Происхождение государства и права

Государство в своей деятельности осуществляет две основные функции:

а) организацию выполнения предписаний правовых норм, позитивное регулирование посредством индивидуальных актов;

б) охрану и защиту права от нарушения.

Оперативно-исполнительная форма применения права – это властная оперативная деятельность государственных органов по реализации предписаний норм права путем создания, изменения или прекращения конкретных правоотношений на основе норм права.

Правоохранительная деятельность – это деятельность компетентных органов по охране норм права от каких бы то ни было нарушений.

Цель правоохраны – контроль за соответствием деятельности субъектов права юридическим предписаниям, Применение права как особая форма реализации отличается от соблюдения, исполнения и использования рядом характерных черт.

Во-первых, по своей сущности применение права выступает как организующая властная деятельность государства, посредством которой упорядочивается общественная жизнь путем установления четких организационных начал взаимоотношений между различными субъектами общественных отношений, сосредоточения решения определенных вопросов в руках компетентных органов.

Во-вторых, применение права осуществляется всегда в рамках конкретных правовых отношений, получивших в специальной литературе название правоприменительных отношений. Правовое положение участников в подобных правоотношениях различно.

В-третьих, правоприменительная деятельность осуществляется в особых, установленных процессуальным законом формах.

В-четвертых, применение права как самостоятельная форма реализации – сложная,

поскольку ее осуществление проявляется в сочетании с иными формами реализации

(исполнением, соблюдением, использованием) и во взаимном проникновении друг в друга.

В-пятых, применение права – это не одноактное действие, а определенный процесс,

имеющий начало и окончание и состоящий из ряда последовательных стадий реализации права

В - шестых, применение права сопровождается всегда вынесением индивидуального правового акта , исходящего от субъекта правоприменения.

Необходимость применения права в определенных сферах общественных отношений диктуется природой и характером этих отношений.

В частности:

а) когда правоотношение не может появиться без властного веления государственного органа или должностного лица б) когда возникает спор о праве и стороны сами не могут прийти к согласованному

решению или существует препятствие для реализации субъективных прав и юридических обязанностей;

в) когда требуется официально установить наличие или отсутствие конкретных фактов и признать их юридически значимыми. Только в судебном порядке, например, можно признать гражданина умершим или безвестно отсутствующим;

г) когда общественное отношение в силу его особой социальной или личной значимости должно пройти контроль со стороны соответствующих органов государства с целью проверки его правильности и законности;

д) когда совершено правонарушение и лицо привлекается к юридической ответственности.

65.Основные стадии процесса применения норм права Правоприменение - сложная последовательная деятельность, осуществляемая в рамках нескольких этапов, стадий. М. выделить три основные стадии правоприменительного

процесса: 1)установление фактической основы дела; 2)установление юридической основы дела; 3)решение дела.

На первой стадии устанавливается объективная истина по делу. Ведь правоприменение будет обоснованным только тогда, когда фактические обстоятельства проанализированы с достаточной полнотой и достоверностью. По сути, здесь речь идет о сборе всей юридически значимой информации, относящейся к конкретному делу.

На второй стадии правоприменитель выбирает отрасль, институт и норму права,

регулирующие данное общественное отношение проверяет подлинность текста норм

права, их пределы действия во времени, в пространстве и по кругу лиц, уясняет смысл и содержание юридических предписаний, квалифицирует деяние.

На третьей стадии принимается решение и выносится правоприменительный акт. Именно в рамках данного этапа правоприменительного процесса решается судьба этого дела и от того, какие выводы будут сформулированы в ходе решения, зависит дальнейшее развитие правоотношений.

Установление фактической и установление юридической основы дела выступают как бы подготовительными стадиями применения норм права. Принятие решения является завершающей и вместе с тем основной стадией.

После этого решение должно быть испол­нено и конкретное общественное отношение реально урегули­ровано.

66.Акты применения норм права: понятие, особенности, виды Акт применения права - это индивидуальное, государственно-властное веление,

вынесенное в результате решения юридического дела.

В целом основные признаки правоприменительных актов и их отличия от иных правовых актов уже были рассмотрены в первом вопросе данной темы.

Обобщив сказанное, можно указать следующие характеристики актов применения права:

-принимаются компетентными органами государства, должностными лицами и уполномоченными общественными организациями;

-носят государственно-властный (обязательный) характер;

-индивидуализируют нормы права применительно к конкретным ситуациям и лицам;

-имеют, как правило, документальную форму;

-выступают юридическими фактами, т.е. влекут возникновение, изменение или прекращение правоотношений.

Примерами актов применения права служат решения и приговоры суда, приказы администрации предприятий, учреждений, организаций (например, приказ об увольнении,

приказ об отчислении студента) и т.д.

Виды правоприменительных актов По субъектам правоприменения:- акты органов законодательной власти;- акты органов

исполнительной власти;- акты органов правосудия;- акты контрольно-надзорных органов.

По отраслевой принадлежности:- акты применения норм уголовного права;- акты применения норм гражданского права;- акты применения норм других отраслей.

По функциональному признаку:- правонаделительные;- правообеспечительные;-

акты-регламентаторы.

По наименованию:- приказы;- постановления;- указания;- представления;- резолюции;

-указы Президента о награждении, о помиловании;- протоколы;- решения;- разрешения;

-предупреждения;- предписания;- приговоры.

По способу принятия:

- коллегиальные - единоначальные

67.Пробелы в праве. Применение норм права по аналогии Пробел в праве — это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм. Важно учитывать два условия пробельности:

1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования; 2)должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства. Существуют объективные и субъективные причины пробелов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться. Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права. Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона — это решение конкретного юридического дела правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.

Аналогия права — это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда,

когда нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение приобретают принципы права (справедливость, равенство перед законом и т.п.), которые, как правило,

устанавливаются в конституции. Поэтому правоприменитель, ориентируясь во многом на собственное правосознание и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конст-ные статьи. В уг и адм праве аналогия исключается.

68.Толкование норм права: понятие и необходимость Толкование норм права — это деятельность, направленная на выявление содержания юридических норм.

Прежде чем применить ту или иную норму права, надо уяснить ее подлинный смысл, а в некоторых случаях и разъяснить. Толкование права – это сложная и многогранная деятельность различных субъектов, представляющая собой интеллектуальный процесс,

направленный на познание и разъяснение смысла правовых норм.

Первая часть этой деятельности – уяснение. Оно характеризует гносеологическую природу толкования, направленного на познание права. Толкование-уяснение выступает как внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта,

применяющего норму права. Это уяснение для себя и внутри себя, поэтому оно не имеет внешних форм выражения.

Толкование фактически осуществляется не только по отношению к праву, нормативным актам, но и по отношению к другим юридическим актам, например применению права.

В ходе уяснения интерпретатор использует различные способы и приемы толкования,

которые обеспечивают процесс познания. Здесь используются грамматический,

логический, историко-политический и систематический способы толкования.

Уяснение является необходимым условием реализации права во всех формах: при соблюдении, исполнении и использовании. Оно всегда предшествует разъяснению.

Разъяснение – вторая часть единого процесса толкования права. Оно не всегда следует за уяснением, однако является продолжением мыслительной деятельности на первом этапе.

Эта сторона деятельности по толкованию адресована уже не себе, как при уяснении, а

другим участникам отношений.

При разъяснении объективируются результаты первой части процесса. Такая объективизация находит свое выражение в письменной форме: официальный акт,

документ, правовой акт – либо в устной:

совет, рекомендация.

Таким образом, разъяснение норм права есть не что иное, как объяснение и изложение смысла государственной воли, выраженной в нормативно-правовых актах.

Уяснение и разъяснение представляют собой две диалектически взаимосвязанные стороны процесса толкования, в котором используются различные способы и приемы познания и объяснения правовых норм.

В связи со сказанным возникает вопрос: чем же вызвана необходимость толкования права? На это имеются как объективные, так и субъективные причины.

1. Нормы права, содержащиеся в нормативных актах, выражаются посредством слов,

предложений, формулировок; чтобы понять их смысл и значение, логическую связь между ними, необходима мыслительная деятельность.

2. В нормативных актах воля государства выражена через средства и приемы юридической техники: специфическую терминологию, юридические конструкции,

систему отсылок.

3.Правовые нормы как общеобязательные правила поведения имеют особую форму выражения, характеризуются абстрактностью.

4.Толкование вызывается несовершенством и неадекватным использованием законодательной техники, отсутствием ясного, точного, ! понятного языка нормативного акта, поэтому некоторые формулировки получаются расплывчатыми, а иногда и двусмысленными.

5.Нормы права способны регулировать общественные отношения лишь во взаимосвязи друг с другом, в системе – действие одной нормы неизбежно вызывает действие другой.

Чтобы понять истинный смысл правовой нормы, необходимо отыскать другие, которые будут применяться вместе с ней.

69.Виды толкования по субъектам Толкование права - это деятельность государственных органов, должностных лиц,

граждан и их объединений, направленная на раскрытие истинного смысла юридических норм в соответствии с заключённой в них волей правотворческого субъекта. Толкование права является неотъемлемым элементом правоприменительной деятельности.

Толкование права абсолютно необходимо в силу того, что все нормы права в большей или меньшей степени имеют общий, абстрактный характер; а также в силу наличия специальной терминологии, ошибок законодателя, не сумевшего достаточно чётко и ясно выразить свою мысль. Как особый вид деятельности толкование права складывается из двух частей: 1) уяснение смысла правовой нормы - процесс получения толкующим

истинного знания о норме права «для себя»; 2) разъяснение смысла правовой нормы -

процесс выработки толкующим пояснений и рекомендаций, содержащих точный смысл нормы права, установленный в процессе уяснения. Виды толкования права по субъектам.

В зависимости от субъектов толкование права делится на два основных вида:

официальное; неофициальное. Официальное толкование даётся специально уполномоченными на это государственными органами и является обязательным в процессе применения толкуемых норм права. В свою очередь оно делится на: а)

нормативное; б) казуальное. Нормативное толкование является обязательным для всех случаев применения толкуемой нормы. Главная задача нормативного толкования -

добиться единообразного понимания норм права и единства в практике их применения.

Нормативное толкование также бывает двух видов: аутентичное - осуществляется тем же органом который издал нормативный акт; легальное - осуществляется специально уполномоченным органом, не издававшим нормативный акт; особое значение здесь имею акты толкования ВС, КС и ВАС РФ. Казуальное толкование даётся в процессе рассмотрения конкретного дела и является обязательным только по отношению к этому делу. Например, толкование судьи в судебном разбирательстве. Неофициальное толкование даётся негосударственными организациями и частными лицами и не имеет юридической силы. Выделяют три вида неофициального толкования. Обыденное толкование - осуществляется лицами, не имеющими специальных юридических знаний, в

обыден ной жизни, как правило, в связи с юридически значимой для них ситуации.

Профессиональное - осуществляется специалистами в юридической сфере (адвокатами,

следователями, юрисконсультами), как правило, в связи с решением определённых дел.

Доктринальное (научное) толкование - осуществляется юристами-учёными, имеет особую форму, как правило, в виде комментариев к действующему законодательству, а также научных статей, брошюр, монографий. Толкование права по объёму. В зависимости от соотношения текста нормы права, её буквального смысла и истинного содержания (в

зависимости от объёма) различают три вида толкования. 1) Буквальное толкование – когда текст нормы права, её буквальный смысл полностью совпадает с истинным содержанием.

Это наиболее распространённый и приемлемый вид толкования. Он означает, что законодателю удалось чётко выразить свою волю. 2) Ограничительное толкование – когда истинный смысл нормы права уже её текстуального выражения, буквального смысла. (К.

РФ говорится, что граждане РФ имеют право участвовать в отправлении правосудия. На самом деле, в отправлении правосудия участвуют не все граждане, а только взрослые и дееспособные. 3) Расширительное толкование - когда истинный смысл нормы права шире её текстуального выражения, буквального смысла.

70.Способы и объем толкования правовых норм Способы толкования - это совокупность приемов и средств, направленных на установление содержания правовых норм.

Толкование - уяснение достигается при помощи определенных способов:

грамматического (филологического); логического; систематического; историко-

политического; специально-юридического; функционального.

1.Грамматический состоит прежде всего в определении смысла отдельных слов,

установлении лексической связи между ними (языковые средства, правила грамматики,

орфографии).

2.Логический (законы и правила логики)

3.Историко-политический (толкование с помощью анализа конкретных исторических и политических условий) состоит в выяснении общественных условий, экон, соц, полит и иных факторов, вызвавших к жизни данную правовую норму, а .т. анализе целей и задач,

которые решает государство посредством введения ее в действие.

4.Систематический способ предполагает сопоставление правовой нормы с иными нормами данной отрасли права, а.т. с нормами других отраслей, регулирующих это общественное отношение, место и роль конкретного правила поведения в системе права.

5.Идеологический (толкование с помощью установления целей принятия «НА»);

6.Телеологический – толкование с помощью раскрытия содержания терминов,

используемых в законодательстве.

7. Специально-юридический (толкование с помощью раскрытия содержания юридических терминов, используемых законодательством).

Результаты толкования м.б. различными в зависимости от соотношения текста и действительного содержания юридических норм.

Исходя из этого соотношения различают три вида толкования:

1)буквальное (возможно тогда, когда действительный смысл права и ее текстуальное

выражение совпадают);

2)ограничительное (применяется тогда, когда действительный нормы права уже ее текстуального выражения);

3)распространительное (применяется тогда, когда действительный смысл нормы права шире ее текстуального выражения).

71.Акты толкования права: понятие, особенности, виды

Акт толкования права - такой правовой акт, который состоит в разъяснение смысла

юридических норм.

Особенности актов толкования права:

1)представляют собой разъяснение смысла юридических норм;

2)содержат конкретизирующие, а не нормативные предписания;

3)не имеют самостоятельного значения и действуют в единстве с теми нормами, которые толкуют;

4)не являются формой и источником права.

В юридической литературе различают следующие виды актов толкования права:

1) в зависимости от типов официального толкования - Официальное толкование бывает нормативным (распространяется на большой круг лиц и случаев) и казуальным

(обязательно только для данного конкретного случая). В свою очередь нормативное толкование классифицируется на: аутентичное (дается тем же органом, который издал нормативный акт) и легальное (исходит от уполномоченных на то субъектов).

2)от органов, дающих толкование, - на акты ОГВ, управления, судебных и прокурор­ских органов и т.п.;

3)от предмета правового регулирования - на акты толкования уголовного права,

административного, граждан­ского и т.д.;

4)от характера - на материальные и процессуальные акты;

5)от формы — на указы, постановления, приказы, инструкции и т.п.;

6)от юридической природы различают интерпретационные акты правотворчества и интерпретационные акты правоприменения.

72.Юридическая практика ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРАКТИКА - деятельность,по изданию, толкованию и реализации

юридических предписаний в единстве с накопленным социально-правовым опытом. В

зависимости от характера, способов преобразования общественных отношений нужно различать право-творческую, правоприменительную, распорядительную,

интерпретационную и другие типы Ю.п., а по субъектам - законодательную, судебную,

следственную, нотариальную и др.

В процессе правотворческой практики формируются нормативно-правовые способы

(нормы, принципы и т.п.) воздействия на общественную жизнь. Правоприменительная практика представляет собой единство властной деятельности компетентных органов,

направленной на вынесение индивидуально-конкретных предписаний, и выработанного в ходе такой деятельности правового опыта. Распорядительная практика складывается из распорядительной деятельности управомо-ченных на то субъектов и накопленного в процессе этой деятельности юридического опыта. Суть интерпретационной практики выражается в формулируемых правовых разъяснениях и правоположениях.

В функциональном аспекте можно выделить правоконкретизирую-щую, контрольную,

правосистематизирующую и иные типы практики. Особенность этих типов заключается в том, что изменения общественных отношений возможны здесь с помощью правотворческих, право-применительных, распорядительных и праворазъяснительных средств и способов.

Любой вид юридической практики можно подразделить на определенные виды и подвиды. Так, в правоприменительной практике (тип) различают оперативно-

исполнительную и юрисдикционную (виды), а последняя в свою очередь подразделяется на превентивную, карательную и др. (подвиды).

По субъектам юридическая практика разграничивается, как правило, на законодательную,

судебную, следственную, нотариальную и др. По этому же критерию возможна и более детальная классификация. Так, к судебной относится практика Верховного Суда РФ,

областных, городских, районных судов. А приняв за основание классификации объекты практики и категории разрешаемых дел, можно говорить о судебной практике, например по гражданским и уголовным делам.