Глава 6. Наказание в уголовном праве зарубежных государств

Определение сущности, целей и видов наказаний в уголовном праве зависит не только от особенностей современной уголовно-правовой политики, но и от того, к какой правовой семье принадлежит то или иное государство.

Уголовное право каждой страны обладает своими особенностями, которые обусловлены сущностью и формой государства, его нацио- нально-исторической спецификой, уровнем культуры, религиозным мировоззрением и т.д.

Современная преступность носит все более транснациональный характер, обнаруживает сходные тенденции своего существования в разных странах и континентах. В такой ситуации очевидно, что государства должны вырабатывать сходные принципы и основания уголовной ответственности, единые критерии криминализации и декриминализации деяний, иметь соответствующую систему мер наказания

исредств уголовно-правового воздействия. Наряду со стремлением государств к унификации законодательства, которое наиболее ярко проявилось на рубеже XX–XXI вв., каждое из них сохраняет свои индивидуальные правовые особенности, во многом основанные на национальных и исторических традициях.

Выделяют следующие типы уголовно-правовых семей: 1) романогерманский (континентальный); 2) англо-американский; 3) религиозный; 4) социалистический.

Необходимо отметить, что правовые системы отдельных стран сочетают в себе элементы разных правовых семей, что позволяет говорить и о странах со смешанной правовой системой. А.В. Наумов обращает внимание на то, что к числу мировых закономерностей относится сближение уголовно-правовых систем и основных направлений

ишкол в науке уголовного права1. В то же время уголовно-правовые

1  Наумов А.В. Сближение правовых систем как итог развития уголовного права XXI в. // Государство и право. 1998. № 6. С. 52.

221

Глава 6. Наказание в уголовном праве зарубежных государств

системы продолжают сохранять свою самобытность, что проявляется в их индивидуальных особенностях.

§ 1. Наказание в уголовном праве романо-германской правовой семьи

Романо-германский тип уголовно-правовой семьи обладает следующими признаками:

1)единственным нормативным источником уголовного права является закон;

2)наряду с кодифицированным уголовным законом (уголовным кодексом) нормы уголовного права содержатся, как правило, и в иных законах;

3)в иерархии законов главное место занимает Конституция;

4)в основе правовых конструкций лежат идеи классической школы уголовного права, возникшей в XVIII в., среди которых превалируют идеи гуманизации наказания, индивидуализации уголовной ответственности, принцип виновной ответственности и др.;

5)романо-германское уголовное право является результатом эволюции римского права и приспособлением его к новым политическим

исоциально-экономическим условиям. Традиции римского права отражены в юридической технике континентального типа. Язык уголовного закона отличается лаконичностью. Уголовно-правовые нормы носят абстрактный характер, содержат обобщенные формулировки, обращенные к неопределенному кругу лиц;

6)в уголовном законодательстве закрепляется принцип римского права «nullum crimen sine lege» («нет преступления без указания на то в законе»), проводится градация преступлений на категории по степени тяжести;

7)в уголовных законах, как правило, отсутствуют теоретические определения вины, наказания, его целей и других институтов уголовного права.

На формирование уголовного законодательства этого типа оказал большое влияние УК Франции (Кодекс Наполеона) 1810 г., действовавший более 180 лет и послуживший основой для разработки многих европейских кодексов. Ряд государств, принадлежащих к данной правовой семье, находятся под воздействием Уголовного уложения Германии 1871 г., которое с изменениями и дополнениями действует и сейчас.

Наказание является одним из правовых последствий преступления. Применительно к немецкому уголовному праву А.Э. Жалинский

222

§ 1. Наказание в уголовном праве романо-германской правовой семьи

пишет, что в немецкой литературе правовые последствия преступления подразделяются: а) на уголовно-правовые; б) на последствия, не имеющие уголовно-правового характера, но являющиеся реакцией на преступление.

Далее он отмечает, что в последнее время появляется и третий вид правовых последствий, к которому можно отнести «признанные законом возможности добровольного преодоления (выравнивания, нейтрализации) содержания вреда, причиненного деянием, связанного с концепциями примирения сторон и восстановления причиненного вреда»1.

Такой подход в той или иной степени характерен и для всей рома- но-германской уголовно-правовой семьи. Таким образом, можно говорить о том, что наказание выступает одним из необходимых правовых последствий совершенного преступления наряду с мерами безопасности и возможностью освобождения от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим и возмещением вреда. В большинстве кодексов европейских стран дается система не только наказания, но и мер безопасности. Однако, как отмечает А.Э. Жалинский относительно Германии, из каждых пяти судебных производств четыре заканчиваются приговором и примерно 80% всех наказаний составляют денежные штрафы2.

Понятие наказания и его целей в данной уголовно-правовой семье раскрывается, как правило, только в теории.

Например, немецкие юристы исходят из того, что «наказание содержит в себе принудительно возложенные на субъекта страдания и, как следствие, вытекающее из необходимого предшествующего виновного упрека, публичную социально-этическую негативную оценку виновного совершенного деяния»3.

В швейцарской специальной литературе обращается внимание на то, что наказание назначается в соответствии с задачами, предусмотренными ст. 63 УК Швейцарии 1937 г., т.е., по существу, с задачами возмездия, тогда как меры безопасности (ст. 42–45 УК Швейцарии 1937 г.) преследуют задачи специальной превенции и в отношении правонарушителей, которых к совершению правонарушения довело их состояние, стремятся путем устранения этого состояния воспрепятствовать повторению правонарушения4.

1  Жалинский А.Э. Современное немецкое уголовное право. М.: ТК «Велби»; «Проспект», 2006. С. 292–293.

2  См.: Жалинский А.Э. Указ. соч. С. 297. 3  Там же. С. 303.

4  См.: Современное зарубежное уголовное право / Под ред. и с предисл. А.А. Пионтковского. Т. 2. М.: Изд-во иностр. лит-ры, 1958. С. 359–360.

223

Глава 6. Наказание в уголовном праве зарубежных государств

Понятие наказания и его целей дается в некоторых уголовных кодексах стран СНГ и Восточной Европы. В.И. Зубкова обращает внимание на то, что сходный подход к пониманию наказания нашел отражение в бывших республиках СССР, таких, как Латвия (ст. 35 УК), Литва (ст. 41 УК), Эстония (ст. 20 УК), Беларусь (ст. 47 УК), Украина (ст. 50 УК)1. В то же время характеристики целей наказания различаются в странах СНГ и Балтии большим разнообразием. В отличие от УК Украины (ст. 50) и Латвии (ст. 35), которые в качестве цели наказания указали кару (покарание) виновного, новый УК Азербайджанской Республики сформулировал эту цель как восстановление социальной справедливости2. Как справедливо указывал Б.В. Волженкин, «необходимость сближения уголовного законодательства государств – участников СНГ вызвана, прежде всего, потребностью обеспечения общности принципиальных подходов и взаимодействия в борьбе с преступностью, в том числе межгосударственной и межрегиональной»3.

ВУК Республики Болгарии (ст. 35) понятие наказания раскрывается через его признаки, которые указываются в соответствующих частях данной статьи. Так, наказание может быть назначено только лицу, совершившему предусмотренное в законе преступление, наказание должно соответствовать преступлению, наказание за преступление назначается только установленными судами.

ВУК Республики Польши определение понятия наказания отсутствует, а цели наказания раскрываются в главе о правилах назначения наказания и уголовно-правовых мер и мер безопасности. Представляют интерес положения о том, что при назначении наказания суд принимает во внимание предупредительные и воспитательные цели, которые могут быть достигнуты в отношении осужденного, и потребности в сфере формирования правового сознания общества (ст. 53 УК Польши).

А.Э. Жалинский, изучая немецкую юридическую литературу, говорит о трех группах основных теорий наказания, что так или иначе оказывают воздействие и на европейское уголовное право. Выделяют:

1)абсолютные теории, смысл которых состоит в том, что задачей наказания является восстановление социальной справедливости путем осуждения совершенного деяния;

2)релятивные или целевые теории, относительные теории;

1  См.: Зубкова В.И. Уголовное законодательство европейских стран: сравнительноправовое исследование. М.: Юрлитинформ, 2013. С. 164.

2  См.: Новое уголовное законодательство стран СНГ и Балтии. М.: Лекс Эст, 2002. С. 38.

3  Там же. С. 8.

224

§1. Наказание в уголовном праве романо-германской правовой семьи

3)комплексные смешанные теории1.

При рассмотрении сущности наказания и его целей необходимо иметь в виду, что романо-германская уголовно-правовая семья испытала на себе сильное влияние классической школы уголовного права, основоположником которой считается Ч. Беккариа. В своем фундаментальном труде «О преступлениях и наказаниях» (1764 г.) Ч. Беккариа сформулировал ряд основополагающих принципов, касающихся сущности и целей наказания. Им сформулирован принцип гуманизации наказания, который является ключевым в классической школе уголовного права: «Цель наказания заключается не в истязании и мучении человека… цель наказания заключается только в том, чтобы воспрепятствовать виновному вновь принести вред обществу и удержать других от совершения того же»2.

Беккариа был противником смертной казни – «смертная казнь не может быть полезна, потому что она подает людям пример жестокости»3.

Еще один постулат, сформулированный Беккариа, – неотвратимость наказания: «Уверенность в неизбежности хотя бы и умеренного наказания произведет всегда большее впечатление, чем страх перед другим, более жестоким, но сопровождаемым надеждой на безнаказанность»4.

На развитие абсолютных теорий наказания оказали влияние идеи Канта и Гегеля. Концепция карающего императива Канта нашла отражение и в объяснении природы наказания: «Наказание по суду… никогда не может быть для самого преступника или для гражданского общества вообще только средством содействия какому-то другому благу: наказание лишь потому должно налагать на преступника, что он совершил преступление»5.

По Гегелю, виновное лицо, совершая преступление, должно быть готово понести и наказание за него: «В том, что наказание рассматривается как содержащее его собственное право, преступник почитается как разумное существо»6.

Идеи классической школы уголовного права о гуманизации наказания и справедливости его назначения и сегодня лежат в основе мер противодействия преступности в большинстве европейских стран.

1  См.: Жалинский А.Э. Указ. соч. С. 304–305.

2  Беккариа Ч. О преступлениях и наказаниях. М., 1939. С. 243. 3  Там же. С. 320–326.

4  Там же. С. 309.

5  Кант И. Метафизика нравов // Сочинения в 8 т. М., 1994. Т. 6. С. 366. 6  Гегель Г.В.Ф. Философия права. М., 1990. С. 148.

225

Глава 6. Наказание в уголовном праве зарубежных государств

Особенностью уголовных кодексов западноевропейских стран является отсутствие отдельных статей, посвященных наказаниям, назначаемым несовершеннолетним и военнослужащим. Вопросы уголовной ответственности данной категории лиц регулируются отдельными нормативными правовыми актами.

Уголовный кодекс 1992 г. не является единственным источником уголовного права Франции. Впервые конституционные нормы, относящиеся к уголовному праву, были сформулированы в Декларации прав человека и гражданина от 26 августа 1789 г., которая до сих пор считается действующей. В ней закреплены принципы законности, гуманизма, недопустимости обратного действия уголовного закона. Конституция Франции 1958 г. также считается источником уголовного права. В частности, в ст. 34 содержится положение о том, что закон устанавливает нормы, касающиеся определения преступлений, деликтов и мер наказания за них, уголовного судопроизводства, амнистии. УПК Франции 1958 г. включает положения, касающиеся назначения наказания и условного освобождения. В УПК Франции также приводится шкала сроков принудительного заключения, назначаемого в порядке замены штрафа в случае его неуплаты. Военно-уголовный кодекс Франции 1966 г. регламентирует вопросы уголовной ответственности военнослужащих. Уголовно-правовые нормы содержатся также в Дорожном, Земельном, Лесном кодексах, Кодексе публичного здравоохранения Франции и др.

Уголовная ответственность также предусматривается и некодифицированными законами – Законом о прессе 1881 г., Законом о коммерческих обществах 1966 г., Законом о деятельности кредитных учреждений и о контроле за ними 1984 г. и др.

Источниками уголовного права Франции являются и подзаконные акты, издаваемые исполнительными органами, – ордонансы. Среди них наиболее значимый – Ордонанс от 2 февраля 1945 г. о несовершеннолетних правонарушителях, с последующими изменениями, который регулирует вопросы уголовной ответственности несовершеннолетних, не отраженные в УК Франции.

Система наказаний во Франции основана на классификации преступных деяний. За преступления предусматриваются уголовные наказания, за проступки – исправительные, за нарушения – полицейские наказания. Уголовные наказания делятся на два вида в зависимости от видов преступлений. За общеуголовные преступления назначается заключение пожизненное и на срок, за политические преступления – заточение пожизненное и на срок. Уголовное заключение отличается более строгим режимом. За преступления также могут быть назначены штраф и дополнительные наказания, которые выражаются в ли-

226

§ 1. Наказание в уголовном праве романо-германской правовой семьи

шении разнообразных прав. Смертная казнь отменена в 1981 г. Максимальный срок лишения свободы – 30 лет.

К исправительным наказаниям относятся тюремное заключение (до 10 лет) и штраф. Как альтернатива тюремному заключению могут быть назначены штрафо-дни и труд в общественных интересах. Возможны и дополнительные наказания.

Полицейские наказания – это штрафы и наказания, лишающие определенных прав или их ограничивающие.

Представляют интерес такие формы лишения свободы, как режим полусвободы и исполнение тюремного заключения по частям. При назначении исправительного наказания в виде тюремного заключения на срок до одного года суд может вынести решение об исполнении наказания в режиме полусвободы. Осужденному разрешается покидать место отбывания наказания для осуществления профессиональной деятельности, медицинского обслуживания, обучения. Суд также может вынести решение об исполнении наказания, назначенного за проступки в виде лишения свободы на срок не более одного года, а за проступки и нарушения – не более трех лет, по частям.

Самым применимым наказанием на практике является штраф. Он бывает двух видов: обычный денежный штраф и штрафо-дни. Штрафо-дни представляют собой обязанность осужденного вносить в государственный бюджет определенные денежные суммы, которые устанавливаются с учетом доходов осужденного. Количество штрафодней не может превышать 360 дней.

Во французском праве есть понятие мер безопасности. К ним относятся, например, меры, применяемые к алкоголикам и наркоманам, к несовершеннолетним, невменяемым.

Достаточно подробно регламентируются вопросы отсрочки. В УК Франции есть два вида отсрочки, которые также детализируются.

В период некоторых видов отсрочки осужденный может быть подвергнут мерам безопасности.

Уголовный кодекс Франции закрепляет уголовную ответственность юридических лиц. Эта ответственность связывается с двумя обстоятельствами: 1) деяние должно быть совершено в пользу юридического лица; 2) оно совершено руководителем или представителем юридического лица.

Впервые вопрос об уголовной ответственности юридических лиц был поднят еще в проекте УК Франции 1934 г.

Статья 121-2 УК Франции указывает, что ответственность юридического лица не исключает ответственности физического лица, «исполнителя или соучастника тех же самых действий».

227

Глава 6. Наказание в уголовном праве зарубежных государств

В Кодексе содержится специальная система наказаний для юридических лиц. В первую очередь им могут быть назначены штрафы. Максимальный размер штрафа, применяемого к юридическим лицам, равен пятикратному размеру штрафа, предусмотренному для физических лиц законом, наказывающим преступное деяние. В отношении юридического лица преступление или проступок могут быть наказаны одним или несколькими такими наказаниями, как прекращение деятельности; бессрочное или сроком не более пяти лет запрещение осуществлять прямо или косвенно один из видов профессиональной или общественной деятельности; помещение под судебный надзор сроком не более пяти лет; бессрочное или сроком не более пяти лет исключение из участия в уговорах, заключаемых от имени государства; бессрочное или сроком не более пяти лет запрещение обращаться с публичным призывом к размещению вкладов или ценных бумаг и др. Кроме того, может быть также назначена конфискация вещи, которая служила или была предназначена для совершения преступного деяния, или вещи, которая получена в результате преступного деяния, и афиширование или распространение вынесенного приговора либо в печати, либо любым другим способом аудио-, видеосообщения.

Источниками уголовного права Германии являются Конституция ФРГ 1949 г., Уголовный кодекс 1871 г. в редакции 1987 г., специальные федеральные уголовные законы, уголовное законодательство земель, иностранное уголовное законодательство. Так как ФРГ является федерацией земель, то для нее характерен дуализм уголовного законодательства. Соотношение между федеральным уголовным законодательством и уголовным законодательством земель основано на формуле, введенной еще Веймарской конституцией: «Имперское право ломает право земель». В той области уголовного права, которая не урегулирована федеральным законодательством, правовые нормы земель являются основным источником. Согласно примечанию к ст. 72 Конституции ФРГ установление того, существует ли необходимость в регулировании какого-либо вопроса федеральным законодательством, зависит от решения самого федерального законодателя.

Кодификация Уголовного кодекса не является полной. Помимо кодекса существует так называемое дополнительное уголовное право, которое охватывает около 1000 разных законов, из них примерно 30 – главные дополнительные законы. Среди них, например, Закон об отправлении правосудия по делам молодежи от 4 августа 1953 г. с последующими изменениями. Он применяется в отношении лиц в возрасте от 14 до 18 лет и в отношении лиц, которые не достигли к моменту совершения преступления 21 года, и содержит нормы уголовного, уго-

228

§ 1. Наказание в уголовном праве романо-германской правовой семьи

ловно-исполнительного, уголовно-процессуального права. Важным дополнительным законом является Закон о нарушениях общественного порядка от 24 мая 1968 г. Он построен по типу кодекса, имеет общую часть, в которой дается понятие нарушения общественного порядка, определены санкции, сроки давности. В последние годы было принято немало законов, направленных на формирование уголовного законодательства Германии. Так, Законом от 15 июля 1992 г. о борьбе с нелегальной торговлей наркотиками и другими формами проявления организованной преступности система наказаний была дополнена новым видом – имущественным штрафом.

Понятия наказания и целей наказания в УК ФРГ отсутствуют. Наказание рассматривается в разд. 3 УК ФРГ, который называется «Правовые последствия деяния». К этим последствиям помимо наказания отнесены меры исправления и безопасности.

Смертная казнь на основании Конституции ФРГ не применяется. До 1 апреля 1970 г. лишение свободы предусматривалось в виде каторжной тюрьмы, тюрьмы, заключения под стражу или ареста. После принятия первого Закона о реформе уголовного права существует два вида лишения свободы: пожизненное и на определенный срок. Лишение свободы на определенный срок устанавливается от одного

месяца до 15 лет.

Кроме лишения свободы, основным видом наказания является денежный штраф. Он назначается в дневных ставках (максимум до 360 полных дневных ставок).

Законом 1992 г. о борьбе с нелегальной торговлей наркотиками и другими формами проявления организованной преступности был введен имущественный штраф. Имущественный штраф может быть назначен только наряду с пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок не менее двух лет. Имущественный штраф заключается в уплате денежной суммы, размер которой ограничивается стоимостью имущества лица.

ВУК ФРГ содержатся дополнительное наказание (запрещение управлять транспортным средством) и дополнительные последствия (лишение права занимать определенные должности и т.д.).

Уголовный закон детально регламентирует правила назначения наказания. Особо закон учитывает поведение виновного после совершения преступления и его отношения с потерпевшим. Так, § 46а УК ФРГ посвящен компенсации и возмещению вреда.

ВФРГ есть и такой институт, как условная отсрочка назначения наказания, который применяется в случаях осуждения к наказанию

ввиде лишения свободы на срок, как правило, не более чем на один

229

Глава 6. Наказание в уголовном праве зарубежных государств

год. Специфическим институтом являются меры безопасности и исправления, которые делятся на две группы: 1) связанные с лишением свободы; 2) не связанные с лишением свободы.

В УК ФРГ закреплены и нормы уголовно-процессуального характера. Так, гл. 7 разд. 3 называется «Конфискация имущества и изъятие предметов преступления». Суд назначает конфискацию, если совершено противоправное деяние и исполнитель или соучастник получили какую-либо имущественную выгоду от него. Раздел 4 УК ФРГ включает такие вопросы, как жалобы по делам частного обвинения, разрешение на уголовное преследование, требование уголовного преследования.

Одним из самых новых уголовных кодексов западноевропейских стран является УК Испании, принятый 23 ноября 1995 г. и вступивший в силу с 24 мая 1996 г. Российские ученые подчеркивают, что в новом УК Испании нашли четкое юридическое воплощение многие современные гуманистические и демократические тенденции в развитии уголовного права1. В новом испанском Кодексе закреплены такие положения, которые во многих странах остаются за пределами законодательного регулирования.

Понятие наказания и его целей отсутствуют. По своему характеру, продолжительности наказания делятся на строгие, менее строгие и небольшие. Все эти наказания варьируются фактически в трех видах – лишение свободы, лишение определенных прав и штраф. Смертная казнь не предусматривается. Наказаниями в виде лишения свободы являются тюремное заключение, арест на выходные дни и личная ответственность за неуплату штрафа.

Тюремное заключение назначается на срок от шести месяцев до 20 лет, а в случае сложения наказаний по совокупности преступлений – до 25 или 30 лет.

Одним из видов наказания является арест на выходные дни, он назначается на 36 часов (максимум – на 24 выходных дня). Арест проходит в исправительном учреждении, максимально близком к месту жительства арестанта, в котором есть места по субботам и воскресеньям.

Аналогом такому российскому наказанию, как обязательные работы, выступают работы на пользу общества. Заслуживает внимания то, что они не могут назначаться без согласия осужденного.

Распространенным видом наказания является штраф. Он назначается, кроме случаев, специально предусмотренных законом, по системе дневных ставок. Минимальный размер – заработок за пять дней

1  См.: Кузнецова Н.Ф., Решетников Ф.М. Уголовный кодекс Испании. М.: ЗЕРЦАЛО, 1998. С. 7.

230

§1. Наказание в уголовном праве романо-германской правовой семьи

имаксимальный – за два года. Если осужденный не оплатил добровольно или посредством принуждения назначенный штраф, он несет личную ответственность в виде лишения свободы на один день за каждые две неуплаченные ежедневные квоты, что может проходить в виде ареста на выходные дни. С согласия осужденного суд может в этом случае назначить работы на пользу общества.

Вслучае неуплаты штрафа, размер которого пропорционален причиненному ущербу, суд выносит решение о личной ответственности осужденного. При этом срок лишения свободы не может быть больше одного года.

Уголовный кодекс Испании детально регулирует вопросы назначения наказания. Он выделяет как общие правила назначения наказаний, так и специальные правила. Отдельная глава посвящена мерам, заменяющим исполнение наказаний в виде лишения свободы.

Так же, как и в других европейских кодексах, выделяются меры безопасности и определяется порядок их исполнения.

К романо-германской правовой семьи принадлежит и крошечное государство в 40 км от Адриатического побережья северной Италии – Республика Сан-Марино. Уголовный кодекс этого государства называют образцом законодательной техники континентального типа: «Одним из достижений правовой культуры Республики Сан-Марино, которым по праву могут гордиться современные народы, является действующий Уголовный кодекс, вступивший в силу 1 января 1975 г.»1. Этот Кодекс примечателен еще и тем, что он принят в государстве, которое считается образцом старейшей демократии Европы, так как оно ни разу не меняло республиканскую форму правления за почти тысячелетнюю историю. В этом Кодексе достаточно ярко воплощены черты романо-германской правовой системы. Так, в ст. 2 УК Сан-Марино прямо указано на запрет судебного прецедента. При осуществлении юрисдикции судья должен ограничиваться толкованием закона в отношении рассматриваемого случая и не может принимать решения общего характера. Вынесенные им приговоры не являются обязательными при принятии решения по другим случаям (ст. 2 УК Сан-Марино).

ВУК Сан-Марино, так же как и в других законах данной правовой системы, понятия наказания и его целей отсутствуют. Но положения о видах наказания различаются определенным своеобразием. Система наказаний носит чрезвычайно детализированный характер. В ст. 80 УК Сан-Марино закреплено шесть видов наказаний, расположенных в порядке убывания строгости: тюремное заключение, ли-

1  Максимов С.В. Уголовный кодекс Республики Сан-Марино. СПб., 2002. С. 12.

231

Глава 6. Наказание в уголовном праве зарубежных государств

шение прав, арест, денежный штраф, поденный штраф, судебное порицание (подобно тому, как в УК РСФСР 1960 г. было общественное порицание). Каждое из наказаний, кроме судебного порицания, делится еще на несколько степеней. Например, тюремное заключение – на восемь (от трех месяцев до 35 лет). При этом в нормах статей Особенной части отсутствуют санкции, а только указывается вид наказания и его степень. Так, простое убийство (ч. 1 ст. 150) подлежит наказанию в виде тюремного заключения седьмой степени и лишению прав четвертой степени.

Законодатель, помимо наказания, выделяет меры безопасности с задержанием лица и без задержания лица и определяет возможность назначения совокупности наказаний и мер безопасности.

ВУК Польши 1997 г. меры уголовной ответственности включают наказание (шесть видов) и уголовно-правовые меры (восемь видов).

Кнаказаниям отнесены: штраф, ограничение свободы, лишение свободы, лишение свободы на срок в 25 лет, пожизненное лишение свободы, воинский арест (для военнослужащих); к уголовно-правовым мерам – лишение публичных прав, денежная компенсация, денежная выплата, доведение приговора до публичного сведения и др. Фактически эти меры представляют дополнительные наказания. Конфискация предусматривается ст. 44, но она касается только предметов, которые непосредственно связаны с преступлением, если эти предметы не подлежат возврату потерпевшему или иному лицу.

Врамках романо-германской правовой семьи в последнее время выделяют североевропейскую региональную уголовно-правовую модель (Норвегия, Швеция, Дания, Исландия, Финляндия)1. Исторически эта часть Европы была обособлена, и в Средние века Дания, Швеция и Норвегия составляли единую Кальмарскую унию, имели единую правовую систему. Зарубежные ученые относят право Скандинавских стран к самостоятельной правовой системе, получившей название «северная правовая семья»2.

Яркая особенность уголовного права Скандинавских стран – это традиционная мягкость и гуманизм системы наказаний. При этом надо иметь в виду, что в данных странах отмечается высокий уровень регистрируемых преступлений (следовательно, низкий уровень скрытых и неучтенных преступлений). В Швеции число полицейских на 100 000 населения в 4,5 раза меньше, чем в России, а они «обслужи-

1  См.: Ведерникова О.Н. Современные уголовно-правовые системы: типы, модели, характеристика // Государство и право. 2004. № 4. С. 71.

2  См.: Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Основы. В 2 т. Т. 1 Пер. с нем. М., 2000. С. 413–426.

232

§ 1. Наказание в уголовном праве романо-германской правовой семьи

вали» в 6,5 раз больше учтенных преступлений, чем в России (в 1994 г. в Швеции регистрировалось 12 000 преступлений на 100 000 населения, а в России – 1800)1.

Основными наказаниями по УК Дании 1930 г. являются тюремное заключение, простое заключение под стражу и штраф. За период с 1866 по 1933 г. было вынесено 70 приговоров к смертной казни, из них только 4 были приведены в исполнение, а последний – в 1892 г.2

ВГолландии смертные приговоры не выносились с 1860 г. В УК Голландии, самом старом из уголовных законов этой группы стран, вступившем в силу 1 сентября 1886 г., также закреплено три основных вида наказания.

Идеи либерализации наказаний и ресоциализации осужденных нашли отражение и в появлении новых видов наказаний. В 1992 г. в УК Швеции был введен такой вид наказания, как общественные работы, а в 1994 г. – арест с электронным наблюдением. Осужденные находятся дома под электронным присмотром в течение суток (на срок до двух месяцев).

Следующей особенностью уголовно-правовой системы Скандинавских стран выступает широкая возможность для судейского усмотрения. В УК Голландии существует система общих минимальных наказаний и особых минимальных наказаний. По мнению специалистов, такие положения позволяли судьям принимать во внимание смягчающие обстоятельства, служили доказательством большой веры в судебную власть3.

ВДании пределы судейского усмотрения представлены столь широко, что УК Дании 1930 г. допускает применение закона по аналогии.

ВСкандинавских странах существует и уголовная ответственность юридических лиц. В Голландии она была впервые введена в 1950 г. частично за экономические преступления и в 1976 г. распространена и на иные деяния. В УК Швеции закреплена корпоративная ответственность. Она несколько отличается от уголовной ответственности юридических лиц. Субъектами преступлений являются физические лица, которые представляют ту или иную фирму. За преступления, совершенные при осуществлении коммерческой деятельности, возлагается обязанность заплатить корпоративный штраф, который значительно больше обычного штрафа.

1  См.: Лунеев В.В. Тенденции современной преступности и борьбы с ней в России // Государство и право. 2004. № 1. С. 16.

2  См.: Беляев С.С. Уголовный кодекс Дании. СПб., 2001. С. 9. 3  См.: Уголовный кодекс Голландии. СПб., 2001. С. 51.

233

Глава 6. Наказание в уголовном праве зарубежных государств

Особое место занимает уголовное право Японии. Кодификация современного японского права началась во второй половине XIX в. после буржуазной революции 1867–1868 гг. В этот период были приняты уголовные кодексы 1870 г. и 1882 г. Последний ориентировался на УК Франции 1810 г. и отражал демократические тенденции в развитии уголовного права. Однако в дальнейшем военные направления в японской политике усиливались и в 1907 г. был принят еще один Уголовный кодекс, который в определенной степени был близок уже не французскому, а УК Германии. Этот Кодекс с многочисленными изменениями действует и до сих пор.

Кроме того, существует более 30 специальных уголовных законов: Закон о преступлениях, Закон о пресечении подрывной деятельности, Закон о пресечении проституции и др. В иных законах также содержатся нормы уголовно-правового характера: в Законе о предупреждении загрязнения воздуха, Законе о государственных служащих, Антимонопольном законе; законодательстве о дорожно-транспорт- ном движении и т.п.

Япония отличается от многих стран относительно низким уровнем преступности. Коэффициент преступности в Японии в 1995 г. равнялся 1940, что в несколько раз меньше аналогичных показателей Европы

иСША. В 1996 г. прирост преступности составил 1% в год, в 1997 г. – 2%, а в 1999 г. зарегистрировано 2 165 626 преступлений1.

По мнению ученых, динамика роста преступности, отсутствие скачков статистических показателей свидетельствуют о подконтрольности этих изменений и успешном противодействии росту мерами уголовной политики в Японии2.

Уголовный кодекс Японии представляет широкую возможность для судейского усмотрения. В Кодексе не даны понятия задач Уголовного кодекса, не раскрыты принципы уголовного права, не дается не только понятие преступления, но и не приводится классификация преступлений по степени тяжести. Многие положения, имеющие отношение к Общей части уголовного права, содержатся в Конституции Японии

ииных источниках. Одним из таких источников, например, является соглашение о статусе американских войск в Японии.

Вообще, положения, касающиеся института преступления, в Кодексе занимают очень мало места. Нет понятия соучастия, неоконченного преступления. Более тщательно регулируются вопросы наказа-

1  См.: Морозов Н.А. Преступность и борьба с ней в Японии. СПб.: Юрид. центр Пресс, 2003. С. 21.

2  См. там же. С. 24.

234

§ 1. Наказание в уголовном праве романо-германской правовой семьи

ния: ст. 9 «Виды наказания» называет перечень наказаний (смертная казнь, лишение свободы с принудительным трудом, лишение свободы без принудительного труда, штраф, уголовный арест и малый штраф; дополнительным наказанием является конфискация).

Смертная казнь приводится в исполнение в тюрьме путем повешения. В последние годы выносится менее 10 смертных приговоров в год.

Лишение свободы с принудительным трудом может быть срочным и бессрочным. Срочное устанавливается на срок от одного месяца до пятнадцати лет. Осужденный содержится в тюрьме и обязан трудиться.

Штраф и малый штраф различаются размерами. Тот, кто не может полностью уплатить штраф, подвергается содержанию в работном доме на срок от одного дня до двух лет. Малый штраф устанавливается от 1000 до 10 000 иен, а штраф – свыше 10 000 иен. Если назначены вместе несколько штрафов или вместе штраф и малый штраф, то срок содержания за неуплату не должен превышать трех лет.

Конфискации подлежат следующие предметы (ст. 19):

1)предмет, который является образующим элементом преступления;

2)предмет, который был употреблен при совершении преступления или назначался для этого;

3)предмет, который появился в результате преступления или был получен на основании преступления, либо был получен как вознаграждение за преступление;

4)предмет, полученный в обмен на предмет, названный в предыдущем пункте.

После статей, посвященных наказанию, отсрочке исполнения наказания, условного освобождения, давности, помещены нормы о правомерной обороне, крайне необходимых действиях, умысле, неосторожности, ошибке. Кодекс не отличается логичностью. Так, в ст. 41 (в середине УК) указано, что действие, совершенное лицом, не достигшим возраста 14 лет, ненаказуемо; ст. 42 посвящена совсем другому вопросу – явке с повинной и признанию в совершенном преступлении.

Повторное (рецидивное) преступление связывается с осуждением

клишению свободы с принудительным трудом. В ст. 72 УК Японии очень интересно определена последовательность усиления и смягчения наказания. Если наказание должно быть в одно и то же время усилено и смягчено, то должна быть соблюдена следующая очередность:

1)усиление вследствие повторного совершения преступления;

2)смягчение в соответствии с законом;

3)усиление ввиду совокупности преступлений;

4)смягчение по смягчающим обстоятельствам.

235

Глава 6. Наказание в уголовном праве зарубежных государств

Практика назначения наказания, по данным 1993 г., выглядит следующим образом: осуждены 1 198 699 человек. Из них к смертной казни – 7; пожизненному заключению с принудительным трудом – 27; заключению с принудительным трудом на определенный срок – 53 479; заключению без принудительного труда на определенный срок – 2894; уголовному штрафу – 1 137 937; уголовному аресту – 51; малому уголовному штрафу – 4304. При этом приговоренные к заключению на определенный срок без принудительного труда в 93,2% случаев были осуждены условно; а с принудительным трудом – в 59,4% случаев1.

Уголовное право латиноамериканских стран в целом принадлежит к романо-германской правовой семье, но имеет собственные национальные особенности. Уголовные кодексы ориентированы на уголовные кодексы европейских государств, принятых в XIX в. Первый Уголовный кодекс в Латинской Америке был принят в Бразилии в 1830 г. под влиянием УК Наполеона 1810 г. Сейчас в Бразилии действует УК 1940 г.

Уголовный кодекс Мексики 1931 г. находится под влиянием испанского уголовного закона.

Одним из наиболее старых действующих уголовных законов является УК Аргентины, принятый в 1921 г. На формирование уголовного законодательства Аргентины оказало влияние испанское законодательство, а также итальянское и германское2.

Общая часть уголовного кодекса имеет своеобразную систему. Раздел I, состоящий всего из четырех статей, говорит о применении уголовного закона. Раздел II называется «О наказаниях», в котором ст. 5 устанавливает следующие виды наказаний: каторжные работы (пожизненные и ограниченные по сроку), тюремное заключение (пожизненное или ограниченное по сроку), штраф, поражение в правах. В ст. 11 УК Аргентины фиксируется, что средства, полученные в результате выполнения работы лицами, приговоренными к каторжным работам или заключению в тюрьме, должны одновременно направляться на следующие цели:

1)возмещение ущерба, нанесенного в результате совершения преступления, если он не мог быть компенсирован другими средствами;

2)возмещение расходов на питание заключенных;

3)возмещение других расходов, которые может вызвать пребывание осужденных в местах заключения;

1  См.: Уголовное право зарубежных государств. Общая часть / Под ред. и с предисл. И.Д. Козочкина. М., 2001. С. 491.

2  См.: Уголовный кодекс Аргентины. СПб., 2003. С. 14.

236