущерба их назначению невозможно.

К недвижимым вещам относятся так же воздушные и морские суда, суда внутреннего водного плавания и некоторые другие объекты. Гражданский кодекс РФ не исчерпывает перечень недвижимых объектов. Законодатель может признать недвижимыми вещами и другие предметы. Особый правовой режим недвижимого имущества основан на необходимости обеспечить особую устойчивость правам на это имущество, установить специальный порядок распоряжения им. Право собственности на недвижимость, его возникновение, ограничение и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре учреждений юстиции. Государственной регистрации подлежат и сделки с недвижимостью.

Распространено деление вещей на:

• вещи, изъятые из оборота;

• вещи, ограниченные в обороте;

• вещи в обороте.

Полностью изъяты из оборота вещи, отчуждение которых не допускается. Этот ограниченный круг вещей должен быть прямо указан в законе. К ним относятся некоторые виды вооружений, ядерная энергия и так далее. Их нельзя не только передавать в собственность других лиц, но вещи, изъятые из оборота, вообще не могут быть предметом гражданско-правовых сделок. Распоряжение этими вещами осуществляется на основании административно-правовых актов.

Вещи, ограниченные в обороте, могут принадлежать либо определённым участникам оборота, либо приобретение и отчуждение их допускается на основе специальных разрешений. Круг этих вещей должен быть чётко определён в законе. К ним относятся наркотические вещества, оружие, специальное оборудование, которые по причине общественного порядка и безопасности граждан, не должны находиться в свободном обращении. Списки объектов, которые подлежат лицензированию и сертификации, публикуются в печати.

Большинство объектов гражданского права оборотоспособны. Они могут свободно отчуждаться и переходить от одного лица к другому в порядке индивидуального и универсального правопреемства.

Вещи в гражданском праве делятся так же в соответствии с индивидуальными и родовыми признаками. Индивидуально-определённой является вещь, выделенная из массы однородных вещей (костюм, выбранный покупателем в магазине) и уникальные вещи (картина-подлинник, дом на определённой улице, под определенным номером). Родовые вещи определяются только числом, весом или мерой и, следовательно, юридически заменимы.

Вещи могут быть делимыми и неделимыми. К первым относятся предметы, которые можно разделить без ущерба для их первоначального назначения. Неделимые - вещи, которые нельзя разделить, не нанеся им ущерба. Так, при разделе общей собственности соответствующие части делимых вещей передаются всем участникам, а неделимые - одному из них. Последний должен выплатить другим денежную компенсацию, либо вещь продаётся, а вырученная сумма делится между собственниками (ст. 252 ГК РФ). В ряде случаев вещи рассматриваются как неделимые и не подлежащие разделу. Например, коллекция, которая в случае раздела потеряет свою художественную ценность.

Так же не делятся сложные вещи, которые состоят из многих частей, но образуют единое целое и используются по единому назначению. Например, библиотека, предприятие, стадо скота. Такие вещи выступают единым объектом определенного обязательства, хотя они могут быть отчужденны и по отдельным частям.

Гражданский кодекс делит вещи на главную и принадлежность (ст. 135 ГК РФ). Под принадлежностью понимают вещь, предназначенную служить главной вещи и связанную с ней общим хозяйственным назначением (например, ключ от замка, футляр от скрипки). Принадлежность, как правило, следует судьбе главной вещи. Однако в законе или договоре может быть определено иное.

В особую категорию Гражданский кодекс выделяет плоды, продукцию и доходы. Это поступления, полученные в результате использования имущества. Они разделяются на:

• естественные плоды - приплод животных, плоды фруктовых деревьев и тому подобное;

• создаваемые самой вещью;

• доходы, которые вещь приносит, если находится в гражданском обороте - наёмная плата, проценты, получаемые за кредит.

Следующим объектом являются животные. К ним применяются общие правила об имуществе, если законом или иным правовым актом не установлено иное. Включение в Гражданский кодекс РФ статьи, регулирующей эти отношения, вызвано увеличением количества домашних животных, находящихся в собственности граждан, а также сделок, объектами которых являются животные, и необходимостью специальных правил, обеспечивающих гуманное отношение к животным.

Особым объектом права является интеллектуальная собственность гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания). Эти права на результаты творческой деятельности человека и средств индивидуализации регулируются специальным законодательством.

Особую группу объектов гражданских прав образуют нематериальные блага, под которыми понимают не имеющие экономического содержания и неотделимые от личности их носителей блага и свободы, признанные и охраняемые действующим законодательством. Статья 150 ГК относит к ним следующие:

• жизнь и здоровье;

• достоинство личности;

• честь и доброе имя;

• деловая репутация;

• неприкосновенность частной жизни;

• личная и семейная тайна;

• иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.

В частности нельзя продать отдельные органы или части человеческой личности, уступить свою фамилию и тому подобное.

В качестве особого материального объекта гражданского права в различных отношениях выступают деньги. Они могут быть основным объектом правоотношения, например, в договоре займа, но чаще выступают в качестве всеобщего эквивалента как средство платежа. При этом деньги в наибольшей степени являются родовыми, заменимыми и делимыми вещами.

Одним из объектов гражданского права являются ценные бумаги. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Согласно статье 143 ГК РФ к ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные бумаги и другие документы, которые законами или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Права владельцев ценных бумаг при совершении операций с ними, а также порядок подтверждения этих прав весьма различны.

6. Исковая давность: понятие и значение. Под сроком в гражданском праве понимаются периоды или моменты времени, с которыми закон связывает определенные юридические последствия. Следовательно, по своей правовой природе срок является юридическим фактом, с наступлением или истечением которого закон связывает возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений.

Порядок и правила исчисления сроков предусмотрены в законе. Статья 190 ГК РФ устанавливает, что срок может определяться: календарной датой; истечением периода времени, исчисляемого годами, месяцами, неделями, днями или часами; указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Сроки, встречающиеся в гражданском праве, могут быть классифицированы по различным основаниям.

По правовым последствиям они делятся на правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие.

В зависимости от того, кем устанавливаются сроки, различают законные, договорные и судебные сроки.

По характеру их определения различаются сроки императивные и диспозитивные.

По назначению сроки разграничиваются на сроки осуществления гражданских прав, исполнения обязанностей и сроки защиты гражданских прав.

Поскольку стороны в гражданском правоотношении юридически равны, нормальное осуществление прав и обязанностей возможно лишь при взаимной добросовестности сторон, что не всегда имеет место. В случае недобросовестности одной из сторон вторая сторона не располагает властными полномочиями, чтобы своими силами принудить сторону-нарушителя к должному поведению. Для ста­бильности и справедливости отношений, регулируемых граждан­ским правом, государство берет на себя обязанность силой своего принуждения защищать нарушенные гражданские права. Сторона, чье право нарушено, может обратиться в суд (т.е. к государству) с иском о защите нарушенного права.

Го­сударство предоставляет свою защиту не бесконечно, а только до тех пор, пока не истечет срок исковой давности.

Под исковой давностью понимается установленный законом про­межуток времени, в течение которого возможна принудительная защита нарушенного гражданского права средствами искового судо­производства. Истечение срока исковой давности не прекращает самого субъективного права, а лишь обессиливает его, т.е. делает невозможным его принудительное осуществление. Добровольное же исполнение остается действительным. Так, если должник возвратил занятую сумму денег после истечения срока исковой давности, он не вправе потребовать ее обратно как ошибочно заплаченную, ссыла­ясь на пропущенный срок давности.

Истечение срока исковой давности не погашает и права на обра­щение с иском в суд, т.е. права на иск в процессуальном смысле. Этим правом заинтересованное лицо может воспользоваться независимо от того, сколько времени прошло с момента нарушения субъектив­ного гражданского права. Суд обязан принять исковое заявление. Таким образом, погашение права на удовлетворение иска (на иск в материальном смысле) не означает прекращения права на иск в процессуальном смысле. Более того, отказ в удовлетворении иска последует не по самому факту пропуска срока исковой давности, а только в случае, если об этом сделает заявление сторона-ответчик.

Сроки исковой давности являются императивными, т.е. не могут быть изменены соглашением сторон. Они делятся на два вида: общий и специальный сроки (ст. 196, 197 ГК РФ). Общий срок продолжи­тельностью в три года применяется ко всем правоотношениям, кроме тех, для которых установлены специальные сроки, и тех, к которым сроки исковой давности не применяются вообще.

Специальные сроки применяются к конкретно указанным в зако­не отношениям. По продолжительности эти сроки бывают короче или длиннее общего срока — в зависимости от характера правоотно­шения. Так, для удовлетворения исков о применении последствий недействительности ничтожных сделок установлен срок в десять лет (п. 1 ст-181 ГК РФ), по искам, вытекающим из договора имущественного страхования — два года (ст. 966 ГК РФ).

В виде исключения к некоторым требованиям, прямо указанным в законе, сроки исковой давности не применяются вообще. Так, исковая давность не распространяется на требования о защите лич­ных неимущественных прав и других нематериальных благ, кроме случаев, предусмотренных законом; на требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов; на требования о возмещении вреда, причи­ненного жизни или здоровью гражданина; на требования собствен­ника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением вла­дения (ст. 208 ГК РФ). Данный перечень не является исчерпываю­щим, поскольку законом могут быть установлены и иные случаи неприменения исковой давности.

Для того чтобы избежать ошибок при исчислении срока исковой давности, его фактического удлинения или укорочения, очень важно установить начальный момент его течения. Из ст. 200 ГК РФ следует, что, как правило, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права, а по обязательствам с определенным сроком исполнения — по окончании срока исполнения. С этого момента возникает право на иск. Исключения из данного правила устанавливаются только Гражданским кодексом и иными законами.

Как правило, срок исковой давности течет непрерывно. Однако в реальной жизни в период его течения могут возникать обстоятель­ства, препятствующие или затрудняющие подачу управомоченным лицом иска. Закон учитывает это и в зависимости от вида обстоя­тельств предусматривает возможность изменения хода течения срока исковой давности в сторону продления в виде приостановле­ния, перерыва или восстановления срока.

Суть приостановления течения срока исковой давности состоит в том, что отрезок времени, в течение которого действовало препят­ствующее обстоятельство, исключается при исчислении срока дав­ности. К числу обстоятельств, являющихся основаниями для приос­тановления течения срока исковой давности, относятся следующие прямо указанные в законе (ст. 202 ГК РФ) обстоятельства объектив­ного характера, действие которых не зависит от воли сторон:

1) непреодолимая сила, т.е. чрезвычайное и объективно непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (это могут быть как стихийные бедствия типа землетрясений, наводнений, так и общест­венные явления — такие, как забастовки, гражданские войны и т.п.);

2) нахождение истца или ответчика в составе Вооруженных Сил, переведенных на военное положение. Призыв гражданина в мирное время на действительную службу в армию не является основанием для приостановления течения срока исковой давности;

3) мораторий, т.е. установление на основании закона Правитель­ством РФ отсрочки исполнения обязательств при чрезвычайных об­стоятельствах;

4) приостановление действия закона или иного правового акта, регулирующего соответствующее отношение.

Вместе с тем законодатель предполагает, что если вышеперечис­ленные обстоятельства возникли и прекратились ранее, чем за шесть месяцев до окончания срока исковой давности, то у кредитора доста­точно времени для предъявления иска. Поэтому приостановление происходит только в случае, если вышеупомянутые обстоятельства возникли или продолжали существовать в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев — в течение срока давности.

Со дня прекращения обстоятельства, ставшего основанием для приостановления, течение срока исковой давности продолжается. Оставшаяся часть срока удлиняется до шести месяцев, а если срок давности равен шести месяцам или менее шести месяцев — до срока давности.

Сущность перерыва течения срока исковой давности состоит в том, что при соединении истцом или ответчиком прямо предусмот­ренных законом волевых действий время, истекшее до совершения этих действий, в срок исковой давности не засчитывается, и он начи­нает течь заново. В качестве основания для перерыва срока исковой давности ст. 203 ГК РФ указывает два вида обстоятельств: 1) предъ­явление иска в установленном законом порядке; 2) совершение обя­занным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. Указанные обстоятельства носят исчерпывающий характер и ника­кими другими нормами закона не дополняются.

Восстановление срока исковой давности может быть осуществле­но судом в тех исключительных случаях, когда он признает уважи­тельной причину пропуска этого срока по обстоятельствам, связан­ным с личностью истца (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т.п.). Причины пропуска срока исковой давности могут быть признаны уважительными, если они имели место в пос­ледние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев — в течение срока давности (ст. 205 ГК РФ). Восстановление срока возможно только для защиты прав граждан, но не юридических лиц. Закон не содержит исчерпы­вающего перечня обстоятельств, которые могут быть признаны ува­жительными, оставляя оценку обстоятельств на усмотрение суда. Поэтому при восстановлении срока давности в решении суда указы­ваются мотивы, в силу которых причина пропуска срока признана судом уважительной.

7. Договор: понятие и виды. Термин «договор» употребляются в гражданском праве в различных значениях. Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения.

Как следует из пункта 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установле­нии, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Он возникает всегда в результате выражения воли двумя или несколькими лицами. Волеизъявление указанных лиц должно быть взаимно согласованным. Однако договором является не любое соглашение лиц, а только такое, которое специально направлено на то, чтобы вызвать юридические последствия, то есть на возникновение, регу­лирование, изменение или прекращение гражданских прав и обязан­ностей. В связи с этим соглашение двух или более лиц, например, о посещении театра, музея, выставки не может рассматриваться в каче­стве гражданско-правового договора, поскольку оно не направлено на достижение определенного правового результата, возникновение юри­дических прав и обязанностей. Соглашение же двух лиц о купле-прода­же, ремонте, строительстве дома является договором, так как в этом случае продавцом и покупателем, подрядчиком и заказчиком устанав­ливаются права и обязанности, регулируемые нормами гражданского законодательства.

Договор является наиболее распространенным видом сделок. Только немногочисленные односторонние сделки не относятся к числу догово­ров. Основная же масса встречающихся в гражданском праве сделок - договоры. В соответствии с этим договор подчиняется общим для всех сделок правилам. На договор как разновидность сделок распространяются положения гражданского законодательства о сделках (об условиях действительности, форме сделок, последствиях признания их недействительными и некоторые другие). К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках.

Договоры обладают следующими признаками:

1) договор – разновидность сделки. Иначе говоря, все договоры - сделки. Но полного совпадения между этими понятиями нет; в договоре как минимум две стороны, то есть это двусторонняя (или многосторонняя) сделка;

2) договор, как и любая сделка, всегда направлен на установление, изменение либо прекращение прав и обязанностей;

3) обособленность волеизъявлений субъектов;

4) согласованность волеизъявлений субъектов;

5) автономия волеизъявлений субъектов;

6) формальное равенство (равноправие) субъектов;

7) предполагаемое обязательное исполнение субъектами условий договора.

С понятием договоров теснейшим образом связан вопрос об их классификации.

В зависимости от характера распределения прав и обязанностей, между сторонами договоры делятся на односторонние и двусторонние или взаимные. Односторонним признается договор, в котором у одной стороны имеются только права, а у другой стороны - лишь обязанности. К таковым относится договор займа, в силу которого должник имеет только обязанность вернуть долг, а кредитор - право требовать этого. Двусторонним называется договор, в котором каждая из сторон имеет права и обязанности. Здесь обе стороны выступают одновремен­но в качестве должника и кредитора.

По характеру возникающих правоотношений различают договоры возмездные и безвозмездные. Возмездный - это договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (например, деньги за переданную вещь, выполненную работу, оказанную услугу, за другое имущество взаимен переданного). Боль­шинство договоров возмездные, что объясняется использованием в нашем обществе товарно-денежных отношений (п. 1 ст. 423 ПК РФ).

Безвозмездный - это договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (п. 2 ст. 423 ГК РФ). К безвозмездным относятся, например, договор дарения, безвозмездного пользования имуществом в некоторых случаях - хранения. По моменту возникновения прав и обязанностей различают договоры консенсуальные и реальные. Консенсуальный - это договор, для заключения которого достаточно одного соглашения сторон, права и обязанности по которому возни­кают с момента достижения соглашения сторон (например, купля-про­дажа, имущественный наем, подряд и др.). Реальный - это договор, права и обязанности по которому устанавливаются только с момента передачи вещи или для возникновения ко­торого, кроме соглашения сторон, необходима и передача вещи (напри­мер, договор займа, хранения с участием граждан). Практическое значение деления договоров на консенсуальные и реальные заключается в том, что в случае неисполнения обязанности передать индивидуально-определенную вещь по консенсуальному договору, она может быть истребована в принудительном порядке через суд или арбитражный суд (например, ст. 398 ГК РФ), а в реальном договоре этого сделать нельзя.

Другая классификация – деление договоров на основные и дополнительные (акцессорные). Особенность различия указанных договоров состоит в том, что судьба каждого из договоров, отнесенных ко второй группе, производна от судьбы одного из тех, которые отнесены к первой группе. И наоборот, основные договоры независимы, а значит, признание дополни­тельного договора недействительным никакого влияния на юридическую силу основ­ного договора не оказывает. Наиболее распространенной разновидностью дополни­тельных договоров служат те, которые возникают по поводу названных в ГК РФ четырех основанных на соглашении сторон способов обеспечения обязательств - неустойки, поручительства, залога и задатка.

Дополнительный договор обладает относительной самостоятельностью, кото­рая, в частности, проявляется в том, что он признается заключенным с момента, когда стороны достигнут согласия по существенным его условиям. Из относительной само­стоятельности дополнительного договора вытекает отсутствие необходимости при­дать ему особую форму. Имеется в виду, что существенные условия дополнительного договора могут быть включены в текст основного. И все же даже и при таком вариан­те речь пойдет о двух договорах.

По тому, в чьих интересах заключается договор, различают договоры в интересах его сторон и в пользу третьего лица.

По первому договору, права и обязанности возникают только у сторон, заключивших его, независимо от того, кто будет принимать его исполнение - сторона по договору или по ее указанию другое лицо. Договор в пользу третьего лица - это договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 430 ГК РФ).

В отличие от ранее действовавшего законодательства в первой части ГК РФ 1994 г. закреплены новые виды договоров: публичный договор, договор присоединения, предварительный договор.

Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые она по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (1 ст. 426 ГК РФ).

В качестве одного из субъектов такого договора должна выступать коммерческая организация: унитарное государственное или муниципальное предприятие, хозяйственное общество или товарищество либо производственный кооператив. Что касается контрагента такой организации, то в этой роли может оказаться любое физическое или юридическое лицо, которое в данной договорной связи является, как правило, потребителем товаров, работ, услуг, соответственно производимых или осуществляемых коммерческой организацией.

Договор присоединения - это договор, условия которого опреде­лены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе, как только в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).

Особенность этого договора в том, что его условия, содер­жание разрабатывает и формулирует одна сторона, как правило, та, которая выполняет работы, оказывает услуги и т.п., занимающая моно­польное или доминирующее положение в данной отрасли, и излагает их в стандартных формах. Другая сторона - потребитель работ, услуг не участвует в выработке условий будущего договора, их обсуждении и согласование.

Гражданско-правовые договоры подразделяются на имущественные и организационные. К имущественным относятся все договоры, непосредственно оформляющие акты товарообмена их участников и направленные на передачу или получение имущества (материальных и иных благ). Организационные договоры направлены не на товарообмен, а на его организацию, т. е. на установление взаимосвязей участников будущего товарообмена. Таков, например предварительный договор.

Предварительный договор - это соглашение, по которому сторо­ны обязуются заключить в будущее договор о передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ).

В зависимости от того, на что направлены договоры, различают договоры:

1) о возмездной безвозвратной передаче имущества в собствен­ность, хозяйственное ведение или оперативное управление (купля-про­дажа, дарение, поставка, контрактация, снабжение энергией и газом, заем);

2) о передаче имущества во временное пользование (имуществен­ный наем, безвозмездное пользование имуществом);

3) о выполнении работ (подряд, строительный подряд, технологические, проектно-изыскательские работы, перевозка);

4) об оказании услуг (страхование, расчетно-кредитные отношения, экспедиция, поручение, комиссия, хранение, охрана);

5) о достижении общей хозяйственной цели (совместная деятель­ность);

6) авторские договоры (о передаче исключительных прав, о передаче неисключительных прав, договор заказа и др.).

К числу новых видов договоров можно отнести и закрепленные в ГК РФ смешанный и учредительный договоры.

Смешанным признается договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или другими нормативными актами. Например, к смешанным можно отнести договор о передаче имущества на хранение с предоставлением хранителю права безвоз­мездного пользования имуществом. В этом примере договор хранения объединяется с догово­ром о безвозмездном пользовании имуществом.

К числу организационных относятся также многосторонние договоры - учредительный договор о создании юридического лица.

Учредительным признается договор между гражданами и (или) юридическими лицами о создании и порядке деятельности хозяйствен­ных товариществ, обществ, ассоциаций и других объединений - юри­дических лиц (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Вопросы для самоконтроля

1. Дайте понятие гражданского права?

2. Какие общественные отношения составляют предмет гражданского права?

3. Перечислите принципы гражданского права.

4. Дайте понятие правоспособности.

5. Что означает термин «дееспособность»?

6. Определите термин «эмансипация».

7. Дайте понятие юридического лица.

8. Перечислите признаки юридического лица.

9. Какие юридические лица относятся к коммерческим?

10. Какие вещи считаются неделимыми?

11. Какие нематериальные блага выделяет гражданское законодательство?

12. Дайте понятие исковой давности.

Основы трудового права.

1. Понятие, содержание и срок трудового договора

2. Заключение и изменение трудового договора.

3. Прекращение трудового договора.

4. Трудовая дисциплина и ответственность.

5. Заработная плата.

1. Понятие, содержание и срок трудового договора. Трудовой договор - соглашения между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату; а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.

В трудовом договоре указываются:

- ФИО работника и наименование работодателя;

- место работы;

- дата начала работы;

- наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием или конкретная трудовая функция;

- права и обязанности работника;

- права и обязанности работодателя;

- характеристики условий труда, компенсации и льготы;

- режим труда и отдыха;

- условия оплаты труда;

- виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.

Все эти условия являются существенными и отсутствие хотя бы одного делает трудовой договор недействительным.

В интересах работников настаивать на внесении размер заработной платы в трудовой договор, т.к. «зарплата согласно штатному расписанию» не застраховывает работника от нарушений в этой сфере.

Трудовые договоры, как правило, не имеют сроки, а срочные заключаются для выполнения каких-то отдельных видов работ или услуг. Если срок договора в нем не оговорен, то он считается заключенным на неопределенный срок. Также если работник заключил срочный договор, но ни одна из сторон по истечении срока не сообщила о необходимости его расторжения – считается заключенным бессрочно.

2. Заключение и изменение трудового договора. Трудовой договор заключается в письменной форме в двух экземплярах.

Заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими возраста 16 лет. В случаях получения основного среднего образования трудовой договор может заключать и лицо, достигшее 15 лет.

При приеме на работу стороны трудового договора могут оговорить установление испытательного срока до 3 месяцев, а на должности государственных служащих и аттестуемых работников НИИ, проектных, проектно-конструкторских организаций — до 6 месяцев, но по согласованию с профкомом.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

- лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

- беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;

- лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

- лиц, окончивших имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;

- лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;

- лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

- лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;

- иных лиц в случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором.

Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) администрации предприятия, учреждения, организации (его руководителя, имеющего право приема и увольнения), который объявляется работнику под расписку. Если фактически гражданин допущен к работе без заключения трудового договора, то это считается заключением трудового договора независимо от того, был ли прием на работу надлежащим образом оформлен.

Изменение трудового договора означает для работника перевод его на другую работу и наоборот. Перевод на другую работу означает изменение существенных условий трудового договора. Существенными условиями трудового договора являются все непосредственно оговоренные в письменном тексте трудового договора условия, а также производные, предусмотренные законодательством, кроме случаев, когда их меняет сам законодатель.

Перевод на другую работу на том же предприятии, в учреждении, организации или на другое предприятие, учреждение, организацию либо в другую местность, хотя бы вместе с предприятием, учреждением, организацией допускается только с согласия работника за исключением производственной необходимости.

Работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.

Если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе, то при его отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 8 части первой статьи 77 ТК РФ.

По соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу. Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным.

В случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, работник может быть переведен без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя для предотвращения указанных случаев или устранения их последствий.

Перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя допускается также в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами, указанными в части второй настоящей статьи. При этом перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника.

При переводах, осуществляемых в случаях, предусмотренных частями второй и третьей настоящей статьи, оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.

3. Прекращение трудового договора. Основанием прекращения трудового договора могут быть как действия, так и события (например, истечение срока трудового договора). Наличие основания прекращения трудового договора должно дополняться и действием, указывающим на волеизъявление на такое прекращение (приказ работодателя об увольнении работника, заявление работника о расторжении трудового договора, приговор суда и т. д.). Это волеизъявление указывает, по чьей инициативе расторгается трудовой договор:

— по инициативе работника (ст. 80 ТК РФ);

— или работодателя (ст. 81 ТК РФ);

— по другим общим основаниям ст. 77 ТК РФ, в том числе по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (ст. 83 ТК РФ).

Трудовой договор прекращается:

1. Соглашением сторон. В любое время.

2. Истечение срока договора. О расторжении трудового договора работник должен быть предупрежден не менее чем за 3 дня до его расторжения.

Устанавливаются следующие случаи расторжения договора:

- заключенного на время выполнения определенной работы – по завершении этой работы;

- заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника – с выходом этого работника на работу;

- заключенного на время выполнения сезонных работ – по истечении определенного сезона.

3. По инициативе работника. До истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление. Увольнение не производиться, если на его место в письменной форме приглашен другой работник.

4. По инициативе работодателя:

- ликвидация организации;

- сокращение численности штата;

- несоответствия работника должности;

- смены собственника (в отношении администрации);

- неоднократного неисполнения трудовых обязанностей без уважительных причин;

- однократного грубого нарушения обязанностей:

а) прогула;

б) появления на работе в состоянии опьянения;

в) разглашения тайны;

г) совершения хищения по месту работы;

д) нарушении требований по охране труда;

- совершении виновных действий работником, обслуживающим финансовые операции;

5. Перевод работника по его просьбе к другому работодателю.

6. Отказ работника от выполнения обязанностей в связи со сменой собственника.

7. Отказ от исполнения трудовых обязанностей в связи с изменением условий договора.

8. Отказ работника от перевода на другую работу в связи состоянием здоровья работника.

9. Отказ работника от перевода в связи с переездом организации в другую местность.

10. Обстоятельства не зависящие от воли сторон:

а) призыв на военную службу;

б) восстановление работника ранее выполнявшего эту работу по решению трудовой инспекции или суда;

г) неизбрания на должность;

д) осуждения работника;

е) признания работника полностью нетрудоспособным;

ж) смерть работника;

з) чрезвычайные обстоятельства, препятствующие осуществлению трудовых обязанностей.

11. Нарушение установленных законом правил составления трудового договора.

а) заключение договора в нарушение приговора суда;

б) заключение договора в противоречие медицинским показаниям;

в) отсутствие документа об образовании, если он необходим;

4. Трудовая дисциплина и ответственность. Дисциплина труда - обязательное для всех работников подчинение правилам поведения, определенным в соответствии с Трудовым кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Дисциплина труда различается в объективном и субъективном смысле. В объективном смысле – это система норм о дисциплине труда, т. е. институт трудового права и установленный на данном производстве внутренний трудовой распорядок. В субъективном – это элемент трудового правоотношения работника и его обязанность соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, дисциплину труда.

Дисциплина труда на производстве включает соблюдение технологической и производственной дисциплины. Технологическая дисциплина – это соблюдение технологии изготовления продукта производства, технологического процесса его изготовления. Производственная дисциплина – это часть трудовой дисциплины должностных лиц администрации, обязанных организовать неразрывность технологического процесса, своевременность поставок материалов, инструментов, оборудования, согласованность работы отдельных подразделений производства, чтобы обеспечить ритмичную, четкую работу всего производства.

Правила внутреннего трудового распорядка - локальный нормативный акт, регламентирующий в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами порядок приема и увольнения работников, основные права, обязанности и ответственность сторон трудового договора, режим работы, время отдыха, применяемые к работникам меры поощрения и взыскания, а также иные вопросы регулирования трудовых отношений у данного работодателя.

Поощрение за успехи в труде – это публичное признание заслуг работника, его успехов в работе в форме применения к нему мер поощрения. Меры поощрения за успехи в труде подразделяются:

Дисциплинарная ответственность установлена трудовым законодательством за дисциплинарный проступок, которым является противоправное, виновное нарушение работником дисциплины труда. Нарушением трудовой дисциплины является невыполнение или ненадлежащее выполнение работником по его вине своих трудовых обязанностей (распоряжений администрации, правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций и т. д.).

В силу ст. 192 ТК РФ, имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

- замечание;

- выговор;

- увольнение по соответствующим основаниям.

За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.

Если в течение года со дня применения дисциплинарного взыскания работник не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию, то он считается не имеющим дисциплинарного взыскания. Работодатель до истечения года со дня применения дисциплинарного взыскания имеет право снять его с работника по собственной инициативе, просьбе самого работника, ходатайству его непосредственного руководителя или представительного органа работников.

5. Заработная плата. Локальные нормативные акты, устанавливающие системы оплаты труда, принимаются работодателем с учетом мнения представительного органа работников.

Условия оплаты труда, определенные трудовым договором, не могут быть ухудшены по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами.

Условия оплаты труда, определенные коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, не могут быть ухудшены по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Минимальный размер оплаты труда устанавливается одновременно на всей территории Российской Федерации федеральным законом и не может быть ниже величины прожиточного минимума трудоспособного населения.

Минимальный размер оплаты труда, установленный федеральным законом, обеспечивается:

организациями, финансируемыми из федерального бюджета, - за счет средств федерального бюджета, внебюджетных средств, а также средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности;

организациями, финансируемыми из бюджетов субъектов Российской Федерации, - за счет средств бюджетов субъектов Российской Федерации, внебюджетных средств, а также средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности;

организациями, финансируемыми из местных бюджетов, - за счет средств местных бюджетов, внебюджетных средств, а также средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности;

другими работодателями - за счет собственных средств.

Месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда.

Заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.

Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Российская трехсторонняя комиссия по регулированию социально-трудовых отношений ежегодно до внесения в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации проекта федерального закона о федеральном бюджете на очередной год разрабатывает единые рекомендации по установлению на федеральном, региональном и местном уровнях систем оплаты труда работников организаций, финансируемых из соответствующих бюджетов. Указанные рекомендации учитываются Правительством Российской Федерации, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления при определении объемов финансирования учреждений здравоохранения, образования, науки, культуры и других учреждений бюджетной сферы. Если стороны Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений не достигли соглашения, указанные рекомендации утверждаются Правительством Российской Федерации, а мнение сторон Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений доводится до субъектов Российской Федерации Правительством Российской Федерации.

При выплате заработной платы работодатель обязан в письменной форме извещать каждого работника о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период, размерах и основаниях произведенных удержаний, а также об общей денежной сумме, подлежащей выплате.

Форма расчетного листка утверждается работодателем с учетом мнения представительного органа работников в порядке, установленном статьей 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов.

Заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный работником счет в банке на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором.

Место и сроки выплаты заработной платы в неденежной форме определяются коллективным договором или трудовым договором.

Заработная плата выплачивается непосредственно работнику, за исключением случаев, когда иной способ выплаты предусматривается федеральным законом или трудовым договором.

Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.

Для отдельных категорий работников федеральным законом могут быть установлены иные сроки выплаты заработной платы.

При совпадении дня выплаты с выходным или нерабочим праздничным днем выплата заработной платы производится накануне этого дня.

Оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала.

Вопросы для самоконтроля

1. Дайте понятие трудового договора.

2. Перечислите существенные условия трудового договора.

3. Какова продолжительность испытательного срока при приеме на работу?

4. В каких случаях испытание при приеме на работу не устанавливается?

5. Каким документом работодателя оформляется прием на работу?

6. Перечислите основания расторжения трудового договора.

7. В каких случаях трудовой договор расторгается по инициативе работодателя?

8. Дайте понятие трудовой дисциплины.

9. Что понимают под правилами внутреннего трудового распорядка?

10. Дайте понятие заработной платы.

Основы семейного права.

1. Условия и порядок заключения брака. Прекращение брака.

2. Права и обязанности родителей и детей.

1. Условия и порядок заключения брака. Прекращение брака. Брак и семья являются объектом изучения различных наук: философии, социологии, права, медицины, психологии и др. С учетом их направленности и специфики изучаются разные стороны, признаки, свойства данных социальных феноменов. Для юридических наук представляют интерес лишь те стороны жизнедеятельности семьи, которые могут быть подвергнуты правовому регулированию. Семейный кодекс Российской Федерации не содержит определения брака. Однако, анализ норм действующего Семейного кодекса РФ, посвященных заключению брака, осуществлению супругами прав и обязанностей, позволяет определить брак как добровольный и равноправный союз мужчины и женщины, направленный на создание семьи, подлежащий обязательной государственной регистрации, порождающий для них взаимные личные и имущественные права и обязанности.

Согласно п. 1 ст. 10 СК РФ на территории России действительным признается только брак, зарегистрированный в органах записи актов гражданского состояния. Именно юридическое оформление брака имеет конститутивное значение. Лишь зарегистрированный в органах загса брак порождает предусмотренные семейным законодательством права и обязанности супругов и подлежит правовой защите со стороны государства.

Согласно ст. 10 СК РФ регистрация брака на территории РФ производится органами записи актов гражданского состояния.

Основанием для государственной регистрации заключения брака является совместное заявление лиц, вступающих в брак, составленное в письменном виде.

С момента подачи заявления о заключении брака и до момента государственной регистрации брака законом установлен срок ожидания в один месяц. Указанный период ожидания установлен, с одной стороны, с целью предоставления дополнительной возможности для будущих супругов проверить серьезность своих намерений, с другой — позволяет любым заинтересованным лицам заявить о наличии препятствий к регистрации брака. При этом бремя доказывания существования препятствий возлагается на лицо, сделавшее соответствующее заявление, а орган загса лишь проверяет достоверность сообщенных сведений. При наличии уважительных причин орган записи актов гражданского состояния по месту подачи заявления о заключении брака может сократить месячный срок или увеличить его, но не более чем на один месяц.

Уменьшение срока регистрации брака, согласно ч. 2 п. 1 ст. 11 СК РФ, возможно при наличии уважительных причин. Однако закон не предусматривает конкретных оснований сокращения срока, предоставляя тем самым органам загса возможность отнесения ситуации к уважительной самостоятельно. К подобным причинам могут быть отнесены следующие:

• беременность будущей супруги;

• рождение будущей супругой ребенка;

• болезнь одного из будущих супругов;

• отъезд одного из вступающих в брак в длительную командировку;

• иные причины.

Срок регистрации брака может быть не только сокращен, но и увеличен. Часть 2 п. 1 ст. 11 СК РФ предусматривает возможность увеличения срока регистрации брака при наличии уважительных причин, но не более чем на один месяц. Таким образом, общий срок регистрации брака с момента подачи заявления должен составлять не более двух месяцев. К уважительным причинам могут быть отнесены следующие:

• болезнь одного из вступающих в брак;

• отъезд одного из вступающих в брак в командировку;

• смерть, тяжелая болезнь близких родственников жениха или невесты;

• иные причины.

Государственная регистрация заключения брака производится в обязательном присутствии лиц, вступающих в брак. По их желанию регистрация может производиться в торжественной обстановке. В книге актов гражданского состояния производится соответствующая запись о заключении брака. Документом, подтверждающим факт регистрации заключения брака, является свидетельство о заключении брака.

Государственной регистрации брака предшествует процедура выявления соблюдения условий вступления в брак, производимая сотрудником органа загса, принявшим совместное заявление лиц, вступающих в брак. Традиционно под условиями вступления в брак в теории семейного права понимаются те обстоятельства, при которых брак может быть зарегистрирован и будет иметь правовую силу. Соблюдение условий заключения брака подтверждает его действительность. Если же хотя бы одно из условий нарушается, брак может быть признан недействительным. В соответствии со ст. 12 СК РФ выделяются следующие условия заключения брака:

1. наличие добровольного согласия лиц, вступающих в брак — предполагает свободно и независимо выраженное встречное волеизъявление лиц, вступающих в брак, подтверждающее их намерение заключить брак и создать семью. Добровольность заключения брака выявляется как в момент личного подписания будущими супругами совместного заявления о заключении брака, так и непосредственно в момент регистрации брака. Именно с целью выяснения выражения свободного волеизъявления требуется личное присутствие лиц, вступающих в брак, в момент регистрации брака. Согласие будущих супругов на заключение брака при его регистрации изъявляется устно и подтверждается их личными подписями в книге записи актов гражданского состояния. Заключение брака под принуждением, совершенным в любой форме (насилия, угрозы, психического давления, обмана и т. п.), влечет его недействительность;

2. возможность заключения брака только между мужчиной и женщиной. В некоторых странах национальным законодательством разрешается регистрация сожительства однополых пар, однако в России отсутствует подобный опыт правового регулирования;

3. достижение лицами, вступающими в брак, брачного возраста. Семейным кодексом РФ установлен одинаковый для мужчин и женщин нижний возрастной предел для вступления в брак, который, согласно п. 1 ст. 13 СК РФ, составляет 18 лет. Семейным законодательством России не установлен какой-либо предельный возраст вступления в брак, а также не существует требования относительно разницы в возрасте между женихом и невестой. Семейным законодательством предусмотрена возможность снижения брачного возраста (п. 2 ст. 13 СК РФ). При наличии уважительных причин вопрос о снижении брачного возраста несовершеннолетним, достигшим 16 лет, в каждом конкретном случае решается органами местного самоуправления. Снижение брачного возраста возможно и ниже 16 лет. Согласно п. “ж” и “к” ст. 72 Конституции РФ вопросы семейного законодательства находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов РФ. В соответствии с этим положением Конституции и ч. 2 п. 2 ст. 13 СК РФ субъектам РФ предоставлено право принимать законы, действующие на территории конкретного субъекта и устанавливающие порядок и условия вступления в брак лиц, не достигших возраста шестнадцати лет. Для этого в органы местного самоуправления по месту жительства лиц, желающих вступить в брак, направляется заявление с просьбой о снижении брачного возраста. Законом не предусмотрен перечень причин, в связи с которыми брачный возраст может быть снижен. Практика показывает, что в качестве уважительных причин могут быть признаны следующие:

• беременность невесты;

• рождение невестою ребенка;

• фактические брачные отношения несовершеннолетних;

• призыв на военную службу;

• иные причины.

Ст. 14 СК РФ к обстоятельствам, препятствующим заключению брака, относит следующие:

- наличие другого зарегистрированного брака;

- наличие близкого родства будущих супругов;

- недееспособность одного из вступающих в брак;

- наличие отношений, связывающих усыновителя и усыновленного.

Несоблюдение перечисленных в законе условий соблюдения заключения брака, является основанием для признания брака недействительным. Помимо этого, основаниями, в силу ст. 27 СК РФ, для признания брака недействительным являются следующие положения, которые являются исчерпывающими и расширительному толкованию не подлежат. К основаниям для признания брака недействительным относятся следующие:

- наличие при заключении брака обстоятельств, препятствующих его заключению (ст. 14 СК РФ);

- сокрытие одним из вступающих в брак от другого наличия у него венерического заболевания или ВИЧ-инфекции (п. 3 ст. 15 СК РФ);

- заключение фиктивного брака.

Сохранение брака имеет смысл, только если у супругов была крепкая, морально здоровая семья, основанная на любви и уважении, способная пережить все невзгоды, выпавшие на нее. В некоторых случаях семья перестает благотворно влиять на ее членов и даже вызывает негативные реакции. Поэтому семейным законодательством предусматривается возможность прекращения брака. Под прекращением брака понимается прекращение зарегистрированных брачных правоотношений между супругами в связи с наступлением определенных юридических фактов. Такими юридическими фактами являются следующие основания прекращения брака (ст. 16 СК РФ):

• смерть одного из супругов;

• объявление судом одного из супругов умершим;

• расторжение брака по заявлению одного или обоих супругов.

Брак может быть прекращен вследствие смерти одного из супругов, а также в случае объявления супруга умершим.

Смерть одного из супругов, как и объявление его умершим, влечет за собой прекращение брака как объективное, предусмотренное законом последствие, не требующее регистрации факта его прекращения в органах загса. На основании документа, подтверждающего факт смерти супруга, органом загса вносится соответствующая запись в книгу записей актов гражданского состояния. Указанными документами могут быть свидетельство о смерти или решение суда об объявлении гражданина умершим.

Брак может прекратиться в результате его расторжения. Расторжение брака представляет собой юридический акт, прекращающий правовые отношения между супругами. Государственная регистрация расторжения брака производится органом загса по месту жительства супругов (одного из них) или по месту государственной регистрации заключения брака. Основаниями для государственной регистрации расторжения брака в соответствии со ст. 31 ФЗ “Об актах гражданского состояния” могут являться:

- совместное заявление о расторжении брака супругов, не имеющих общих детей, не достигших совершеннолетия;

- заявление о расторжении брака, поданное одним из супругов, и вступившее в законную силу решение (приговор) суда в отношении другого супруга, если он признан судом безвестно отсутствующим, недееспособным или осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет;

- решение суда о расторжении брака, вступившее в законную силу.

В зависимости от перечисленных оснований порядок государственной регистрации расторжения брака может быть различен.

При государственной регистрации расторжения брака фамилии супругов могут быть изменены либо сохранены. Супруг, изменивший свою фамилию при вступлении в брак на другую, вправе после расторжения брака сохранить данную фамилию, или по его желанию ему присваивается его добрачная фамилия. В книге актов гражданского состояния сотрудниками органа загса, производящего регистрацию расторжения брака, производится запись акта о расторжении брака. После регистрации каждому из бывших супругов органом загса выдается документ, подтверждающий факт расторжения брака – свидетельство о расторжении брака.

Статья 17 СК РФ закрепляет ограничения права супруга на предъявление требования о расторжении брака: муж не имеет права без согласия жены возбуждать дело о расторжении брака во время ее беременности и в течение года после рождения ребенка.

Целью введения данного ограничения является охрана здоровья матери и ребенка, стремление оградить мать от неприятных переживаний во время беременности и в послеродовой период.

Согласно п. 1 ст. 19 СК РФ брак может быть расторгнут в органах записи актов гражданского состояния при наличии двух условий:

- взаимное согласие супругов на расторжение брака;

- отсутствие общих несовершеннолетних детей.

Законом предусмотрена возможность расторжения брака в органах загса и по заявлению одного из супругов. Согласно п. 2 ст. 19 СК РФ в случае, если один из супругов признан судом безвестно отсутствующим, недееспособным или осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет, брак может быть расторгнут по заявлению другого супруга независимо от наличия у супругов общих несовершеннолетних детей.

Расторжение брака, как отмечалось ранее, возможно не только в административном, но и в судебном порядке. В суде разрешаются дела о расторжении брака, если:

- супруги имеют общих несовершеннолетних детей;

- отсутствует согласие одного из супругов на расторжение брака;

- несмотря на согласие на развод, один из супругов уклоняется от расторжения брака в органах загса.

Процедура расторжения брака в судебном порядке регламентируется гражданским процессуальным законодательством. Расторжение брака производится в общеисковом порядке, который предполагает наличие двух сторон с противоположными интересами: истца и ответчика. Истцом признается лицо, в защиту прав и интересов которого возбуждается гражданское дело. Ответчиком же является лицо, нарушившее права истца и привлекаемое в связи с этим к ответу по иску.

Для подачи искового заявления о расторжении брака и его принятия необходимо наличие у истца процессуальной правосубъектности, а также подведомственности дела суду по общим правилам подсудности.

Согласно п. 1 ст. 22 СК РФ брак расторгается, если судом будет установлено, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможно. Закон не содержит конкретного перечня оснований, при наличии которых возможно расторжение брака в суде, наделяя государственные органы полномочиями по выявлению оснований для расторжения брака. Следовательно, суд при рассмотрении бракоразводного дела устанавливает причины развода и определяет в общей форме в соответствии со ст. 22 СК РФ возможность сохранения семьи в дальнейшем. При рассмотрении бракоразводного дела главная задача суда состоит в осуществлении защиты семьи и каждого ее члена в отдельности. В соответствии с п. 2 ст. 22 СК РФ суд наделяется правом принимать меры к примирению супругов. Суд выясняет, насколько серьезны были поводы для подачи заявления о разводе, каковы причины конфликта между супругами, возможно ли примирение супругов. Если у суда в процессе рассмотрения дела возникает предположение о возможности дальнейшей совместной жизни супругов, он вправе отложить судебное разбирательство для примирения супругов на определенный срок. Данный срок устанавливается судом индивидуально в каждом конкретном случае, но он не должен превышать трех месяцев. Если по истечении срока примирение не было достигнуто и супруги (или один из них) настаивают на разводе, суд производит расторжение брака. Окончательное решение о сохранении или прекращении брака все же принимают супруги, поэтому их настаивание на разводе является решающим при расторжении брака в судебном порядке.

После расторжения брака супружеские отношения прекращают свое существование, однако иные семейные отношения продолжают существовать, например родительские, алиментные отношения и другие. Договоренность между супругами о будущем месте жительства общих несовершеннолетних детей, их материальном содержании, о материальной поддержке бывшего супруга, являющегося нетрудоспособным, может быть достигнута мирным путем. В этом случае между супругами заключается соглашение. Данное соглашение должно заключаться в письменной форме и подчиняться требованиям действующего гражданского законодательства о договорах. Кроме того, при заключении подобного соглашения нельзя отступать от норм СК РФ, регулирующих алиментные и имущественные отношения супругов, родителей и детей. Заключенное соглашение может соблюдаться бывшими супругами без постороннего вмешательства, но в целях защиты прав ребенка и супругов оно представляется суду при расторжении брака. Суд главным образом проверяет соответствие положений соглашения требованиям гражданского и семейного законодательства, а также соблюдение прав и интересов ребенка и супругов.

После расторжения брака в судебном порядке необходима его государственная регистрация. Государственную регистрацию расторжения брака на основании решения суда производят органы записей актов гражданского состояния. Регистрация может производиться в органах загса по месту государственной регистрации заключения брака либо по месту жительства бывших супругов (любого из них).

2. Права и обязанности родителей и детей. В 1990 г. Российская Федерация стала участницей Конвенции ООН “О правах ребенка” (далее – Конвенция), в связи с чем она и приняла на себя обязательство привести действующее семейное законодательство в соответствие с требованиями указанной Конвенции. После чего в Конституции РФ и Семейном кодексе РФ появились нормы, посвященные личным и имущественным правам несовершеннолетних детей. Обязанности ребенка в правовых нормах не закреплены и определяются нормами морали.

Ребенком, в соответствии со ст. 54 СК РФ, признается лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет (совершеннолетия). Задача семейного права состоит в обеспечении соблюдения прав ребенка без какой-либо дискриминации в семейных отношениях. К примеру, норма ст. 53 СК РФ запрещает дискриминацию в отношении ребенка, родившегося от лиц, не состоящих в браке между собой. На законодательном уровне закреплены следующие личные неимущественные права ребенка, различных по своему содержанию:

- право ребенка жить и воспитываться в семье;

- право ребенка на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками;

- право ребенка на защиту своих прав и законных интересов;

- право ребенка выражать свое мнение;

- право ребенка на имя, отчество и фамилию.

Соблюдение и защита перечисленных личных прав ребенка гарантируется государством, которое исходит из интересов и потребностей каждого ребенка. Одним из важнейших прав ребенка является его право жить и воспитываться в семье, закрепленное в ст. 54 СК РФ, которое заключается в обеспечении ребенку со стороны государства возможности жить и воспитываться в семье, поскольку в ней он, прежде всего, получает физическое и духовное развитие, находит поддержку и понимание, готовится стать полноценным членом общества. Даже в отношении ребенка, лишившегося своей семьи, приоритетной формой воспитания является семейная — передача ребенка на усыновление, в приемную семью, в семью опекуна (попечителя). Только в тех случаях, когда подобное устройство в семью ребенка не представляется возможным, он передается на воспитание в детские учреждения.

Семейное воспитание ребенка предполагает его воспитание в собственной семье, которую составляют, прежде всего, его родители. В таком случае государство выполняет лишь охранительную функцию, оберегая семью от внешних посягательств. Однако при нарушении прав ребенка в семье возможно применение такого государственного воздействия, как ограничение или лишение родительских прав.

Право знать своих родителей тесным образом связано с правом жить и воспитываться в семье. Согласно ст. 7 Конвенции о правах ребенка каждый ребенок имеет право знать своих родителей, насколько это возможно. Законные представители ребенка, государственные и муниципальные органы, организации, занимающиеся розыском, должны содействовать ребенку в розыске своих родителей.

Право ребенка на заботу со стороны родителей предполагает удовлетворение всех жизненно важных интересов и потребностей ребенка родителями, обеспечение уважения его человеческого достоинства. Заботой о ребенке считается всемерная поддержка и оказание ему всех видов помощи: обеспечение питанием, одеждой, учебными принадлежностями и книгами, лечением в случае болезни и т. п.

Право ребенка на совместное проживание со своими родителями также закреплено в п. 2 ст. 54 СК РФ. Этим правом обладает ребенок даже в том случае, если проживает на территории другого государства. В соответствии с п. 2 ст. 10 Конвенции ребенок, родители которого проживают в различных государствах, имеет право поддерживать на регулярной основе, за исключением особых обстоятельств, личные отношения и прямые контакты с обоими родителями.

Исключением из общего правила о праве ребенка на совместное проживание с родителями являются случаи, когда это противоречит интересам ребенка. Например, если родители причиняют вред физическому и психическому здоровью ребенка.

Согласно п. 2 ст. 20 ГК РФ местом жительства несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, признается место жительства их законных представителей — родителей, усыновителей или опекунов.

Каждый ребенок имеет право на воспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства. Данное право корреспондируется с правом и обязанностью родителей воспитывать своих детей. В частности, родители обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей (п. 1 ст. 63 СК РФ). Важное значение в становлении личности имеет обеспечение интересов ребенка, под которыми понимается удовлетворение его жизненно важных потребностей. Соблюдение этого права позволяет расти ребенку физически, духовно и психически здоровым, создает возможность для нормального и всестороннего развития его индивидуальных способностей.

Уважение человеческого достоинства ребенка родителями и другими членами семьи также оказывает существенное влияние на развитие полноценной личности. При воспитании ребенка должно исключаться пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение (ч. 1 ст. 65 СК РФ).

В соответствии со ст. 55 СК РФ ребенок имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, сестрами, братьями и другими родственниками. Непременным условием полноценного развития ребенка является предоставление ему возможности общения на постоянной основе со своими родственниками. В результате реализации этого права ребенок приобретает первые навыки общения с другими членами общества, учится адекватно воспринимать окружающих.

Каждый ребенок, в соответствии со ст. 57 СК РФ, вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы. Мнению ребенка придается различное правовое значение в зависимости от его возраста. Учет мнения ребенка, достигшего 10 лет, обязателен, когда это не противоречит его интересам. Это означает, что мнение ребенка будет заслушано и будет учитываться при решении того или иного вопроса, касающегося интересов ребенка. Однако ребенок не обладает в этом возрасте достаточной зрелостью и во избежание нарушения его прав и законных интересов лицо, решающее вопросы, затрагивающие интересы ребенка, вправе не согласиться с мнением ребенка. В таком случае решение должно быть обосновано.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Конвенции о правах ребенка каждый ребенок имеет право на имя с момента рождения. Имя ребенка и его семейные связи индивидуализируют его личность. Согласно п. 1 ст. 19 ГК РФ имя гражданина включает в себя фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. Имя ребенку дается по соглашению родителей. При этом родители свободны в выборе имени ребенку и могут дать любое имя, которое они пожелают. Отчество ребенку присваивается по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов РФ или не основано на национальном обычае.

Фамилия ребенка определяется фамилией родителей. Если родители носят разные фамилии, то ребенку присваивается фамилия отца или фамилия матери по соглашению родителей. Субъектам Российской Федерации в этом случае также предоставлено право устанавливать иной порядок выбора фамилии ребенку в соответствии с национальными традициями.

Если соглашение между родителями относительно имени и (или) фамилии не будет достигнуто, спор разрешается органом опеки и попечительства. В случае если отцовство в отношении ребенка не было установлено, имя ребенку дается по указанию матери, отчество присваивается по имени лица, записанного в качестве отца ребенка, а фамилия — по фамилии матери. Согласно п. 1 ст. 59 СК РФ родители вправе изменить ребенку имя и (или) фамилию. Это возможно только до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста. Изменение имени и фамилии производится на основании решения органа опеки и попечительства по совместному заявлению родителей ребенка.

По достижении четырнадцати лет подросток вправе сам обратиться в орган записи актов гражданского состояния с просьбой о перемене имени, включающего в себя фамилию, собственно имя и (или) отчество (п. 1 ст. 58 ФЗ “Об актах гражданского состояния”). Перемена имени производится органом загса по месту жительства или по месту государственной регистрации рождения лица, желающего переменить фамилию, собственно имя и (или) отчество.

Имущественные права ребенка регулируются не только семейным, но и гражданским законодательством. В ст. 60 СК РФ содержится лишь примерный перечень имущественных прав ребенка:

- право ребенка на получение содержания от своих родителей и других членов семьи;

- право собственности ребенка на полученные им доходы, на имущество, полученное им в дар или в порядке наследования, а также на любое имущество, приобретенное на его средства.

Каждый ребенок имеет право на получение содержания от своих родителей. Они тратят часть своего заработка или иного дохода на удовлетворение потребности своего ребенка: на питание, одежду, образование, лечение и т. п. Таким образом, родителями исполняется их долг по содержанию ребенка и одновременно обеспечивается право ребенка на получение содержания, составляющее одно из неотъемлемых прав ребенка. Помимо этого, к источникам содержания ребенка относятся причитающиеся ему алименты. Эти средства взыскиваются по суду с родителя, обязанного уплачивать алименты, а при невозможности получения ребенком содержания от своих родителей — с других членов семьи (совершеннолетних братьев, сестер, бабушки, дедушки). Злостное уклонение от уплаты по решению суда средств на содержание несовершеннолетних детей является основанием для лишения родительских прав, а также для привлечения к уголовной ответственности по ст. 157 УК РФ. Пенсии и различного рода пособия, причитающиеся несовершеннолетнему по закону, также относятся к источникам содержания ребенка.

Суммы, причитающиеся ребенку в качестве алиментов, пенсий и пособий, хотя и являются его собственностью, поступают в распоряжение родителей или лиц, их заменяющих (усыновителей, опекунов, попечителей, приемных родителей). Они обязаны расходовать эти средства исключительно на содержание, воспитание и образование ребенка. Если это требование не соблюдается, суд по заявлению родителя, обязанного уплачивать алименты на несовершеннолетних детей, вправе вынести решение о перечислении не более 50% сумм алиментов на счета, открытые на имя несовершеннолетних детей в банках.

Другим имущественным правом ребенка является право собственности на полученные им доходы, имущество, полученное им в дар или в порядке наследования, а также на любое другое имущество, приобретенное на средства ребенка.

На праве собственности ребенку могут принадлежать любое имущество и имущественные права: движимое и недвижимое имущество, ценные бумаги, паи, доли в капитале, вклады и средства, находящиеся на счетах в кредитных организациях, дивиденды по вкладам, заработок (доход) от результатов интеллектуальной и предпринимательской деятельности, стипендия и т.п. Ребенок может стать собственником дома, квартиры, комнаты или их части в результате приватизации. Это право ребенка предусмотрено ФЗ от 04 июля 1991 № 1541-1 “О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации” (с изменениями от 22 августа 2004 г.), в соответствии с которым приватизируемые жилые помещения передаются в собственность несовершеннолетних членов семьи в возрасте от 15 до 18 лет.

Право ребенка на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом определяется ст. 26 и 28 ГК РФ. Так, несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно:

- распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами;

- осуществлять право автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности;

- в соответствии с законом вносить вклады в кредитные организации и распоряжаться ими;

- совершать мелкие бытовые сделки и иные сделки, совершаемые малолетними самостоятельно.

Все остальные сделки несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет совершают с письменного согласия своих законных представителей — родителей, усыновителей, попечителей или с последующим их письменным одобрением совершенной сделки. Малолетние в возрасте от 6 до 14 лет вправе самостоятельно совершать:

• мелкие бытовые сделки;

• сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации;

• сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.

Во всех остальных случаях за несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, сделки могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны.

Права и обязанности родителей включают в себя как имущественные, так и личные неимущественные права и обязанности. Родительские правоотношения возникают между ребенком и каждым из его родителей и носят двусторонний характер, поскольку права и обязанности существуют и у родителей, и у ребенка

Родительские права и обязанности имеют определенные особенности.

Во-первых, родители обладают равными правами и несут равные обязанности в отношении своих детей (п. 1 ст. 61 СК РФ). При этом не имеет значения в зарегистрированном браке родился ребенок или нет, отцовство было признано в добровольном порядке или установлено судом.

Во-вторых, родительские права ограничены во времени. По достижении ребенком совершеннолетия или при приобретении полной дееспособности несовершеннолетним родительские права и обязанности прекращаются. С этого момента гражданин становится полноценным членом общества, достигает необходимой степени зрелости, чтобы самому создавать и осуществлять права и обязанности.

В-третьих, при осуществлении родительских прав и обязанностей должен соблюдаться приоритет интересов ребенка (п. 1 ст. 65 СК РФ). Это положение имеет принципиальное значение, поскольку нередки жизненные ситуации, когда интересы родителя противоречат интересам ребенка. Например, родители не оказывают должного внимания духовному развитию ребенка, ссылаясь на нехватку времени. Не занимаясь воспитанием ребенка, родители ущемляют права несовершеннолетнего. Приоритет прав и интересов ребенка является основополагающим при осуществлении родительских прав и обязанностей, он закреплен во многих нормах СК РФ.

Четвертая особенность родительских прав и обязанностей заключается в том, что родители имеют преимущественное право на воспитание своих детей перед всеми другими лицами (п. 1 ст. 63 СК РФ). Отступление от этого правила возможно только в случаях, когда нарушаются интересы ребенка.

В соответствии с п. 1 ст. 63 СК РФ родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей. Право на воспитание своего ребенка является личным правом каждого родителя, заключается оно в возможности воспитывать своего ребенка лично, применяя всевозможные способы и методы семейного воспитания. Право и обязанность родителей по воспитанию своих детей включает в себя:

- само право на воспитание и развитие своих детей;

- обязанность по заботе о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей.

Обязанность родителей по заботе о ребенке предполагает, прежде всего, заботу о его здоровье, физическом и психическом развитии. Это во многом зависит от питания, занятий физкультурой и спортом, своевременного предоставления лечения в случае болезни, здорового микроклимата в семье, способствующего нормальному психическому развитию ребенка. Кроме того, родители обязаны заботиться о духовном и нравственном развитии ребенка. Исполнение этой обязанности во многом зависит от личных качеств родителей, их духовных ценностей. Реализуя это право, родители обладают преимуществом на личное воспитание своих детей перед всеми другими лицами.

Родители имеют право выбора образовательного учреждения и формы обучения детей до получения детьми основного общего образования (п. 2 ст. 63 СК РФ). Данное право основано на положении ст. 26 Декларации прав человека о приоритетном праве родителей в выборе вида образования для своих малолетних детей. Закон РФ от 10 июля 1992 № 3266-1 “Об образовании” (с изменениями от 29 декабря 2004 г.) также предоставляет родителям право выбора образовательного учреждения, где будет обучаться их ребенок, а также формы обучения до получения ребенком основного общего образования.

Семейный кодекс предусматривает также права и обязанности родителей по защите прав и интересов своих детей (ст. 64 СК РФ). Правовой защите со стороны родителей подлежит более широкий круг прав детей, чем содержащийся в СК РФ. Так, к ним относятся жилищные права ребенка, наследственные права, право на охрану его жизни и здоровья, право на социальное обеспечение, право на защиту чести и достоинства, а также другие права.

Родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в административных и судебных органах, без каких-либо специальных полномочий. При этом способы защиты могут быть самыми разнообразными. Так, родители могут принимать меры к предупреждению нарушений прав ребенка, могут требовать восстановления нарушенного права ребенка, могут выступать от имени несовершеннолетних в суде и т. п.

Исключением из правила, предусмотренного п. 1 ст. 64 СК РФ, являются случаи, когда между интересами родителей и детей имеются противоречия. В таких ситуациях родители не вправе представлять интересы ребенка в силу нормы п. 2 ст. 64 СК РФ. Для защиты прав и интересов ребенка органами опеки и попечительства назначается представитель.

Родители имеют право требовать возврата своего ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или судебного решения (п. 1 ст. 68 СК РФ). Это право взаимосвязано с правом родителей самим воспитывать своих детей. В случае незаконного удержания у себя ребенка родители или один из них могут обратиться с иском в суд с требованием о возврате им несовершеннолетнего ребенка.

При нарушении родителями прав и интересов детей для бывшего родителя наступают неблагоприятные последствия в сочетании с дополнительным обременением. В таких случаях возможно наступление мер семейно-правовой и иных форм ответственности. К семейно-правовым формам ответственности относится:

- лишение родительских прав;

- ограничение родительских прав;

- отобрания ребенка у родителей или других лиц, на попечении которых он находится.

Вопросы для самоконтроля

1. Дайте понятие брака.

2. Кто осуществляет государственную регистрацию брака?

3. Что является основанием для заключения брака?

4. В каких случаях возможно уменьшение срока ожидания регистрации брака?

5. В каких случаях возможно увеличение срока ожидания регистрации брака?

6. Перечислите условия заключения брака.

7. Перечислите обстоятельства препятствующие заключению брака.

8. В каких случаях брак расторгается в судебном порядке?

9. Перечислите неимущественные права ребенка.

10. Перечислите семейно-правовые формы ответственности родителей.

Основы уголовного права.

1.Понятие и принципы уголовного права.

2. Понятие и признаки преступления.

3. Классификация преступлений.

4. Основание уголовной ответственности.

5. Наказание, его цели и виды.

6. Обстоятельства, исключающие преступность деяния.

1) Необходимая оборона.

2) Причинение вреда при задержании лица.

3) Крайняя необходимость.

4) Иные обстоятельства, исключающие преступность деяния.

1. Понятие и принципы уголовного права. Преступность представляет собой негативное социальное явление, имеющее глубокие корни (причины и условия). Она возникла в процессе формирования человеческого общества, стала фактором его существования и сопровождает человечество на всех этапах его развития, препятствуя (иногда - весьма значительно) нормальному развитию общественных отношений. Учитывая такую природу преступности, основным направлением сдерживания ее проявлений (т.е. совершения конкретных преступлений), безусловно, является осуществление мероприятий социального характера. Только за счет изменения (улучшения) социальных условий можно всерьез рассчитывать на снижение уровня преступности. Однако наряду с этим важное место в противодействии преступным проявлениям и защите общества от посягательств на основополагающие социальные ценности принадлежит правовым мерам, и в особенности - уголовному закону (праву). Понятие уголовного права моет иметь три различных смысловых значения. Прежде всего уголовное право – одна из основных отраслей права, во-вторых – это отраслевая наука, а в третьих – учебная дисциплина, изучаемая в юридических Вузах. Назначение (служебная роль) уголовного права как отрасли права заключается в том, чтобы дополнять иные (в первую очередь - экономические) средства, обеспечивающие вытеснение из жизни общества деяний, препятствующих нормальному развитию общественных отношений, причиняющих серьезный вред интересам отдельных людей, общества в целом, а также государства.

Являясь самостоятельной отраслью права, уголовное право имеет свои специфические черты. Так предметом его регулирования являются общественные отношения связанные с совершением преступлений. Субъектами выступают с одной стороны лица, совершившие преступление, с другой – государство в лице его правоохранительных органов. Метод регулирования общественных отношений состоит в установлении преступности и наказуемости деяний. Являясь отраслью права, уголовное право сходно по своему содержанию и чертам с другими отраслями. Наиболее тесно уголовное право связано с уголовным процессом, административным правом, криминалистикой и криминологией и др.

Уголовное право как система норм находит свое закрепление в уголовном законодательстве. Основным источником уголовного права является Уголовный кодекс. Он вступил в действие 1 января 1997 года и состоит из двух частей: общей и особенной.

В общей части рассматриваются задачи и принципы уголовного кодекса; его действие во времени и пространстве; общие вопросы, касающиеся преступления и наказания.

В особенной части кодекса дается систематизированный по объектам уголовно-правовой охраны перечень составов преступлений и санкции за каждое из них.

Таким образом, уголовное право – это самостоятельная отрасль российской правовой системы, представляющая собой совокупность однородных правовых норм, регулирующих общественные отношения, возникающие в связи с совершением преступлений, т.е. противоправных деяний, запрещенных под угрозой наказания Уголовным кодексом РФ.

Уголовное право только тогда выполняет свою основную социально-нравственную и организационно-правовую миссию, когда руководствуется принципами, выработанными многовековой житейской мудростью сотен предшествующих поколений. В ране действовавших уголовных законах России принципы уголовного права не были закреплены. В этой связи в теории уголовного права формулировались различные принципы, они классифицировались на общие, специальные, межотраслевые. Введение в УК РФ принципов превратило их из предмета теоретических изысканий в систему нормативных предписаний для лиц, применяющих уголовный закон.

Под принципами следует понимать наиболее общие, основополагающие идеи, исходные начала, которые положены в основу какой-либо теории, доктрины, мировоззрения, вида деятельности, таким образом, принципы как бы «пронизывают» всю структуру уголовного закона, являются его стержнем и ориентиром деятельности при применении уголовного закона. Важно, что принципы уголовного права, как уже отмечалось, нормативно закреплены, непосредственно сформулированы в уголовном законе (ст.ст. 3 – 7 УК РФ), а именно: принципы законности, равенства граждан перед законом, ответственности за вину, справедливости, гуманизма. Как своеобразный итог системы принципов уголовного права сформулирована норма ст. 8 УК РФ «Основание уголовной ответственности», базирующаяся на всех звеньях этой системы.

Принципы уголовного права (законодательства) образуют целостную систему. Среди них нет более или менее значимых, все они в равной степени важны, и их диалектическое взаимодействие друг с другом учитывается законодателем при формулировании уголовно-правовых предписаний.

Принцип законности имеет два аспекта. Согласно ч. 1 ст. 3 УК преступность деяния, а также его наказуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только этим Кодексом. В этой части данный принцип отражает содержание известного еще со времен римского права принципа «nullum crimen, nullum poena sine lege» (нет преступления, нет наказания без указания о том в законе). Это означает, что к уголовной ответственности может быть привлечено только то лицо, которое совершило общественно опасное деяние, прямо запрещенное УК. При этом наказание за преступление должно назначаться судом в пределах, установленных Кодексом на момент его совершения.

Второй аспект принципа законности связан с вопросом о применении уголовного закона по аналогии, т.е. использования для привлечения к уголовной ответственности за совершенное лицом деяние нормы закона, которая хотя и не охватывает его полностью, но очень близка по содержанию с ним. По аналогии при отсутствии требуемого, по мнению суда, для разрешения конкретного случая нормативного предписания возможно применение норм в гражданском и гражданско-процессуальном праве, т.к. это не связано с возложением на субъекта правовых отношений мер ответственности. Однако согласно ч. 2 ст. 3 УК принцип законности исключает возможность применения по аналогии норм уголовного закона. Тем самым в случае установления пробела в уголовном праве (например, при отсутствии нормы, запрещающей под угрозой наказания совершенное лицом деяние, которое причиняет вред правоохраняемым интересам), для привлечения этого лица к уголовной ответственности не может быть использована наиболее близкая по своему содержанию норма Особенной части УК.

Принцип равенства граждан перед законом означает, что лица, совершившие преступления, равны перед законом и подлежат уголовной ответственности независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств (ст. 4 УК). Это в точности соответствует как ст. 19 Конституции Российской Федерации, так и ст. 7 Всеобщей декларации прав человека 1948 г., а также другим актам международного права.

Однако принцип равенства перед законом вовсе не означает абсолютно одинаковой ответственности всех тех, кто совершил однотипные преступления. Так, при возложении уголовной ответственности и назначении наказания суд учитывает пол виновного, его служебное и материальное положение, факт осуждения за совершение умышленного преступления в прошлом.

Согласно принципу вины (другое его название - принцип субъективного вменения) лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные действия (бездействие) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина (ч. 1 ст. 5 УК). Объективное вменение, т.е. уголовная ответственность за невиновное причинение вреда (каким бы значительным он ни был), по российскому уголовному праву не допускается.

Принцип справедливости согласно ст. 6 УК означает, что наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Принцип гуманизма (ст. 7 УК) прежде всего означает, что уголовное законодательство Российской Федерации обеспечивает безопасность человека. Гуманизм как этическая категория есть уважение человеческой личности в любых условиях и обстоятельствах, т.е. человеколюбие, забота о благополучии человека. Исходя из этого принцип гуманизма в уголовном праве наряду с положением ч. 1 ст. 7 УК включает требование минимизации уголовно-правовых мер, используемых для обеспечения защиты интересов личности, общества и государства от преступных посягательств. Иными словами, гуманизм требует не расширения сферы уголовно-правовой репрессии как средства борьбы с преступностью, а осторожного, сдержанного использования мер уголовного наказания в этой связи.

2. Понятие и признаки преступления. Основанием уголовной ответственности является совершенное гражданином преступление. Преступление – это вид правонарушения, имеющий свою специфику, свои характерные черты. Ч.1ст.14 УК РФ определяет преступление как виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное Кодексом под угрозой наказания.

Деяние – это родовое понятие действия или бездействия.

Под действием следует понимать активную форму внешнего поведения. Действие это конкретный акт поведения. Большинство преступлений может быть совершено только путем активных действий (кража, грабеж, разбой, хулиганство, изнасилование и др.).

Бездействие есть пассивное поведение лица, неисполнение лицом определенных предписаний. В результате чего в ряде случаев наступают опасные последствия (ст. 156. 157, 177, и др.).

Основным признаком преступления, отличающим его от иных правонарушений, является общественная опасность. Государство признает преступлением такое деяние, которое представляет опасность для личности, общества и государства, то есть причиняет или содержит реальную возможность причинить существенный вред обществу, государству, гражданину, его жизни, здоровью, имуществу, правам и свободам. Поэтому в соответствии с ч.2 ст. 14 УК РФ не является преступлением действие (бездействие), формально содержащее признаки преступления, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности.

Преступление характеризуется противоправностью. Это означает, что преступлением признается только такое деяние, которое предусмотрено в УК и за которое установлено уголовное наказание. Деяние, прямо не запрещенное УК РФ, преступлением не признается. Противоправность может выражаться и в невыполнении лицом возложенных на него обязанностей (например, уклонение от уплаты налогов, таможенных платежей).

Признаком преступления является виновность, то есть преступлением признается только виновно совершенное деяние. УК предусматривает две формы вины: умышленную и неосторожную (ст. 24 УК РФ). Умысел предполагает, что лицо сознавало общественную опасность своих действий, предвидело возможность наступления общественно опасных последствий и желало их наступления либо сознательно допускало их, относясь к ним безразлично.

Преступления, совершенные по неосторожности, это деяния, совершенные по легкомыслию или небрежности. Легкомыслие предполагает, что лицо предвидело возможность наступления общественно опасных последствий своего деяния, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на их предотвращение. Небрежность предполагает, что лицо не предвидело возможности наступления последствий своего деяния, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло предвидеть эти последствия.

3. Классификация преступлений. В УК РСФСР 1960 года отсутствовала четкая классификация преступлений, не было специальной нормы законодательно решающей этот имеющий важное практическое значение вопрос, т.е. отсутствовали критерии лежащие в основе классификации преступлений.

УК РФ 1995 года в основу классификации преступлений положил такой критерий, как характер и степень общественной опасности деяний. Этот критерий основывается на двух показателях: форме вины и санкций, предусмотренных в статьях особенной части УК РФ, устанавливающих различные виды и размеры наказаний за конкретно совершенные преступления.

В закрепленной в УК РФ (ст. 15) классификации преступных деяний все они подразделены на четыре категории преступлений небольшой тяжести, преступления средней тяжести. Тяжкие и особо тяжкие преступления.

К преступлениям небольшой тяжести относятся умышленные и неосторожные преступления, за совершение которых максимальное наказание, согласно санкциям соответствующих статей УК, не превышает двух лет лишения свободы. Например, из преступлений против личности к ним относятся умышленное причинение легкого вреда здоровью (ст. 115 УК), побои (ст. 116 УК), угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью (ст. 119 УК) и др.

К преступлениям средней тяжести относятся умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание предусмотрено до пяти лет лишения свободы, и неосторожные деяния, за совершение которых предусмотрено наказание, превышающее два года лишения свободы.

Это такие преступления, как убийство матерью новорожденного ребенка (ст. 106 УК), убийство, совершенное в состоянии аффекта (ст. 107 УК), доведение до самоубийства (ст. 110 УК) и т.д. В эту категорию входят также все преступления, совершенные по неосторожности, кроме вошедших в категорию преступлений небольшой тяжести.

Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание не может превышать 10 лет лишения свободы. В их числе такие преступления, как похищение человека без квалифицирующих признаков (ч. 1 ст. 126 УК), изнасилование (ч. 1 и 2 ст. 131 УК), захват заложника без квалифицирующих признаков (ч. 1 ст. 206 УК) и др.

К особо тяжким преступлениям относятся только умышленные деяния, за совершение которых законодатель предусмотрел максимальное наказание свыше 10 лет лишения свободы. Это убийство (ч. 1 и 2 ст. 105 УК), умышленное причинение тяжкого вреда здоровью при квалифицирующих обстоятельствах (ч. 2, 3 и 4 ст. 111 УК) и т.д.

Таким образом, умышленные преступления в зависимости от степени общественной опасности могут быть всех четырех видов, а совершенные по неосторожности - только небольшой и средней тяжести.

Категория преступления влияет на определение типа рецидива (ст. 18 УК), на вид исправительного учреждения при осуждении к лишению свободы (ст. 58 УК), на назначение наказаний по совокупности (ст. 69 УК) и т.д.

4. Основание уголовной ответственности. Уголовная ответственность - один из видов юридической ответственности, юридическая обязанность виновного в совершении преступления лица претерпеть воздействие мер, определенных санкцией соответствующей уголовно-правовой нормы, которая носит принудительный характер. Исполнение данной обязанности заключается в претерпевании лицом, нарушившим уголовно-правовой запрет, установленного уголовным законом наказания в виде лишений или существенных ограничений прав и свобод, реализуемых в форме государственного принуждения, т.е. в каре за совершенное преступление, которая соответствует тяжести преступления и свойствам личности виновного.

В соответствии со ст. 14 УК РФ лицо, совершившее преступление, подлежит уголовной ответственности. Термин «уголовная ответственность» - один из основополагающих в уголовном праве, он употребляется в значительном числе норм уголовного закона (ст. 1, 2, 4, 5, 6, 8, 11, 12 УК РФ и др.). В юридической лексике, в частности в судебно-следственной практике и научной литературе, этот термин используется как самостоятельно, так и в различных сочетаниях, например «привлечение к уголовной ответственности», «основания уголовной ответственности», «пределы и объем уголовной ответственности», «освобождение от уголовной ответственности» и пр. Однако понятие уголовной ответственности в уголовном праве не содержится - оно является доктринальным. Несмотря на важнейшую роль уголовной ответственности в механизме уголовно-правового регулирования, ее понятие до настоящего времени является дикуссионным.

Уголовная ответственность есть юридическая обязанность, налагаемая на правонарушителя в рамках реализации охранительного уголовно-правового правоотношения, являясь одновременно следствием его возникновения. Поэтому терминологически «уголовная ответственность» характеризует собой два понятия:

первое представляет собой отображение материальной совокупности мер государственного принуждения, применяемых к субъекту уголовно-правового деликта;

второе - характеристику юридической обязанности, налагаемой на правонарушителя в рамках реализации охранительного уголовно-правового правоотношения (данная юридическая обязанность и является непосредственно уголовной ответственностью).

Уголовная ответственность как порожденная фактом совершения преступления обязанность виновного лица ответить за содеянное, подвергнуться правоограничениям, вытекающим из процессуального порядка уголовного судопроизводства, понеся соответствующее наказание, имеет свои пределы. Она имеет строгие границы во времени - с момента совершения преступления до момента погашения или снятия судимости. Но уголовная ответственность ограничена не только временными рамками, но имеет и границы по объему. Решающее значение в определении объема уголовной ответственности имеют вид и размер уголовного наказания, установленного в санкции нарушенной лицом уголовно-правовой нормы. При этом граница объема уголовной ответственности может обусловливать ее ограничение времени, т.к. в ряде случаев может исчерпаться не только до истечения сроков судимости или отбытия уголовного наказания, но и даже до назначения наказания.

При назначении наказания объем уголовной ответственности определяется высшим пределом наибольшего размера наказания, установленного в норме УК РФ за совершение данного преступления. Суд ни при каких обстоятельствах не может превысить этот предел, назначая наказание конкретному лицу. Низший предел объема уголовной ответственности определен низшим пределом наименее строгого вида наказания, установленного санкцией уголовно-правовой нормы, предусматривающей ответственность за совершение конкретного преступления. Кроме того, в ст. 61 УК РФ содержится ряд правил, позволяющих снизить этот предел при разрешении конкретных уголовных дел с учетом обстоятельств, позволяющих существенно смягчить наказание. Рассмотренные пределы ограничены также сроками судимости, установленными в ст. 86 УК РФ, которые зависят от тяжести совершенного преступления и, как следствие, размера назначенного уголовного наказания. При назначении условного осуждения уголовная ответственность исчерпывается фактом осуждения лица. В этом случае истечение испытательного срока при условии того, что условно осужденный не нарушал назначенных судом условий, свидетельствует об окончании уголовно-правового отношения.

Привлечение лица к уголовной ответственности и реализация мер, ее составляющих, может осуществляться только при наличии законных оснований, поэтому основания уголовной ответственности четко определены в самом уголовном законе. Незаконное привлечение лица к уголовной ответственности влечет за собой возникновение у этого лица права на возмещение ущерба, причиненного в результате незаконных действий участников уголовного судопроизводства со стороны обвинения.

Таким образом, уголовный закон единственным основанием уголовной ответственности считает факт совершения деяния, т.е. преступную форму поведения, содержащего все признаки состава преступления. Основанием уголовной ответственности, в соответствии со ст. 8 УК РФ, является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом.

5. Наказание, его цели и виды. Уголовное наказание как правовую категорию следует оценивать с точки зрения его социально-правового назначения, сущности, содержания, нормативного и доктринального закрепления.

Социально-правовое назначение. Уголовное наказание представляет собой меру государственного принуждения, применяемую к лицам, совершившим преступления. Соответственно, наказание выполняет те задачи, которые поставлены перед комплексом охранительных отраслей права в целом и уголовным правом в частности.

Уголовное наказание имеет и свои специальные цели, предусмотренные в ч. 2 ст. 43 УК РФ. Это - восстановление социальной справедливости, исправление осужденных и предупреждение совершения новых преступлений. Через их достижение как раз и осуществляется охрана позитивных общественных отношений с помощью уголовного наказания. Более подробно цели наказания будут изложены в §2 настоящей главы.

С одной стороны, наказание воздействует на сознание граждан, нередко своей строгостью удерживая одних или мягкостью провоцируя других на совершение преступлений. С другой стороны, наказание, являясь отражением политики государства, наиболее ярко свидетельствует о его решимости бороться с преступностью. Наказание в совокупности с практикой его назначения и исполнения может способствовать укреплению или снижению авторитета государства в сознании его граждан, усилению или нейтрализации социальной конфликтности в обществе.

Таким образом, уголовное наказание по своей сущности является государственным принуждением. Государственное принуждение представляет собой один из методов обеспечения общественной безопасности и правопорядка, воспитания граждан, состоящий в ограничении сферы деятельности отдельных субъектов посредством возложения на них дополнительных обязанностей и запретов, специального контроля за их исполнением и соблюдением, воздействия, в том числе и физического, со стороны государственных органов и должностных лиц с целью предупреждения и пресечения или исправления противоправного поведения.

Однако принуждение в уголовном наказании существенно отличается от других его видов.

Государственное принуждение, применяемое, например, в соответствии с нормами уголовно-процессуального права, не носит карательного характера, оно применяется не за совершенное преступление, а в связи с ним, исходя из интересов объективного и полного расследования преступления.

Если виновность лица в совершении преступления может быть установлена только приговором суда, то применение конкретного вида наказания может осуществляться не только на основе приговора суда, но и в совокупности с другими процессуальными и иными решениями (например, актами амнистии или помилования).

Если сущностью наказания является государственное принуждение в единстве всех признаков, указанных выше, то содержание наказания образуют лишение или ограничения прав и свобод лица, к которому применено наказание.

Нормативное определение наказания дано в ст. 43 УК РФ. В указанном определении в основном раскрыты сущность и содержание наказания.

Согласно ч. 2 ст. 43 УК РФ наказание направлено на достижение целей восстановления социальной справедливости, а также исправления осужденных и предупреждения правонарушений.

Закрепление в уголовном законе цели восстановления социальной справедливости, по существу, подвело итог многолетним дискуссиям о том, имеет ли наказание в качестве своей цели возмездие (кару) преступника, или эти категории характеризуют только содержание наказания. Законодателем признано, что в постановке и достижении задачи возмездия преступнику за совершенное им зло ничего предосудительного нет, но если только такая задача реализуется в рамках общей цели восстановления социальной справедливости.

Как правильно отмечает В.Д. Филимонов, восстановление социальной справедливости становится целью уголовной ответственности и наказания, потому что в результате совершения преступления возникла социальная несправедливость. Социальная несправедливость - это ущерб, причиненный людям, обществу или государству.

Так, в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 8 декабря 2003 г. № 18-П констатируется, что интересы потерпевшего не могут быть сведены исключительно к возмещению причиненного ему вреда, - они в значительной степени связаны также с разрешением вопросов о доказанности обвинения, его объеме, применении уголовного закона и назначении наказания, тем более, что во многих случаях от решения по этим вопросам зависят реальность и конкретные меры возмещения вреда.

Достижение цели исправления осужденного предполагает привитие ему уважения к законам и нравственным основам поведения, формирование навыков правопослушного поведения и социально полезной деятельности. Исправление осужденных является целью не только уголовного наказания, но и уголовно-исполнительного законодательства, поставившего эту цель на первое место (ст. 2 УИК РФ).

Цель исправления осужденных является приоритетной среди целей уголовного наказания, предусмотренных в ч. 2 ст. 43 УК РФ. В то же время она наиболее труднодостижимая в процессе применения наказания, поскольку связана с корректировкой поведения осужденного, изменением его нравственных ориентиров. Поэтому средства достижения цели исправления не исчерпываются применением наказания как совокупности карательных правоограничений. В ряде наказаний, имеющих срочный характер, для решения указанной задачи дополнительно с карательным осуществляется специальный урегулированный законом воспитательный процесс.

В качестве самостоятельной цели наказания в ч. 2 ст. 43 УК РФ закреплено предупреждение совершения новых преступлений. В данном случае имеются в виду как специальное, так и общее предупреждение преступлений.

Специальное предупреждение направлено на предупреждение нового преступления осужденным как в процессе отбывания наказания, так и после его отбытия. Указанная цель может быть достигнута двумя путями.

Во-первых, путем применения к данному лицу наказания и мер исправительного воздействия, предусмотренных уголовно-исполнительным законодательством. В результате этого может достигаться цель исправления осужденных, что одновременно является свидетельством достижения цели специального предупреждения преступлений.

Во-вторых, путем проведения профилактических мероприятий со стороны государственных органов и общественных формирований. Чем строже назначенное наказание, тем интенсивнее применяются такого рода меры, например, изоляция от общества, охрана осужденных и надзор за их поведением, а после отбытия наказания - оказание помощи в трудовом и бытовом устройстве и т.д.

Общее предупреждение - это предупреждение совершения преступлений гражданами под воздействием угрозы наказанием за его совершение.

Достижение цели общего предупреждения осуществляется двумя путями.

Первый заключается в информационно-воспитательном воздействии на граждан самого уголовного законодательства, закрепляющего понятие и виды преступлений, систему уголовных наказаний, а также санкции за совершение конкретных преступлений. Реализация цели общего предупреждения в данном случае осуществляется путем правового просвещения и воспитания граждан, формирования их правосознания и правовой культуры.

Второй путь связан с оценкой реальной угрозы применения наказания в случае совершения преступления и последующим отказом от преступного поведения. В этом случае общее предупреждение достигается не только путем угрозы применения наказания за совершение общественно опасных действий, предусмотренных в Особенной части УК РФ, но и реальным применением наказания за совершенное преступление. Проявление судами излишне либерального подхода к наказанию преступника может провоцировать вовлечение новых людей в преступную деятельность.

Наказание является важным, но не главным средством предупреждения преступности. Основная роль в этом отводится комплексу экономических (улучшение материального достатка людей, борьба с бедностью), политических (устранение социального неравенства людей), идеологических (формирование правосознания и правовой культуры людей), организационных (укрепление правоохранительных органов) и других мер.

Наказания можно классифицировать на две группы:

1) наказания не связанные с лишением свободы и изоляцией от общества:

- штраф является одной из древнейших мер наказания, известных уголовному праву. Во многих странах мира - это наиболее часто применяемый его вид. Статья 46 УК определяет штраф как «денежное взыскание, назначаемое в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом».

- лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может быть основным или дополнительным наказанием, назначаемым в соответствии со ст. 47 УК. Данное наказание состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью. Оно может назначаться и в случаях, когда такое наказание не предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса в качестве наказания за соответствующее преступление, если с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления и личности виновного суд признает невозможным сохранение за ним права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

- лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград в соответствии со ст. 48 УК может назначаться лишь как дополнительное наказание при осуждении за любое тяжкое или особо тяжкое преступление. В санкциях статей Особенной части УК РФ оно не предусматривается и назначается тогда, когда суд сочтет, что совершение лицом данного тяжкого или особо тяжкого преступления делает его недостойным носить присвоенное ранее звание, чин или государственную награду.

- обязательные работы в соответствии со ст. 49 УК могут быть только основным наказанием. Этот вид наказания является новым, ранее не известным уголовному праву России. Сущность обязательных работ заключается в том, что осужденный должен отработать установленное в приговоре число часов на работах, которые будут ему указаны органом, исполняющим данное наказание, - уголовно-исполнительной инспекцией.

- наказание в виде исправительных работ назначается осужденному, не имеющему основного места работы и может быть назначено на срок от двух месяцев до двух лет (несовершеннолетним - до одного года) приговором суда первой инстанции либо при изменении приговора определением или постановлением суда, рассматривавшего дело в апелляционном, кассационном или надзорном порядке. Кроме того, исправительные работы могут быть назначены в связи с заменой неотбытой части наказания в виде лишения свободы более мягким наказанием в соответствии со ст. 80 УК, в связи с заменой штрафа исправительными работами в случае злостного уклонения от уплаты штрафа в порядке ч. 5 ст. 46 УК), в связи с назначением исправительных работ вместо более строгого наказания женщинам, имеющим малолетних детей, в порядке ч. 3 ст. 82 УК, либо в порядке помилования или амнистии.

- наказание в виде ограничения по военной службе, предусмотренное ст. 51 УК РФ, является новым для российского уголовного права. Оно может назначаться военнослужащим, проходящим службу по контракту, на срок от трех месяцев до двух лет в случаях, когда это наказание предусмотрено в санкции соответствующей статьи Особенной части УК, а также вместо исправительных работ. Во время отбывания наказания осужденный продолжает служить в той же воинской части на той же должности, хотя в случае служебной необходимости может быть переведен на другую должность или в другую воинскую часть при условии, если это не будет повышением по службе.

2) наказания, связанные с лишением свободы и изоляцией от общества:

- ограничение свободы - новая мера наказания, ранее не известная российскому уголовному праву, хотя уголовное законодательство России знало и знает некоторые меры, имеющие ряд черт, сходных с ограничением свободы. К их числу относились условное осуждение к лишению свободы с обязательным привлечением осужденного к труду и условное освобождение из мест лишения свободы с обязательным привлечением осужденного к труду, а также предусмотренное УК РФ 1996 г. лишение свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

- арест является видом наказания, новым для современного российского уголовного права, хотя дореволюционное уголовное право его знало. Краткосрочный арест назначался на срок от одного до трех месяцев и отбывался в арестных домах. Арест заключается в содержании осужденного в условиях строгой изоляции от общества и устанавливается на срок от одного до шести месяцев. В случае замены обязательных работ или исправительных работ арестом он может быть назначен на срок менее одного месяца. Он не назначается лицам, не достигшим к моменту вынесения судом приговора шестнадцатилетнего возраста, а также беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до четырнадцати лет. Арест как мера административного наказания предусмотрен Кодексом об административных правонарушениях. Он может применяться и в качестве меры пресечения. Эти меры имеют одно и то же название, но правовая природа их совершенно разная.

- содержание в дисциплинарной воинской части, в соответствии со ст. 55 УК, является основным видом наказания и назначается на срок от трех месяцев до двух лет. Оно применяется военным судом к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на должностях рядового и сержантского состава. Данное наказание может применяться также к курсантам военных училищ и иных военно-учебных заведений за преступления, совершенные во время обучения.

- лишение свободы является одним из наиболее строгих видов наказания. Оно характеризуется изоляцией осужденного от общества и помещением в специальное учреждение, предназначенное для исполнения этого наказания. Такими учреждениями являются колонии-поселения, исправительные колонии общего, строгого и особого режима, воспитательные колонии и тюрьмы. Лишение свободы связано с максимальным объемом кары и ограничения прав осужденного, который теряет право на свободу передвижения, на выбор места пребывания и жительства, на выбор занятия и профессии, на тайну переписки. Ограничиваются права осужденного на общение с иными лицами, в том числе и с членами его семьи.

- пожизненное лишение свободы мера может выступать в двух качествах, которые предопределяют разную правовую природу пожизненного лишения свободы как меры, которую применяет Президент в порядке помилования тех, кто осужден к смертной казни, и как наказания, назначаемого по приговору суда. На 1 января 2003 г. в учреждениях уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции содержалось 1409 осужденных к пожизненному лишению свободы и помилованных после осуждения к смертной казни.

- смертная казнь. Смертная казнь состоит в лишении осужденного жизни и в случае приведения в исполнение характеризуется необратимостью. Поэтому в течение нескольких столетий ведутся оживленные дискуссии по вопросу о целесообразности применения данного вида уголовного наказания.

В России на протяжении двадцатого века смертная казнь отменялась пять раз, но всякий раз вновь восстанавливалась. В настоящее время ее применение основано на ст. 20 Конституции РФ, в соответствии с которой смертная казнь «впредь до ее отмены может устанавливаться федеральным законом в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни при предоставлении права обвиняемому на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей».

Ст. 59 УК РФ предусматривает смертную казнь как исключительную меру наказания только за особо тяжкие преступления против жизни. О поэтапном сокращении смертной казни в связи с вхождением России в Совет Европы принят Указ Президента РФ от 16 мая 1996 года и в настоящее время она не применяется. Порядок исполнения смертной казни регламентирован гл. 23 УИК РФ. Например, в ст. 186 УИК РФ сказано, что смертная казнь исполняется непублично путем расстрела. Исполнение смертной казни в отношении нескольких осужденных производится отдельно в отношении каждого и в отсутствии остальных.

6. Обстоятельства, исключающие преступность деяния. Под обстоятельствами, исключающими преступность деяния, понимаются условия (правила), при соблюдении которых внешне похожее на преступление деяние не является общественно опасным.

В УК РФ выделены шесть таких обстоятельств, которые признаются общественно полезными и целесообразными, несмотря на то, что определенными действиями причиняется вред охраняемым законом интересам. К таким обстоятельствам законодатель относит: необходимую оборону (ст. 37 УК РФ), причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление (ст. 38 УК РФ), крайнюю необходимость (ст. 39 УК РФ), физическое или психическое принуждение (ст. 40 УК РФ), обоснованный риск (ст. 41 УК РФ), исполнение приказа или распоряжения (ст. 42 УК РФ). Перечисленные в названных нормах уголовного закона условия устраняют элемент общественной опасности и придают действиям социально полезный характер. Эти условия связаны не с отсутствием в деянии совершенном при обстоятельствах, исключающих преступность. Признаков конкретного преступления, они указывают на правомерность вреда охраняемым интересам, причиненного в данных обстоятельствах. Данные нормы направлены на повышение социальной активности граждан в определенных ситуациях. В качестве внешних или внутренних условий, порождающих такие ситуации, могут выступать: наличие внешних обстоятельств, связанных с нарушением прав (нападение, воздействие, ставящие в опасное состояние); выполнение профессиональных или производственных обязанностей; осуществление субъективных прав, т.е. возможности защиты своих прав и свобод. Прав и свобод иных лиц. рассмотрим подробнее содержание и характер обстоятельств, исключающих преступность деяния.

1. Необходимая оборона. Согласно ч. 1 ст. 37 УК РФ «не является преступлением причинение вреда посягающему лицу в состоянии необходимой обороны». Здесь же дается определение этого состояния. Оно возникает при защите личности и прав обороняющегося или других лиц, интересов общества и государства от общественно опасного посягательства. Таким образом, необходимую оборону можно определить как правомерную защиту от общественно опасного посягательства путем причинения вреда посягающему.

Под насилием, опасным для жизни, следует понимать причинение потерпевшему повреждений, могущих повлечь смерть непосредственно в момент их нанесения.

Для некоторых категорий граждан необходимая оборона составляет их правовую обязанность. К ним относятся, например, сотрудники органов внутренних дел, таможенных органов, судебные приставы, сотрудники частных охранных структур и т.п. В процессе исполнения своих обязанностей по защите правоохраняемых интересов вышеперечисленные сотрудники могут применять физическую силу, специальные средства и оружие. Основания и пределы их применения регулируются соответствующими федеральными законами.

Условия правомерности необходимой обороны относятся как к посягательству, так и к защите.

Посягательство должно быть объективно общественно опасным. Таковым является посягательство, которое причиняет или способно причинить существенный вред охраняемым уголовным законом интересам, т.е. личности, обществу или государству. При этом защите подлежат жизнь, здоровье, свобода, половая неприкосновенность и половая свобода человека, честь, достоинство и конституционные права граждан, отношения собственности, общественная безопасность и общественный порядок, экология и другие объекты уголовно-правовой охраны.

Второе условие правомерности необходимой обороны, относящееся к посягательству, - его наличность (временное соответствие).

Начало посягательства связывается как с моментом непосредственно самого общественно опасного посягательства, так и с наличием его реальной угрозы. Недопустима необходимая оборона от посягательств, которые ожидаются в будущем. Конечный момент посягательства - его окончание. При этом посягательство признается оконченным, если угроза причинения вреда посягающему миновала, либо он уже причинен. Причинение вреда в этом случае будет расценено как неправомерное, это акт мести.

Третьим условием правомерности необходимой обороны, относящимся к посягательству, является его действительность. Действительным считается общественно опасное посягательство, которое существует объективно, а не в воображении «защищающегося».

При защите от посягательства, не сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия, не должно быть допущено превышение ее пределов. Речь идет о соразмерности причинения вреда. Защита от посягательства, не сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия, является правомерной, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны, то есть умышленных действий, явно не соответствующих характеру и опасности посягательства. Не являются превышением пределов необходимой обороны действия обороняющегося лица, если это лицо вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения.

2) Причинение вреда при задержании лица. В соответствии с ч. 1 ст. 38 УК РФ «не является преступлением причинение вреда лицу, совершившему преступление, при его задержании для доставления органам власти и пресечения возможности совершения им новых преступлений, если иными средствами задержать такое лицо не представлялось возможным и при этом не было допущено превышения необходимых для этого мер».

В соответствии со ст. 38 условия правомерности причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление, связаны с личностью задерживаемого и совершенным им преступлением, а также с действиями по задержанию указанного лица.

К первому условию, связанному с поведением задерживаемого, относится факт совершения общественно опасного посягательства. Основанием для действий по задержанию с причинением вреда является сам факт преступления, а также желание лица, его совершившего, избежать ответственности. Законодатель не ограничивает характер и тяжесть совершенного преступления и не дифференцирует его, как это сделано в норме о необходимой обороне. Совершаемое или совершенное преступление может быть как насильственным, так и ненасильственным (например, контрабанда, взяточничество, незаконный оборот наркотиков, оружия и т.п.), выражаться в активных действиях или бездействии (уклонение от исполнения обязанностей военной службы, неисполнение приказа, оставление в опасности). При задержании лица, виновного в ином правонарушении (например, административном), причинение вреда недопустимо.

Второе условие правомерности причинения вреда при задержании связано с определением наличности совершения преступления (временного соответствия). Начальный момент определяется моментом совершения преступления (включая покушение и даже приготовление). Конечным моментом является истечение сроков давности привлечения к уголовной ответственности или давности исполнения приговора (ст. 78, 83 УК РФ).

Причинение вреда должно быть вынужденно. Если же лицо совершило пусть и тяжкое преступление, но не оказывает сопротивление, причинение ему вреда недопустимо. При этом имеет значение и личность задерживаемого. Причинение в процессе задержания смерти или тяжкого вреда здоровью, как правило, допустимо только в случаях перерастания задержания в необходимую оборону.

Причинение вреда преступнику будет правомерным, если при этом не было допущено превышения необходимых для этого мер. В соответствии с ч. 2 ст. 38 УК РФ превышение признается как явное несоответствие характеру и степени общественной опасности совершенного задерживаемым лицом преступления и обстоятельствам задержания, когда лицу без необходимости причиняется явно чрезмерный, не вызываемый обстановкой вред. Такое превышение влечет за собой уголовную ответственность только в случаях умышленного причинения вреда.

3) Крайняя необходимость. Крайняя необходимость - это противоборство правоохраняемых интересов. Предотвратить наступление вреда одному из них можно, лишь причинив вред другому. Например, чтобы предотвратить затопление населенного пункта, приходится для укрепления береговой насыпи использовать строительные материалы, предназначенные для других целей.

Когда опасность вызвана неправомерным поведением человека, то причинение ему при этом вреда может быть расценено как акт необходимой обороны или действие, связанное с задержанием преступника. Если при этом вред причиняется третьим лицам, то следует говорить о крайней необходимости. Причем акт крайней необходимости может исходить от того же лица, который своими действиями создал опасность. Например, водитель автомобиля, превысивший скорость, для предотвращения столкновения со встречным транспортом направляет свою машину на пустой автомобиль, стоящий на обочине дороги. Так же следует квалифицировать действия человека, спасающего людей на пожаре и жертвующего для этого имуществом предприятия, даже если пожар произошел по его вине.

Иногда опасность создается в результате физиологических процессов, происходящих в организме человека. Так, голод заблудившегося в тайге может оправдать незаконную охоту.

Таким образом, источниками опасности при крайней необходимости могут быть:

а) умышленные или неосторожные действия человека (поджог строения, создание пешеходом аварийной ситуации на дороге);

б) стихийные силы природы (землетрясение, наводнение, лавина, ураган, пожар);

в) неисправная техника, механизмы (взрыв в шахте, тонущий корабль);

г) животные (нападение собаки, вырвавшихся из клетки хищников);

д) физиологические процессы, происходящие в организме человека (голод, жажда, болезнь);

е) коллизии нескольких обязанностей.

Условия правомерности действий, совершенных в состоянии крайней необходимости, относятся как к предотвращаемой грозящей опасности, так и к защите от нее. Для признания причинения вреда при крайней необходимости правомерным необходимо соблюдение всей совокупности этих условий.

Опасность, создающая состояние крайней необходимости, должна быть наличной. Миновавшая и будущая опасность не создают состояние крайней необходимости, т.к. в первом случае вред уже наступил, а во втором - можно найти иные средства для его предотвращения.

Опасность должна быть действительной, т.е. реально существующей, а не мнимой. Вопрос об ответственности за вред, причиненный в состоянии мнимой крайней необходимости, решается аналогично мнимой необходимой обороне - согласно правилам оценки юридической и фактической ошибки.

Причинение вреда правомерно лишь при отсутствии иных безущербных средств. Если была возможность спастись бегством (например, от животного), то состояния крайней необходимости нет. Если лицо добросовестно заблуждается относительно наличия других средств, то его действия, как правило, должны быть признаны правомерными. Однако ориентироваться только на субъективный критерий нельзя, т.к. результаты могут быть достаточно абсурдными. Так можно оправдать действия беспомощного нерадивого специалиста, причинившего вред халатными неквалифицированными решениями. Объективными критериями в данном случае должны быть знания, умение и навыки так называемого «среднего человека» аналогично критериям, применяемым при оценке небрежности как формы вины.

Вред при крайней необходимости, как правило, причиняется третьим лицам, не виновным в создании опасности. Однако возможно причинение меньшего и предотвращение большего вреда в отношении одного и того же субъекта. Так, вырубка деревьев на пути лесного пожара причиняет определенный экологический и имущественный вред, но предотвращает распространение пожара, т.е. наступление гораздо более значительного аналогичного вреда.

В УК РФ впервые дано понятие превышения крайней необходимости. В отличие от необходимой обороны и задержания преступника при крайней необходимости, вред причиненный должен быть меньше вреда предотвращенного. В соответствии с ч. 2 ст. 39 УК РФ причинение вреда, явно не соответствующего характеру и степени угрожавшей опасности и обстоятельствам, при которых опасность устранялась, когда наступает равный или более значительный вред, расценивается как превышение пределов крайней необходимости.

Необходимая оборона и крайняя необходимость являются схожими обстоятельствами. Имеющиеся между ними различия представлены на рис 5.1.

При необходимой обороне	При крайней необходимости
Источник опасности – поведение человека	Источник опасности – поведение человека, стихия, механизмы, животные и т.д.
Имеются другие возможности предотвращения вреда (бегство, обращение за помощью)	Акт крайней необходимости единственно возможен
Вред причиненный может быть больше вреда предотвращенного	Вред причиненный не может быть больше вреда предотвращенного
Вред наносится только посягающему

Рис. 5.1 Различия в состоянии необходимой обороны и крайней необходимости

4) Иные обстоятельства, исключающие преступность деяния. Физическое или психическое принуждение

Физическое принуждение может проявляться в связывании, запирании, лишении свободы, побоях, отобрании необходимых орудий и инструментов. Под психическим принуждением понимаются различного рода угрозы, направленные против жизни, здоровья, свободы личности, собственности, общественной безопасности, порядка управления и т.д., с целью заставить человека совершить преступление, а также гипноз, воздействие с помощью психотропных и иных веществ.

Статья 40 УК РФ перечисляет три варианта принуждения:

1) физическое, вследствие которого лицо не могло руководить своими действиями (бездействием);

2)физическое при сохранении возможности руководить своими действиями (бездействием);

3)психическое.

В соответствии с ч. 1 ст. 40 УК РФ не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам в результате физического принуждения. Ответственность исключается, если вследствие такого принуждения лицо не могло руководить своими действиями.

Так, например, нет состава уничтожения или повреждения чужого имущества в действиях человека, которого толкнули и который при падении разбил витрину магазина. Такое деяние не является волевым и виновным. За вред, причиненный в результате физического насилия, уголовной ответственности подлежит лицо, применившее насилие. В соответствии с ч. 2 ст. 33 УК РФ лицо, совершившее преступление посредством использования других лиц, признается исполнителем. Такие действия не образуют соучастия. В теории уголовного права это названо посредственным исполнением (причинением).

Обоснованный риск

Обоснованный риск возможен в любой сфере профессиональной деятельности: в медицине, на производстве, в коммерции, в спорте. В литературе выделяют различные виды риска:

- производственный (внедрение рационализаторских предложений в технике с риском порчи приборов и материалов);

- экономический (вложение средств в проекты с риском их последующей нерентабельности);

- коммерческий (совершение рискованных сделок на рынке ценных бумаг);

- научно-технический (экспериментальное внедрение новых технологий в фармацевтике с риском причинения вреда в результате побочного действия лекарства, в медицине при проведении не отработанных опытным путем операций);

- организационно-управленческий (принятие решений во внутренней или внешней политике);

- физический (в спорте, цирковом искусстве, исполнении трюков каскадерами на киносъемках).

Для признания риска обоснованным требуется наличие ряда условий.

1.Общественно полезная цель. Она может выражаться в спасении жизни и здоровья в результате рискованной медицинской операции. На производстве разумный риск способен избавить от лишних затрат путем внедрения новых технологий.

2.Отсутствие других возможностей для достижения цели. В этом обоснованный риск схож с крайней необходимостью. Но различие между ними в том, что при крайней необходимости грозящая опасность обязательно приведет к вредным последствиям, а при риске они лишь возможны. Кроме того, причиненный вред при риске может оказаться больше предотвращенного (например, смерть больного в результате неудачной операции).

3. Принятие достаточных мер для предотвращения вреда. Термин «достаточные меры» является оценочным. При его трактовке следует исходить из соответствующих нормативных актов (инструкций, приказов) и сложившейся практики. Например, применяемое лекарство должно пройти все необходимые испытания, и врач должен получить установленные разрешения на его использование. Для установления достаточности принятых мер необходимо назначение соответствующей экспертизы.

4.Недопущение риска в определенных сферах. Уголовный кодекс специально оговаривает обстоятельства, в которых риск не допускается. Это - угрозы, связанные с жизнью многих людей, экологической катастрофой или общественным бедствием.

Исполнение приказа или распоряжения

В соответствии со ст. 42 УК РФ, если лицо исполняет обязательный для него приказ и причиняет при этом вред, оно освобождается от уголовной ответственности. Уголовную ответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконный приказ или распоряжение.

Эти акты управления представляют собой формы предъявления требований, обязательных для исполнения лицами, которым они адресованы. Термин «приказ» представляет собой родовое, собирательное понятие, под которым следует понимать акт управления, имеющий юридически властный характер, издаваемый в рамках компетенции должностных лиц и имеющий обязательную силу для субъектов, которым он адресован.

Приказ или распоряжение могут быть законными и незаконными (в том числе преступными). Законным признается акт, являющийся таковым по существу, а также отданный в установленном порядке и с соблюдением надлежащей формы. Эти характеристики следует считать условиями правомерности исполнения приказа или распоряжения как обстоятельства, исключающего преступность деяния, относящимися к приказу или распоряжению.

Соответственно незаконность акта может быть связана с:

а) наличием в его тексте противоречий действующим законам (например, приказ председателя государственной комиссии по приемке вновь построенного объекта, адресованный ее членам, подписать акт приемки при наличии строительных недоделок);

б) изданием его органом или должностным лицом вне пределов их компетенции (например, приказ об увольнении сотрудника учреждения, изданный начальником отдела, а не учреждения);

в) несоблюдением процессуальной формы и порядка издания (приказ о назначении на должность, не содержащий номера и даты);

г) адресацией его лицам, не компетентным его исполнять (приказ главного врача, адресованный медицинской сестре, о временном исполнении ею обязанностей заболевшего врача).

За исполнение незаконного приказа или распоряжения исполнитель освобождается от уголовной ответственности. По смыслу ч. 2 ст. 42 УК РФ неосторожное преступление, совершенное во исполнение незаконного приказа или распоряжения, не влечет уголовной ответственности. Так, вырубка запрещенных к порубке деревьев рабочими на строительной площадке по распоряжению прораба не влечет уголовной ответственности по ст. 260 УК РФ, даже если рабочие могли и должны были предвидеть, что разрешения на порубку нет.

За исполнение заведомо преступных управленческих актов исполнитель привлекается к ответственности на общих основаниях, но со смягчающими обстоятельствами (п. «ж» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Отдавший приказ начальник, действовавший умышленно, подлежит ответственности как организатор преступления. Так, при возникновении экологической катастрофы за сокрытие информации о ней в случае, если это создает опасность для жизни или здоровья людей либо для окружающей среды, несут уголовную ответственность по ст. 237 УК РФ как руководитель завода, на котором произошла авария, так и его заместители, действующие по его приказу. Несмотря на то, что Уголовный кодекс устанавливает для военнослужащих ответственность за неисполнение приказа, к преступным приказам это не относится.

Вопросы для самоконтроля

1. Дайте понятие уголовного права.

2. Перечислите принципы уголовного права.

3. Дайте понятие преступления.

4. Перечислите признаки преступления.

5. Что понимают под общественной опасностью?

6. Перечислите категории преступлений.

7. Дайте понятие уголовной ответственности.

8. Дайте понятие наказания. Перечислите цели наказания.

9. С какого возраста возможно привлечение к уголовной ответственности?

10. Какие основания освобождения от уголовной ответственности закрепляются законодательством?

Основы административного права.

1. Понятие административного права.

2. Государственная служба в РФ

3. Акты государственного управления

4. Понятие и признаки административного правонарушения.

1) Состав административных правонарушений.

2) Виды административных правонарушений.

5. Административная ответственность.

1) Основания освобождения от административной ответственности.

2) Виды административных наказаний.

1. Понятие административного права. Административное право можно понимать в двух значениях.

В самом широком смысле этот термин может означать законы, иные нормативно-правовые акты, создающие административные институты, наделяющие их властными полномочиями и регулирующие дальней­шее осуществление этих полномочий. Понимаемое в этом значении административное право охватывает широкое поле деятельности; оно включает полномочия министерств, государственных департаментов, всех других служб, проверяющих (контролирующих, надзирающих) и прочих органов, реализующих полномочия, которыми они наделены по закону. В этом значении административное право включает в себя как саму власть и полномочия, переданные административным органам, так и процедуры реализации этих властных полномочий. Министер­ские полномочия на решение вопросов, связанных с иммиграцией, пол­номочия служб на регулирование определенных экологических вопро­сов, полномочия местных властей на организацию местных школ — вот всего лишь несколько примеров огромного круга проблем, включаемых в административное право, понимаемое в этом значении. Каждая из этих областей, управляемых законом, важна сама по себе и заслуживает подробного изучения, хотя интерес к исследованию таких специальных предметов возникает обычно либо из-за содержания, либо для иллю­страции определенных принципов административного права.

Понимание административного права как системы правовых норм в российской административно-правовой науке шире, чем представленная выше точка зрения, поскольку админи­стративное право регулирует не только статус органов управления (власть, полномочия, переданные административным органам, про­цедуры реализации полномочий этих органов).

Следует также отметить, что административное право во втором значении тесно связано с общим принципом законности и с более кон­кретными принципами, вытекающими из него. Административное право также определяется набором фундаментальных правовых и юри­дических принципов, таких, как демократия, разделение властей, ува­жение прав отдельных лиц и их групп. Эти принципы, в свою очередь, могут быть переведены в более конкретные правовые принципы, такие, как процессуальная справедливость или должный процесс, включая право сторон быть выслушанными и обязательность обоснования дей­ствий или решений. Мы можем сформулировать принципы непредвзя­тости официальных лиц, раскрытия информации и доступности апел­ляций и других форм права регресса первичного акта или решения.

Таким образом, административное право – это самостоятельная отрасль российской правовой системы, регулирующая общественные отношения, складывающиеся в сфере деятельности органов исполнительной власти. Теоретики административного права в данном случае не конкретизируют сферу реализации и объем полномочий органов исполнительной власти и их принадлежность к федеральным или органам власти субъектов РФ.

Общественные отношения, составляющие предмет административного права можно классифицировать по следующим группам:

а) внешние – отношения, связанные с непосредственным осуществлением субъектами государственного управления управленческой деятельности, т.е. своих задач, функций и полномочий вовне;

б) внутренние (внутриорганизационные) управленческие отношения внутри субъектов государственного управления, а также в аппаратах государственного управления;

в) отношения, связанные с осуществлением административного судопроизводства.

Итак, предметом административного права являются прежде всего: во-первых, наличие в них, как правило. Соответствующего субъекта государственного управления или его представителя; во-вторых, связь с осуществлением исполнительной власти.

Метод административного права.

Метод правового регулирования – определенные приемы, способы, средства воздействия права на общественные отношения. Предмет позволяет определить сферу правового воздействия, а метод – средства этого регулирования.

Метод административного права – императивный, базирующийся на отношениях субординации между участниками общественного отношения т.к:

• для механизма административно-правового регулирования наиболее характерны правовые средства распорядительного типа, т.е. предписания (включая запреты).

• предполагает односторонность волеизъявления одного из участников отношения. Это волеизъявление юридически властно, поэтому имеет решающее значение.

• в конкретных управленческих отношениях, регулируемых административным правом, наиболее типичное выражение находит следующая взаимосвязь между управляющими и управляемыми.

• властность и односторонность как наиболее существенные признаки административно-правового регулирования не исключают использования в необходимых случаях дозволительных средств.

2. Государственная служба в РФ. ФЗ «О системе государственной службы РФ» от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ внес существенные изменения в правовые и организационные основы государственной службы. В соответствии с этим ФЗ систему государственной службы РФ составляют федеральная государственная служба и государственная служба субъекта РФ, которая осуществляется гражданами РФ на профессиональной основе (Рис.1).

Рис. 1 Классификация государственной службы

Федеральная государственная служба реализуется путем обеспечения исполнения полномочий РФ, а также полномочий федеральных органов государственной власти и лиц, замещающих государственные должности РФ.

Государственная служба субъекта осуществляется государственными служащими в деятельности по обеспечению исполнения полномочий государственных органов субъектов РФ и лиц, замещающих государственные должности субъектов РФ.

Финансирование государственной службы осуществляется за счет средств федерального бюджета и бюджета субъектов РФ.

По новому законодательству РФ система государственной службы включает в себя три вида государственной службы: государственную гражданскую службу, военную службу и правоохранительную службу.

Государственная гражданская служба находится в совместном ведении РФ и субъектов. В связи с этим она подразделяется на федеральную государственную гражданскую службу и государственную гражданскую службу субъектов.

Федеральная государственная гражданская служба – профессиональная служебная деятельность граждан на должностях федеральной государственной гражданской службе по обеспечению исполнения полномочий федеральных государственных органов и лиц, замещающих государственные должности РФ.

Государственная гражданская служба субъекта РФ профессиональная служебная деятельность граждан по обеспечению исполнения полномочий субъектов Российской Федерации, а также полномочий государственных органов субъектов и лиц, замещающих государственные должности субъектов Российской Федерации. К государственной службе субъектов Российской Федерации относится только государственная гражданская служба субъектов Российской Федерации. Другие виды государственной службы, в том числе военная и правоохранительная служба, службой субъектов Российской Федерации быть не могут.

Военная служба — это вид федеральной государственной службы, представляющий собой профессиональную служебную деятельность граждан на воинских должностях в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских (специальных) формированиях и органах, осуществляющих функции по обеспечению обороны и безопасности государства. Осуществляющим ее гражданам присваи­ваются воинские звания.

Правоохранительная служба — вид федеральной государственной службы, представляющий собой профессиональную служебную деятельность граждан на должностях правоохранительной службы в государственных органах, службах и учреждениях, осуществляющих функции по обеспечению безопасности, законности и правопорядка, по борьбе с преступностью, по защите прав и свобод человека и гражданина. Осуществляющим ее гражданам присваиваются специальные звания и классные чины.

Система государственной службы в Российской Федерации построена и функционирует в соответствии с определенными принципами.

Принципы:

1. федерализм, обеспечивающий единство системы государственной службы и соблюдение конституционного разграничения предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти и органами государственной власти субъектов Российской Федерации;

2. законность;

3. приоритет прав и свобод человека и гражданина, их непосредственное действие, обязательность их признания, соблюдения и защиты- равный доступ граждан к государственной службе;

4. единство правовых и организационных основ государственной службы, предполагающее законодательное закрепление единого подхода к организации государственной службы;

5. взаимосвязь государственной службы и муниципальной службы;

6. открытость государственной службы и ее доступность для общественного контроля, объективное информирование общества о деятельности государственных служащих;

7. профессионализм и компетентность государственных служащих;

8. защита государственных служащих от неправомерного вмешательства в их профессиональную служебную деятельность как государственных органов и должностных лиц, так и физических и юридических лиц.

Реализация принципов построения и функционирования системы государственной службы обеспечивается федеральными законами о видах государственной службы. Указанными федеральными законами могут быть предусмотрены также другие принципы построения и функционирования различных видов государственной службы, учитывающие их специфические особенности.

Совершенствование системы государственной службы осуществляется путем реализации федеральных программ реформирования и развития федеральной государственной службы и соответствующих программ субъектов Российской Федерации.

В соответствии с гл. 3 Закона № 58-ФЗ на федеральном уровне и на уровне субъектов РФ создается система управления государственной службой. Ее целями являются; координация деятельности государственных органов при решении вопросов поступления на государственную службу; формирование кадрового резерва, прохождения и прекращения государственной службы; ведение Сводного реестра государственных служащих Российской Федерации; использование кадрового резерва для замещения должностей госу­дарственной службы, подготовки, переподготовки, повышения икании и стажировки государственных служащих, а также в целях осуществления вневедомственного контроля за соблюдением в государственных органах законодательства Российской Федерации и законодательства субъектов РФ о государственной службе.

Так, внутриведомственный контроль за соблюдением законода­тельства Российской Федерации о государственной гражданской службе Российской Федерации в подведомственных государственных органах осуществляют федеральные государственные органы и государственные органы субъектов РФ. Государственный надзор за точным и единообразным соблюдением законодательства Российской Федерации о государственной гражданской службе Российской Федерации осуществляют Генеральный прокурор РФ и подчиненные ему прокуроры.

С учетом Сводного реестра государственных гражданских служащих Российской Федерации и поступивших заявлений гражданских служащих (граждан) указанные органы формируют на конкурсной основе для замещения должностей гражданской службы федеральный кадровый резерв, кадровый резерв федерального государственного органа, кадровый резерв субъекта РФ и кадровый резерв государственного органа субъекта РФ.

Кадровый резерв формируется для замещения:

- вакантной должности гражданской службы в государственном органе в порядке должностного роста гражданского служащего;

- вакантной должности гражданской службы в другом государственном органе в порядке должностного роста гражданского служащего;

- должности гражданской службы, назначение на которую и освобождение от которой гражданского служащего осуществляются Президентом РФ или Правительством РФ.

Включение гражданского служащего (гражданина) в федеральный кадровый резерв оформляется правовым актом соответствующего государственного органа по управлению государственной службой, а в кадровый резерв государственного органа — правовым актом государственного органа с внесением соответствующей записи в личное дело гражданского служащего и иные документы, подтверждающие служебную деятельность гражданского служащего.

На основе федерального кадрового резерва, кадрового резерва субъектов РФ, кадрового резерва федеральных государственных органов и кадрового резерва государственных органов субъектов РФ федеральным государственным органом по управлению государственной службой формируется Сводный кадровый резерв Российской Федерации для замещения вакантных должностей государственной гражданской службы Российской Федерации.

3. Акты государственного управления. Правовые акты имеют следующие правовые черты:

1. подзаконность означает, что издаваемый акт не должен противоречить требованиям действующих законодательных актов и издается в пределах компетенции данного органа управления;

2. правовой характер означает их способность вызывать определенные юридические последствия;

3. авторитарность означает обязательность его исполнения лицами и органами, на которые он распространяется, независимо от того, находятся ли они в подчинении у органа, издавшего акт или нет;

4. императивность связана с государственно-властными полномочиями субъектов государственного управления и выражается в обязательности его исполнения независимо от согласия исполнителей.

Т.о. правовой акт управления – основанное на законодательстве одностороннее юридически властное решение субъекта государственного управления, изданное в пределах его компетенции, регулирующее общественные отношения в сфере государственного управления, либо направленное на возникновение, изменение или прекращение конкретных административно-правовых отношений.

Классификация правовых актов:

1. по юридическому содержанию:

а) нормативные те акты управления, которые содержат в себе нормы права, регулируют общественные отношения в сфере государственного управления, рассчитаны на длительный срок и не имеют конкретного персонифицированного характера;

б) индивидуальные акты управления не содержат в себе норм права. Они разрешают конкретные вопросы управления на основе законов и иных нормативных актов, т.е. являются актами применения норм права к конкретным случаям;

2. по органам, их издающим, правовые акты управления подразделяются на:

а) указы и распоряжения Президента РФ по вопросам, касающимся государственного управления;

б) постановления и распоряжения Правительства РФ;

в) постановления и приказы, распоряжения, положения, правила, инструкции федеральных органов исполнительной власти;

г) постановления, приказы, распоряжения, положения, правила, инструкции органов исполнительной власти субъектов РФ;

3. по территории действия:

а) действующие на всей территории РФ;

б) территории субъекта РФ;

в) административно-территориальные единицы;

4. по характеру компетенции органов, их издающих:

а) акты общего управления издаются субъектами государственного управления общей компетенции – Правительством РФ, правительствами субъектов РФ;

б) акты межотраслевого управления издаются субъектами государственного управления межотраслевой компетенции, которые решают вопросы, носящие межотраслевой характер;

в) акты отраслевого управления регулируют общественные отношения и решают управленческие вопросы в определенной отрасли управления.

4. Понятие и признаки административного правонарушения. Основанием административной ответственности является административное правонарушение. Законодательство об административных правонарушениях состоит из Кодекса РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. (вступил в силу с 1 июля 2002 года) и принимаемых в соответствии с ним законов субъектов РФ об административных правонарушениях (Рис. 2).

Рис.2 Административное правонарушение

Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП или законами субъектов установлена административная ответственность.

От преступления административное правонарушение отличается меньшей степенью общественной опасности. Административная ответственность наступает за правонарушения только в том случае, если они по своему характеру не влекут за собой уголовной ответственности.

Оно обладает четырьмя признаками:

1. общественная опасность. Состоит в том, что оно реально причиняет или может причинить вред общественным отношениям, охраняемым законом. Вред может выражаться как в причинении материального ущерба, так и в иной форме;

2. противоправность. Административное правонарушение – это противоправное деяние, то есть деяние, нарушающее нормы права. Административная ответственность установлена за нарушения норм различных отраслей права – административного, земельного, экологического и др. административное правонарушение нарушает нормы административного и других отраслей права, охраняемых установлением административной ответственности за их нарушение;

3. виновность. Административное правонарушение может быть совершено только виновно. Вина – это психическое отношение лица к деянию и его последствиям в форме умысла или неосторожности.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению;

4. наказуемость. Она заключается в том, что только то деяние может быть признано административным правонарушением, за совершение которого установлена административная ответственность.

1) Состав административных правонарушений. Как основание административной ответственности административное правонарушение содержит юридический состав, определенные элементы, только при наличии которых возможно наступление административной ответственности и применение административного наказания. К составу административного правонарушения относятся: объект, объективная сторона, субъект и субъективная сторона.

Объектом административного правонарушения являются общественные отношения, за посягательство на которые установлена административная ответственность. Объекты подразделяются:

1. общий объект. В качестве него выступает вся совокупность общественных отношений, за нарушения которых устанавливается административная ответственность, т.е. все объекты правонарушений, предусмотренные КоАП и законодательными актами субъектов РФ;

2. родовой объект. В качестве него выступают общественные отношения, объединенные КоАП в главы (например, административные правонарушения, посягающие на права граждан);

3. непосредственный объект. Им являются общественные отношения, нарушаемые при совершении конкретного административного проступка. Они конкретизируются применительно к определенным статьям КоАП (например, нарушение права гражданина на ознакомление со списком избирателей, участников референдума).

Объективная сторона административного правонарушения характеризует его как противоправный акт поведения правонарушителя, выражающийся в действии или бездействии. Объективная сторона правонарушения характеризует конкретное деяние (действие или бездействие), его последствия и причинную связь между ними.

В зависимости от объективной стороны составы административных правонарушений подразделяются на:

1. формальные. Для привлечения к ответственности необходим сам факт нарушения правовой нормы, безотносительно наступивших последствий (например, управление транспортным средством водителем, находящимся в состоянии опьянения, а равно передача управления транспортным средством лицу, находящемуся в состоянии опьянения);

2. материальный состав. Включает в себя противоправное деяние и наступившие последствия, а также связь между ними (например, нарушение водителем правил дорожного движения или эксплуатации транспортных средств, повлекшее причинение материального ущерба).

Согласно КоАП субъектами административной ответственности могут быть физические или юридические лица.

Административной ответственности подлежит физическое лицо, достигшее к моменту совершения административного правонарушения возраста 16 лет. С учетом конкретных обстоятельств дела и данных о лице, совершившем административное правонарушение в возрасте от 16 – 18 лет, комиссией по делам несовершеннолетних и защите их прав указанное лицо может быть освобождено от административной ответственности с применением к нему меры воздействия, предусмотренной федеральным законодательством о защите прав несовершеннолетних.

Признание юридического лица субъектом административного правонарушения означает, что в случае привлечения его к ответственности на него распространяются в равной мере общие задачи, принципы законодательства, правила назначения наказаний, процессуальный порядок возбуждения, рассмотрения, вынесения решения о привлечении к ответственности и его исполнения.

При слиянии нескольких юридических лиц к ответственности привлекается вновь возникшее юридическое лицо. При присоединении юридического лица к другому к ответственности привлекается присоединившееся лицо. При разделении или при выделении из состава юридического лица одного или нескольких к ответственности привлекается то, к которому согласно разделительному балансу перешли права и обязанности по заключенным сделкам или имуществу, в связи с которыми было совершено административное правонарушение. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается вновь возникшее юридическое лицо.

В КоАП выделяют виды субъектов:

1) общий субъект все физические лица, достигшие возраста административной ответственности, а также юридические лица;

2) специальные субъекты, привлечение которых к ответственности имеет существенные особенности. Так, должностное лицо подлежит ответственности в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

3) особые субъекты – лица, которые привлекаются к ответственности по дисциплинарным уставам.

Военнослужащие и иные лица на которых распространяется действие дисциплинарных уставов несут ответственность за административные правонарушения в соответствии с дисциплинарными уставами.

Субъективная сторона включает вину, мотивы совершения правонарушения и его цель. Вина правонарушителя является основным элементом субъективной стороны административного правонарушения и выражается в форме умысла или неосторожности.

Правонарушение является умышленным, если лицо его совершившее, осознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично.

Правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий, хотя должно было и могло их предотвратить.

2) Виды административных правонарушений. В качестве критерия деления административных правонарушений на виды выступает родовой объект, т.е. общественные отношения в конкретной области государственной или общественной жизни, государственного управления. Формально виды правонарушений в зависимости от родового объекта помещены в КоАП в разные главы раздела II Особенной части.

На основе этого критерия можно выделить следующие виды объектов административных правонарушений:

1. административные правонарушения, посягающие на права граждан (гл. 5, ст. 5.1 – 5.44);

2. административные правонарушения, посягающие на здоровье, санитарно-эпидемиологическое благополучие населения и общественную нравственность (гл. 6, ст. 6.1 – 6.14);

3. административные правонарушения в области охраны собственности (гл. 7, ст. 7.1 – 7.28);

4. административные правонарушения в области охраны окружающей природной среды и природопользования (гл. 8, ст. 8.1 – 8.40);

5. административные правонарушения в промышленности, строительстве и энергетике (гл. 9, ст. 9.1 – 9.14);

6. административные правонарушения в сельском хозяйстве, ветеринарии и мелиорации земель (гл. 10, ст. 10.1 – 10.14);

7. административные правонарушения на транспорте (гл. 11, 11.1 – 11.29);

8. административные правонарушения в области дорожного движения (гл. 12, ст. 12.1 – 12.36);

9. административные правонарушения в области связи и информации (гл. 13, ст. 13.1 – 13.24);

10. административные правонарушения в области предпринимательской деятельности (гл. 14, ст. 14.1 – 14.25);

11. административные правонарушения в области финансов, налогов, сборов, рынка ценных бумаг (гл. 15, ст. 15.1 – 15.26);

12. административные правонарушения в области таможенного дела (нарушения таможенных правил) (гл. 16, ст. 16.1 – 16.22);

13. административные правонарушения, посягающие на институты государственной власти (гл. 17, ст. 17.1 – 17.13);

14. административные правонарушения в области защиты Государственной границы РФ и обеспечения режима пребывания иностранных граждан или лиц без гражданства на территории РФ (гл. 18, ст. 18.1 – 18.14);

15. административные правонарушения против порядка управления (гл. 19, ст. 19.1 – 19.25);

16. административные правонарушения, посягающие на общественный порядок и общественную безопасность (гл. 20, ст. 20.1 – 20.27);

17. административные правонарушения в области воинского учета (гл. 21, ст. 21.1 – 21.7).

5. Административная ответственность. Одним из видов юридической ответственности, наряду с уголовной, дисциплинарной и гражданско-правовой, является административная ответственность, которая служит важным средством в борьбе с административными правонарушениями. Административная ответственность выражается в применении уполномоченным государственным органом (должностным лицом) административного наказания (административного штрафа, административного ареста и т. д.) к лицу, совершившему административное правонарушение.

Административной ответственности присущи признаки, общие для всех видов юридической ответственности. Например, административная ответственность, так же как и другие виды ответственности, представляет собой государственное принуждение, влечет неблагоприятные последствия для правонарушителей, является, по сути, одним из видов негативной ответственности и т. д.

В то же время административная ответственность обладает специфическими признаками, характерными только для этого вида ответственности.

1. Прежде всего следует отметить, что основанием административной ответственности является административное правонарушение которое не представляет такой серьезной опасности, как преступление, и за которое следует применение мер административного наказания. Однако административные правонарушения совершаются гораздо чаще, и в этом заключается их опасность.

2. Объектом посягательства в большей степени являются отношения в сфере государственного управления. Например, объектом административных правонарушений являются порядок управления, общественный порядок, общественная безопасность. В то же время административная ответственность устанавливается и за правонарушения, совершенные в других сферах общественных отношений, в частности в сфере налоговых и таможенных отношений, торговли, здоровья населения и т. д.

3. Целью применения мер административной ответственности является не только наказание виновного, но и его воспитание в духе уважения к закону и правопорядку, а также предупреждение совершения им не только административных правонарушений, но и других видов деяний, в том числе и преступных.

4. Нарушение административно-правовых норм влечет применение административного наказания. Этим административная ответственность отличается от других видов ответственности. Особенностью административной ответственности является порядок действия законодательства об административных правонарушениях. Так, КоАП РФ установлено, что лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время и по месту совершения административного правонарушения. Закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено. Вместе с тем закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет. В то же время производство по делу об административном правонарушении осуществляется на основании закона, действовавшего во время производства по указанному делу.

5. Кроме того, процедура привлечения к административной ответственности значительно проще, если сравнить ее с аналогичными процедурами привлечения к гражданской или уголовной ответст­венности. Необходимость оперативного реагирования на наруше­ние норм административного законодательства обусловила разработку относительно простой, экономичной и непродолжительной процедуры привлечения к административной ответственности. В административном праве, например, возможно привлечение к ответственности на месте совершения правонарушения с минимальным оформлением происшедшего (например, в случае оплаты штрафа за безбилетный проезд в городском общественном транс­порте).

6. Отличительным признаком административной ответственности является то, что она применяется широким кругом государствен­ных органов и должностных лиц и, как правило, во внесудебном порядке. В то же время следует отметить наметившуюся тенден­цию увеличения рассмотрения дел об административных право­нарушениях, по сравнению с КоАП РСФСР, судебными органа­ми. Однако большинство дел об административных правонару­шениях рассматривается органами исполнительной власти (должностными лицами).

7. Существенной особенностью административной ответственности является тот факт, что, в отличие, например, от уголовной ответственности, субъектом ответственности могут быть как физические, так и юридические лица. В настоящее время все вопросы, касающиеся административной ответственности юридических лиц определяются исключительно КоАП РФ.

8. Специфическим признаком административной ответственности является то, что наложение административных наказаний осуще­ствляется должностными лицами на неподчиненных им правонарушителей. Этим она отличается, в частности, от дисциплинарной ответственности, которая предполагает подчиненность вышестоящему субъекту нижестоящего субъекта.

9. Кроме того, применение административной ответственности не влечет судимости лица, совершившего административное правонарушение, и его увольнение. Вместе с тем КоАП РФ предусмотрено, что лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания (ст. 4.6).

Во всех случаях виновное в совершении административного деяния лицо несет ответственность перед государством, что отличает ее от дисциплинарной и гражданско-правовой ответственности. Так, гражданско-правовая ответственность наступает главным образом перед субъектом договорных и внедоговорных гражданско-правовых отношений, а дисциплинарная — перед субъектом трудовых отношений. Административная ответственность регулируется нормами административного права, которые в совокупности образуют институт административной ответственности.

1) Основания освобождения от административной ответственности. КоАП предусмотрено два основания, при наличии которых лицо освобождается от административной ответственности. Это: крайняя необходимость (ст. 2.7) и невменяемость (ст. 2.8).

Не является административным правонарушением причинение лицом вреда охраняемым законом интересам в состоянии крайней необходимости, т.е. для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или других лиц, а также охраняемым законом интересам общества и государства.

Можно выделить три условия, при которых противоправное деяние не является административным правонарушением:

1. вред был причинен охраняемым законом интересам для устранения непосредственно угрожающей опасности. Т.е. опасность должна быть не мнимой, а реальной, и не в будущем, а в настоящий момент;

2. опасность, угрожающая охраняемым интересам, не могла быть устранена иными средствами, т.е. не было возможности избрать другие меры для защиты, не причиняющее вреда;

3. причиненный вред менее значителен, нежели предотвращенный. При оценке предотвращенного и причиненного вреда следует учитывать значимость интересов, которые защищались и которые были нарушены.

Не подлежит также административной ответственности физическое лицо, которое во время совершения противоправного деяния находилось в состоянии невменяемости, т.е. не могло осознавать фактический характер и степень противоправность своих действий либо руководить ими вследствие хронического психического расстройства, временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния психики.

Медицинский критерий невменяемости предполагает наличие различных форм болезненных расстройств психической деятельности. В КоАП названы 4 такие формы: а) хроническое психическое расстройство – динамика болезненного процесса имеет длящийся характер и тенденцию к прогрессированию, например, шизофрения, эпилепсия, маниакально-депрессивный психоз и т.д.; б) временное психическое расстройство – кратковременное расстройство психики человека, протекающее скоротечно и заканчивающееся выздоровлением, например, алкогольный психоз (белая горячка), реактивные симптоматические состояния (патологический аффект – расстройство психики, вызванное тяжелым душевным потрясением); в) слабоумие – дефект психики, проявляющийся в слабости интеллекта, который может быть врожденным (олигофрения) или приобретенным в результате изменений мозга при различных заболеваниях (деменция); г) иное болезненное состояние психики – различные заболевания, которые сопровождаются временным расстройством психики, но не относится к психическим расстройствам.

Юридический критерий невменяемости состоит в отсутствии у лица способности сознавать фактический характер и противоправность своих действий (бездействия) – интеллектуальным момент, и руководить ими – волевой момент.

Также в КоАП предусматривается возможность освобождения от административной ответственности при малозначительности административного правонарушения (ст. 2.9).

При малозначительности совершенного деяния судья, орган, должностное лицо, уполномоченные рассматривать дело об административных правонарушениях, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием. Устное замечание не влечет для нарушителя юридических последствий, но свидетельствует о неотвратимости государственного реагирования на противоправное поведение.

Лицо, освобожденное от административной ответственности в силу малозначительности административного правонарушения, не считается подвергнутым административному наказанию.

2) Виды административных наказаний. Административное наказание — установленная государством ме­ра ответственности за совершение административного правонару­шения, которая применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Административное наказание имеет целью общее и специальное предупреждение. Суть общего предупреждения состоит в том, что наказание конкретному лицу назначается и для того, чтобы другие люди воздерживались от совершения противоправных действий. Указанная цель в равной степени относится как к физическим, так и к юридическим лицам, которые представляют собой коллектив из таких же физических лиц, но внутренне организованных как единое целое. В связи с этим общее предупреждение носит явно воспитательный характер.

Специальное предупреждение заключается в том, что виновный в совершении административного правонарушения, претерпевая определенные негативные последствия своего поступка в связи с назначением ему соответствующего наказания, в будущем будет остерегаться подобных поступков.

Система административных наказаний, установленная КоАП РФ, включает в себя различные по характеру, тяжести и последствиям меры, позволяющие учесть при назначении наказания личность нарушителя, его имущественное положение, значимость общественных отношений, которые являются объектом правонару­шения, обстоятельства совершения деяния, степень вредности правонарушения. Основными видами административных наказаний являются: предупреждение; административный штраф; возмездное изъятие орудия совершения или предмета административного правонарушения; конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения; лишение специального права, предоставленного физическому лицу; административный арест; административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства, дисквалификация и административное приостановление деятельности (ст. 3.2).

В соответствии с КоАП РФ указанные виды административных наказаний применяются ко всем физическим лицам. В отношении юридических лиц законодательством Российской Федерации предусмотрены ограничения в выборе административных наказаний, которые могут быть применены к ним. Чаще всего за совершение административных правонарушений к ним применяется административный штраф, значительно реже — предупреждение, возмездное изъятие орудия совершения или предмета административного правонарушения и конфискация орудия совершения или предмета административного взыскания.

Указанные виды административных наказаний подразделяются на: основные и дополнительные. К первым относятся предупреждение, административный штраф, административный арест, лишение специального права, предоставленного физическому лицу, дисквалификация и административное приостановление деятельности. Основные наказания не могут назначаться в дополнение к другим видам административных наказаний.

Остальные наказания — возмездное изъятие орудия совершения или предмета административного правонарушения, конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения, а также административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства — могут устанавливаться и применяться в качестве как основного, так и дополнительного административного наказания.

Виды административных наказаний:

За совершение административных правонарушений могут устанавливаться и применяться следующие административные наказания (ст. 3.2 КоАП):

2. предупреждение вид административного наказания, который выражается в официальном порицании физического или юридического лица и выносится в письменной форме. Налагается за совершение малозначительного административного правонарушения и в том случае, если данная санкция содержится в нормах Особенной части КоАП или закона субъекта РФ об административной ответственности. Может применяться только в качестве основного наказания;

3. административный штраф является денежным взысканием и представляет собой административное наказание имущественного характера. В отличие от гражданско-правовой санкции он не выполняет компенсационной функции, сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме в соответствии с законодательством РФ. Выражается: а) в фиксированной денежной сумме (мин. штраф – 100 руб.), б) стоимости предмета административного правонарушения на момент окончания или пресечения административного правонарушения; в) сумме неоплаченных налогов, сборов, подлежащих уплате на момент окончания или пресечения административного правонарушения, сумме незаконной валютной операции;

4. возмездное изъятие орудия совершения или предмета административного правонарушения заключается в их принудительном изъятии и последующей реализации с передачей бывшему собственнику вырученной суммы за вычетом расходов на реализацию изъятого предмета. Вместе с тем возмездное изъятие охотничьего оружия, боевых припасов и других дозволенных орудий охоты или рыболовства не может применяться к лицам, для которых охота или рыболовство является основным законным источником средств к существованию. Возмездное изъятие назначается судьей и может устанавливаться и применяться в качестве, как основного, так и дополнительного наказания;

5. конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения носит имущественный характер и представляет собой принудительное безвозмездное обращение в федеральную собственность или в собственность субъекта РФ не изъятых из оборота вещей. Конфискация назначается судьей;

6. лишение специального права, предоставленного физическому лицу понимается лишение физического лица, совершившего административное правонарушение, ранее предоставленного ему права. Это наказание назначается за грубое или систематическое нарушение порядка пользования этим правом в случаях, предусмотренных статьями Особенной части КоАП. Лишение специального права назначается судьей. Срок лишения не может составлять менее одного месяца и более двух лет. Лишение специального права в виде права управления транспортным средством не может применяться к лицу, которое пользуется транспортным средством в связи с инвалидностью, исключение могут составлять вождение транспортного средства в состоянии опьянения, либо уклонения от прохождения от медицинского освидетельствования;

7. административный арест устанавливается и применяется в качестве основного административного наказания и заключается в содержании нарушителя в условиях изоляции от общества. Срок исчисляется сутками и устанавливается до 15 суток, а за нарушение требований режима чрезвычайного положения или режима зоне контртеррористической операции – до 30 суток. При этом срок административного задержания включается в срок административного ареста. Не считается лишением свободы и не влечет судимости. Не может применятся к беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до 14 лет, лицам, не достигшим возраста 18 лет, инвалидам I и II групп;

8. административное выдворение за пределы РФ иностранного гражданина или лица без гражданства может быть установлено только федеральными законодательными актами в качестве как основного, так и дополнительного наказания и заключается в принудительном и контролируемом перемещении указанных граждан и лиц через Государственную границу РФ за пределы РФ либо в контролируемом самостоятельном выезде из РФ. назначается судьей, а в случае совершения иностранным гражданином административного правонарушения при въезде в РФ – соответствующим должностным лицом. Выдворение производится за счет пригласившей лицо организации, а если установление приглашающей стороны невозможно, то за счет федерального бюджета;

9. дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров, осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом. Назначается судьей и устанавливается на срок от 6 месяцев до 3 лет;

10. административное приостановление деятельности заключается во временном прекращении деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридических лиц, их филиалов, представительств, структурных подразделений. Оно применяется в случае угрозы жизни или здоровью людей, возникновения эпидемии, эпизоотии и т.д. назначается судьей только в случаях, предусмотренных статьями Особенной части КоАП, если менее строгий вид административного наказания не сможет обеспечить достижение цели административного наказания. Устанавливается на срок до 90 суток.

Вопросы для самоконтроля

1. Дайте понятие административного права.

2. Какие общественные отношения оставляют предмет административного права?

3. Метод правового регулирования административного права.

4. Какие виды государственной службы Вы знаете?

5. В чем значение внутриведомственного контроля?

6. Какими чертами обладают акты государственного управления?

7. Дайте понятие административного правонарушения. Раскройте его признаки.

8. Дайте понятие состава административного правонарушения. Охарактеризуйте его элементы.

9. Какие Вы знаете основания освобождения от административной ответственности?

10. Дайте понятие административного наказания. Какие виды административных наказаний выделяют?

Основы информационного права.

1. Понятие информационного права.

2. Организационно-правовые способы охраны и защиты информации.

3. Режим государственной тайны.

1. Понятие информационного права. Исходя из самого названия информационного права в самом широком смысле оно является правом об информации.

Информация является важным объектом правоотношений в современном обществе. За всю историю своего развития человечество пережило по крайней мере четыре технологические революции, которые заметно изменили пути его развития, причем интервалы между ними становились все меньше. Первая революция – «революция материалов» – произошла несколько тысяч лет назад, когда люди научились обрабатывать объекты окружающего мира, что дало возможность создавать инструменты. Вторая – промышленная – примерно триста лет назад, она была связана с началом массового использования механизмов. Третья – энергетическая – начале XX в. Наконец, четвертая – информационная – началась в последней трети XX в. и продолжается до сих пор. Первый ее этап был связан с развитием науки кибернетики и созданием на основе ее достижений информационных систем управления. Второй этап – с массовым внедрением персональных компьютеров. Третий – с развитием телекоммуникационных технологий, объединением персональных компьютеров в компьютерные сети, вначале локальные, а затем и глобальные – Internet, Fidonet и др.

Появление новых видов вычислительной техники и связи создало новые возможности для включения информации в хозяйственный оборот и распространения на нее статуса товара. Информация превратилась в одно из важнейших средств воздействия на общественные отношения, стала одним из ценнейших товаров.

Информация также является важным политическим ресурсом, в т. ч. и в международном масштабе. При этом рост информационной сферы характеризуется не только развитием информационных сетей, упрощением доступа граждан к информации, но и такими негативными моментами как «информационные войны», «информационный терроризм» и т. д. Поэтому важное место в политике национальной безопасности в настоящее время занимает информационная безопасность.

Развитие информационных отношений (не только в сфере информационных технологий) в начале 90-х г. XX в. повлекло за собой необходимость принятия значительного количества нормативных актов, направленных на их регулирование. Один за другим принимаются такие законы как «О средствах массовой информации», «Об информации, информатизации и защите информации», «Об участии в международном информационном обмене», «О связи», «О федеральных органах правительственной связи и информации» и др. Тем не менее информационные отношения во многом еще остаются «белым пятном» на правовом поле, очень часто фактически существующие отношения по поводу информации не имеют соответствующего юридического закрепления и регулирования.

Наличие обширной нормативной базы позволило многим ученым поставить вопрос о формировании новой отрасли российского права – информационного.

Следует отметить, что самостоятельность информационного права признается пока далеко не всеми. Отдельные ученые говорят пока о существовании лишь информационного законодательства. В России оно называется «законодательством в сфере информатизации» и охватывает, по разным оценкам, от 70 до 500 нормативно-правовых актов.

Представляется, однако, что информационное право уже вправе называться самостоятельной отраслью. Признаками этого являются:

1) возникновение и бурное развитие правоотношений в информационной сфере, влекущее за собой постоянно увеличение количества субъектов и объектов этих отношений;

2) существование четко определенной сферы правового регулирования – информационной сферы;

3) наличие собственного предмета правового регулирования;

4) наличие значительного массива информационного законодательства;

5) выделение собственных принципов.

Информационное право как отрасль права имеет свой предмет правового регулирования, свои принципы, четко ограниченную сферу правового регулирования, свои источники. В отличие от других отраслей права здесь дополнительно к традиционным методам используются также методы правовой информатики и правовой кибернетики, особенно при исследовании основных объектов информационных правоотношений.

Информационное право понимается в трех значениях:

1) как отрасль права;

2) как научная дисциплина;

3) как учебная дисциплина.

Для того чтобы выяснить, что же такое информационное права во всех трех значениях, необходимо обратиться к основному объекту информационного права – информации, рассмотреть те ее особенности, которые возникают при регулировании правоотношений, связанных с информацией.

2. Организационно-правовые способы охраны и защиты информации. Понятие защиты информации следует отличать от понятия охраны информации. Охрана информации включает в себя любые средства, направленные на обеспечение интересов субъекта информационных правоотношений. Защита информации используется в тех случаях, когда информационные права уже нарушены или существует реальная угроза их нарушения.

Целями защиты информации являются:

– предотвращение утечки, хищения, утраты, искажения, подделки информации;

– предотвращение угроз безопасности личности, общества, государства;

– предотвращение несанкционированных действий по уничтожению, модификации, искажению, копированию, блокированию информации; предотвращение других форм незаконного вмешательства в информационные ресурсы и информационные системы, обеспечение правового режима документированной информации как объекта собственности;

– защита конституционных прав граждан на сохранение личной тайны и конфиденциальности персональных данных, имеющихся в информационных системах;

– сохранение государственной тайны, конфиденциальности документированной информации в соответствии с законодательством;

– обеспечение прав субъектов в информационных процессах и при разработке, производстве и применении информационных систем, технологий и средств их обеспечения.

Защите подлежит любая документированная информация, неправомерное обращение с которой может нанести ущерб ее собственнику, владельцу, пользователю и иному лицу.

Защита информации осуществляется как организационными, так и правовыми способами.

1. Организационные способы защиты информации.

В основе организационного аспекта защиты любой информации лежит принцип правильной организации движения информации, учитывающей методы обработки информации, организационно-управленческие концепции ее формирования и потребления. Информация, подлежащая защите, должна быть четко выделена из всей остальной и для нее должны быть установлены особые правила обращения.

В частности, создание системы защиты информации предусматривает выявление возможных каналов утечки информации; оценка возможностей их перекрытия; установление ограничений на доступ к защищаемой информации; инструктирование персонала по работе с защищаемой информацией; использование криптографических и иных технических средств защиты информации и т. п.

Правовые способы защиты информации

2. Правовые способы защиты информации предусматривают прежде всего создание юридической базы такой защиты, как в общегосударственном масштабе, так и в рамках одной организации. Правовую защиту обеспечивают также некоторые государственные органы, в первую очередь органы суда и прокуратуры.

В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации собственник информационных ресурсов или уполномоченные им лица имеют право осуществлять контроль за выполнением требований по защите информации и запрещать или приостанавливать обработку информации в случае невыполнения этих требований. Собственник или владелец документированной информации вправе обращаться в органы государственной власти для оценки правильности выполнения норм и требований по защите его информации в информационных системах. Соответствующие органы определяет Правительство Российской Федерации. Эти органы соблюдают условия конфиденциальности самой информации и результатов проверки.

К правовым способам защиты информации относится и установление особых правовых режимов информации, таких как режим государственной тайны, коммерческой тайны и т. п. Подробнее эти правовые режимы будут рассмотрены в гл. 13 учебного пособия. Вместе с тем следует иметь в виду, что установление особых правовых режимов информации должно сопровождаться использованием иных правовых и организационно-технических способов.

Наконец, защита информации также осуществляется путем установления мер ответственности за информационные правонарушения.

Информационным правонарушением признается противоправное, общественно опасное, виновное деяние, за которое законодательством предусмотрена юридическая ответственность. Все информационные правонарушения в зависимости от степени общественной опасности можно подразделить на информационные проступки и информационные преступления.

За совершение информационного проступка к нарушителю могут быть применены меры дисциплинарной, материальной, административной или гражданско-правовой ответственности. Дисциплинарные проступки могут совершаться в процессе трудовой деятельности и связаны с неисполнением или ненадлежащее исполнением работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей. Примером дисциплинарного проступка в сфере защиты информации может служить ненадлежащее исполнение работником обязанности по использованию средств технической защиты компьютерной информации (например, игнорирование необходимости установления пароля) в результате чего была допущена утечка ценной информации.

За совершение дисциплинарного проступка работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение по соответствующим основаниям.

Федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине для отдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другие дисциплинарные взыскания (например лишение нагрудного знака, перевод на нижеоплачиваемую должность, понижение в звании и др.).

Материальная ответственность также наступает, когда вред причинен организации ее работником при исполнении трудовых обязанностей и связана с непосредственным причинением материального ущерба. Пример: разглашение работником информации, составляющей коммерческую тайну. Материальная ответственность обычно наступает в пределах месячного среднего заработка работника, а в некоторых случаях (в т. ч. и в случае разглашения коммерческой тайны) – в полном размере причиненного ущерба.

Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

КоАП РФ предусматривает, в частности, такие составы административных правонарушений в области защиты информации, как: ст. 13.12 «Нарушение правил защиты информации»; ст. 13.13 «Незаконная деятельность в области защиты информации»; ст. 13.14 «Разглашение информации с ограниченным доступом» и др.

Гражданская ответственность за информационные правонарушения наступает в случаях, когда из-за неправомерного доступа к информации заинтересованные лица понесли имущественный ущерб. В первую очередь это касается возмещения ущерба в случае разглашения коммерческой тайны. В случае, если посредством неправомерного доступа к информации гражданину причинены физические или нравственные страдания, суд может также возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации морального вреда.

3. Режим государственной тайны. С древнейших времен у различных государств появилась необходимость не допускать распространения информации военного, экономического, социального, демографического и т. п. характера, которая могла бы быть использована для причинения ущерба его национальной безопасности. Такая информация признавалась государственной тайной, и ее разглашение признавалось одним из наиболее тяжких преступлений.

Хотя ответственность за разглашение государственной тайны в нашей стране существовала уже достаточно давно, первый законодательный акт, регулирующий правовой режим государственной тайны, был принят лишь около десяти лет назад. Таким актом стал Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-I «О государственной тайне» (сейчас действует с изменениями и дополнениями от 6 октября 1997 г.)

Закон «О государственной тайне» впервые определил и урегулировал весь круг вопросов, необходимых для обеспечения порядка и безопасности в этой сфере. В Законе дано определение государственной тайны, названы виды сведений, составляющих в современных условиях содержание государственной тайны, порядок засекречивания сведений и их носителей, правила и способы защиты государственной тайны.

Государственная тайна – это защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации (ст. 2).

Статья 5 Закона определяет перечень сведений, составляющих государственную тайну. К ним, в частности, относятся:

1) сведения в военной области;

2) сведения в области экономики, науки и техники;

3) сведения в области внешней политики и экономики;

4) сведения в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности.

Перечень сведений, составляющих государственную тайну, конкретизируется в Перечне сведений, отнесенных к государственной тайне, в котором указываются также федеральные органы исполнительной власти, наделенные полномочиями по распоряжению этими сведениями в рамках своей компетенции.

Закон о государственной тайне определяет также перечень органов, которые осуществляют мероприятия по защите государственной тайны. К ним относятся: Межведомственная комиссия по защите государственной тайны, Федеральная служба безопасности Российской Федерации, Министерство обороны Российской Федерации, Служба внешней разведки Российской Федерации, Государственная техническая комиссия при Президенте Российской Федерации и их органы на местах, а также иные органы государственной власти, предприятия, учреждения и организации и их структурные подразделения по защите государственной тайны.

Меры по защите государственной тайны относятся к мерам государственного принуждения. Их можно условно разделить на две группы: 1) профилактические меры (в основном административно-предупредительные) и 2) меры ответственности.

К первой группе мер относятся:

1) засекречивание сведений и их носителей.

Обоснование необходимости отнесения сведений к государственной тайне в соответствии с принципами засекречивания сведений возлагается на органы государственной власти, предприятия, учреждения и организации, которыми эти сведения получены (разработаны).

2) установление ограничений допуска лиц к сведениям, составляющим государственную тайну;

Допуск должностных лиц и граждан к государственной тайне предусматривает:

– принятие на себя обязательств перед государством по нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную тайну;

– согласия на частичные, временные ограничения их прав в соответствии с законом о государственной тайне;

– письменное согласие на проведение в отношении их полномочными органами проверочных мероприятий;

– определение видов, размеров и порядка предоставления льгот, предусмотренных законом о государственной тайне;

– ознакомление с нормами законодательства Российской Федерации о государственной тайне, предусматривающими ответственность за его нарушение;

– принятие решения руководителем органа государственной власти, предприятия, учреждения или организации о допуске оформляемого лица к сведениям, составляющим государственную тайну.

Устанавливается три формы допуска к государственной тайне должностных лиц и граждан, соответствующие трем степеням секретности сведений, составляющих государственную тайну: к сведениям особой важности, совершенно секретным или секретным. Наличие у должностных лиц и граждан допуска к сведениям более высокой степени секретности является основанием для доступа их к сведениям более низкой степени секретности.

Основаниями для отказа должностному лицу или гражданину в допуске к государственной тайне могут являться:

– признание его судом недееспособным, ограниченно дееспособным или рецидивистом, нахождение его под судом или следствием за государственные и иные тяжкие преступления, наличие у него неснятой судимости за эти преступления;

– наличие у него медицинских противопоказаний для работы с использованием сведений, составляющих государственную тайну, согласно перечню, утверждаемому Министерством здравоохранения Российской Федерации;

– постоянное проживание его самого и (или) его близких родственников за границей и (или) оформление указанными лицами документов для выезда на постоянное жительство в другие государства;

– выявление в результате проверочных мероприятий действий оформляемого лица, создающих угрозу безопасности Российской Федерации;

– уклонение его от проверочных мероприятий и (или) сообщение им заведомо ложных анкетных данных.

Решение об отказе должностному лицу или гражданину в допуске к государственной тайне принимается руководителем органа государственной власти, предприятия, учреждения или организации в индивидуальном порядке с учетом результатов проверочных мероприятий. Гражданин имеет право обжаловать это решение в вышестоящую организацию или в суд.

Закон также предусматривает упрощенный порядок доступа к сведениям, составляющим государственную тайну для Членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы, судей на период исполнения ими своих полномочий, а также адвокатов, участвующих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по делам, связанным со сведениями, составляющими государственную тайну.

3) установление возможности ограничений некоторых конституционных прав для лиц, допущенных к государственной тайне.

Эти ограничения могут касаться:

– права выезда за границу на срок, оговоренный в трудовом договоре (контракте) при оформлении допуска гражданина к государственной тайне;

– права на распространение сведений, составляющих государственную тайну, и на использование открытий и изобретений, содержащих такие сведения;

– права на неприкосновенность частной жизни при проведении проверочных мероприятий в период оформления допуска к государственной тайне.

4) установление разрешительного режима допуска предприятий, учреждений и организаций к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны.

5) требование обязательной сертификации средств защиты информации, составляющей государственную тайну.

Вторая группа мер предусматривает применение мер юридической ответственности к лицам, виновным в нарушении законодательства о государственной тайне. Самая тяжкая из них – уголовная – предусматривает в качестве меры наказания лишение свободы на срок от двенадцати до двадцати лет с конфискацией имущества или без таковой.

В определенных случаях режим государственной тайны для какой-либо информации может быть снят. Закон о государственной тайне предусматривает два таких случая:

– взятие на себя Российской Федерацией международных обязательств по открытому обмену сведениями, составляющими в Российской Федерации государственную тайну;

– изменение объективных обстоятельств, вследствие которого дальнейшая защита сведений, составляющих государственную тайну, является нецелесообразной.

4. Режим коммерческой тайны. Информация составляет коммерческую тайну в случае, если она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Таким образом, можно выделить три признака относимости информации к коммерческой тайне:

– информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

– отсутствует свободный доступ к информации;

– обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Первый признак означает, что к коммерческой тайне не могут быть отнесены сведения, которые заведомо не могут обладать коммерческой ценностью. Например, не может быть коммерческой тайной информация о планировке офиса фирмы и т. п.

Информация теряет свой статус коммерческой тайны в случае, если она становится общедоступной, т. е. отсутствует второй признак коммерческой тайны. Речь идет о случаях, когда сам владелец информации опубликовал ее в СМИ и тем самым сделал ее известной широкому кругу лиц.

Защита коммерческой тайны может осуществляться различными способами, как организационными, так и правовыми. Участие в охране коммерческой тайны помимо ее владельца могут принимать и другие лица (охранные предприятия, некоторые государственные органы и др.).

Одним из способов охраны коммерческой тайны является применение мер юридической ответственности к лицу, нарушившему законодательство о коммерческой тайне.

Поскольку информация, составляющая коммерческую тайну, ценна для ее обладателя в силу неизвестности третьим лицам, то нарушение тайны может причинить ее владельцу ущерб. Этот ущерб может быть доказан и взыскан в судебном порядке.

Обладатель коммерческой тайны вправе требовать возмещения убытков и от государственных органов, должностные лица которых неправомерно разгласили коммерческую тайну, доступ к которой они получили при исполнении служебных обязанностей. В случае разглашения сотрудниками антимонопольного органа сведений, составляющих коммерческую, служебную тайну, причиненные убытки подлежат возмещению в соответствии с гражданским законодательством.

Вопросы для самоконтроля

1. Дайте понятие информационного права.

2. Перечислите признаки информационного права.

3. Какие цели защиты информации выделяют?

4. В чем значение организационных способов защиты информации?

5. В чем заключаются правовые способы защиты информации?

6. Дайте понятие государственной тайны.

7. Перечислите сведения, составляющие государственную тайну.

8. Дайте понятие коммерческой тайны.

9. Перечислите способы защиты коммерческой тайны.

Основы экологического права.

1. Понятие, содержание экологического права.

2. Объекты и принципы охраны окружающей среды.

1. Понятие, содержание экологического права. Экологическое право является самостоятельной отраслью права и представляет собой совокупность норм, регулирующих общественные отношения в сфере взаимодействия общества и природы в интересах сохранения и рационального использования окружающей среды.

Из данного определения следует, что предметом экологического права как отрасли являются общественные отношения, возникающие между людьми по поводу окружающей среды, ее отдельных компонентов, а также природных объектов.

К компонентам природной среды отнесены земля, недра, почва, поверхностные и подземные воды, атмосферный воздух, растительный и животный мир и иные организмы, а также озоновый слой атмосферы и околоземное космическое пространство, обеспечивающие в совокупности благоприятные условия для существования жизни на Земле.

Природный объект – это естественная экологическая система, природный ландшафт и составляющие их элементы, сохранившие свои природные свойства.

Исходя из особенностей развития предмета экологического права, общественные отношения его составляющие можно классифицировать на две группы:

1) отраслевые экологические отношения предусматривают регулирование и использование охраны земель, лесов, атмосферного воздуха, водоемов, животного мира, недр, а также хранения, обработки и утилизации радиоактивных веществ и других опасных отходов.

2) комплексные экологические отношения регулируют права природопользования и охраны природных ресурсов в целом – заповедников, лечебно-оздоровительных, санитарных, рекреационных и иных природных территорий.

Субъектами экологических правоотношений являются: государство в лице своих органов, а также физические и юридические лица, воздействующие на природную среду с целью ее потребления (природопользователи). Специальными субъектами экологических правоотношений выступают общественные объединения экологического профиля, являющиеся непосредственными участниками экологических правоотношений и осуществляющие деятельность по охране окружающей среды и природных объектов.

Основным правовым методом регулирования правоотношений в данной сфере является императивный, основывающийся на предписаниях специально уполномоченных государственных органов, регулирующих вопросы природопользования и охраны окружающей среды, распределяющих между участниками экологических правоотношений природные объекты и осуществляющих полномочия по привлечению виновных за нарушение экологического законодательства к ответственности. Некоторые группы общественных отношений регулируются гражданско-правовым методом в частности отношения, возникающие из публичных соглашений по поводу недропользования и других.

2. Объекты и принципы охраны окружающей среды. Природный объект является составляющей окружающей природной среды, его признаки находят свое отражение в трех выполняемых им функциях – экологической, экономической и культурно-оздоровительной. Экологическая функция является главной. Поскольку она позволяет природному объекту находиться в естественной взаимосвязи с природой. Сохранение за природным объектом экологической функции предопределяет существование экономической функции, а затем и культурно-оздоровительной.

Все охраняемые законом объекты природы можно условно классифицировать на три категории: интегрированные (природная среда), дифференцированные (земля, недра, воды и пр.), особо охраняемые (заповедные зоны и др.).

Под окружающей средой понимается та часть естественной среды, которая преобразована в процессе антропогенной деятельности человека, состоящая в органическом единстве естественных, модифицированных, трансформированных экологических систем. Внешние границы охраняемой законом природной среды очерчиваются рамками атмосферы и околоземного пространства в той части, в которой она испытывает влияние земной природы и антропогенной деятельности жителей Земли.

В круг охраняемой законом естественной среды обитания не входят: социальные ценности, созданные человеком; компоненты природы, вышедшие из экологической связи с природой; элементы природы, не представляющие ценности для общества; природные явления или условия, охрана которых невозможна на данном этапе развития науки.

Экологические права человека являются особым объектом охраны экологического права. Согласно ст. 42 Конституции РФ они делятся на две группы: 1) право человека на чистую, здоровую и благоприятную для жизни окружающую природную среду; 2) право гражданина на охрану здоровья от неблагоприятного воздействия окружающей среды. Обеспечение экологических прав человека гарантируется также федеральным законодательством.

Принципы экологического права делятся на две группы: 1) общие принципы присущие всем отраслям права; 2) отраслевые принципы, складывающиеся только в рамках охраны и защиты окружающей среды.

Хозяйственная и иная деятельность органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, юридических и физических лиц, оказывающая воздействие на окружающую среду, должна осуществляться на основе следующих отраслевых принципов:

1. соблюдение права человека на благоприятную окружающую среду;

2. обеспечение благоприятных условий жизнедеятельности человека;

3. научно обоснованное сочетание экологических, экономических и социальных интересов человека, общества и государства в целях обеспечения устойчивого развития и благоприятной окружающей среды;

4. охрана, воспроизводство и рациональное использование природных ресурсов как необходимые условия обеспечения благоприятной окружающей среды и экологической безопасности;

5. ответственность органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления за обеспечение благоприятной окружающей среды и экологической безопасности на соответствующих территориях;

6. платность природопользования и возмещение вреда окружающей среде;

7. независимость контроля в области охраны окружающей среды;

8. презумпция экологической опасности планируемой хозяйственной и иной деятельности;

9. обязательность оценки воздействия на окружающую среду при принятии решений об осуществлении хозяйственной и иной деятельности;

10. обязательность проведения в соответствии с законодательством Российской Федерации проверки проектов и иной документации, обосновывающих хозяйственную и иную деятельность, которая может оказать негативное воздействие на окружающую среду, создать угрозу жизни, здоровью и имуществу граждан, на соответствие требованиям технических регламентов в области охраны окружающей среды и другие.

Вопросы для самоконтроля

1. Охарактеризуйте предмет и метод экологического права.

2. Какие объекты природной среды охраняются законом?

3. Охарактеризуйте принципы экологического права.

4. Дайте понятие окружающей среды.

5. Дайте понятие экологического права.

175