§ 2. Частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, и иммунитет государства

С развитием международного гражданского оборота расширяется сфера участия государства в частноправовых отношениях, осложненных иностранным элементом. Соответственно практическое значение приобретают проблемы, связанные с защитой в судах государством своих прав, вытекающих из таких отношений, и судебным рассмотрением требований, предъявляемых государству его партнерами по коммерческим операциям. Решение этих проблем все' чаще обусловливается природой участия государства в таких отношениях: действует ли в этих случаях государство как суверен (jure imperii) или в качестве частного лица (jure gestionis).

В соответствии со ст. 124—126 Гражданского кодекса РФ Российская Федерация и ее субъекты участвуют во внутреннем гражданском обороте на равных началах с другими субъектами гражданского права — гражданами и юридическими ли-

да Через свои компетентные органы они на общих основа-pMMmiX могут приобретать права и нести обязанности, искать и ^^^^ечать в суде, арбитраже и третейском суде. К указанным " "гьектам гражданского права применяются нормы, опреде-

ощие участие юридических лиц в отношениях, регулируе-

х гражданским законодательством, если иное не вытекает

закона или особенностей данных субъектов.

Иностранный элемент, осложняющий в условиях между-||йародной жизни отношения гражданско-правового характера, ^Обусловливает особенности участия в них государства. Ста-гййу&я 127 ГК РФ устанавливает, что особенности ответственно-IjtcTO Российской Федерации, ее субъектов в отношениях, регу-.^ЗБаируемьгх гражданским законодательством, с участием иност-ЦВйайных граждан, юридических лиц и государств определяют-У^Йй законом об иммунитете государства и его собственности. О Цй^йбходимости принятия такого закона говорилось еще в ст. 25 |Й^ЙЙОв гражданского законодательства 1991 г., но в связи с ^Щфекращением существования СССР подготовка проекта соот-^Цёгствующего закона не была завершена. ^:^^§,•• Гражданский процессуальный кодекс РСФСР исходит из

§^1(|йщепции абсолютного иммунитета иностранного государства, |§ри этом используемый нами термин "абсолютный" условен в йАГКой же мере, в какой условно понятие "абсолютный суве-ЙЭД^нитет". Правила, касающиеся предъявления иска к иност-.ЖДОнному государству, сформулированные в ст. 433 ГПК РСФСР, МЦйпускают такой иск с согласия (точнее, лишь с согласия)

^У'¹' 'S.'^'

^Дбомпетентных органов этого государства: "Предъявление иска ^ШИностранному государству, обеспечение иска и обращение ^Щйыскания на имущество иностранного государства, находя-)|;й^ёеся в СССР, могут быть допущены лишь с согласия компе-.^1?еятнь1х органов соответствующего государства". Столь же ф^трого регламентировано в упомянутой статье Кодекса и со-^Й^юдение дипломатического иммунитета: "Аккредитованные Ц^СССР дипломатические представители иностранных госу-^Дарств и другие лица, указанные в соответствующих зако-^ййах и международных договорах СССР, подлежат юрисдик-^ЙИИ советского суда по гражданским делам лишь в пределах, ; ",| "Определяемых нормами международного права или между-'•Г;;,!; ^родными договорами СССР. В тех случаях, когда в иност--N.^ччом государстве "не обеспечивается советскому гражда-^ ;ВНну, его имуществу или представителям советского государства такая же судебйая неприкосновенность, какая... обес-:^в&яивается иностранным государствам, их имуществу или

представителям иностранных государств в СССР, Советом Министров СССР или иным управомоченным органом может быть предписано в отношении этого государства, его имущества или представителя этого государства применение ответных мероприятий".

Но как быть, если государство совершает сделки и участвует в других отношениях иначе, чем при осуществлении суверенных функций — в рамках ius gectionis, а не ius imperil'

В зарубежных странах получила распространение доктрина функционального, или ограниченного, иммунитета, суть которого состоит в том, что государство, осуществляя коммерческую, частноправовую деятельность, отказывается таким образом по вытекающим из нее требованиям от иммунитета. Эта доктрина нашла выражение в ряде зарубежных законов (США, Великобритания, Канада, Австралия, Сингапур и др.), в международных договорах (Брюссельская конвенция об унификации некоторых правил, относящихся к иммунитету государственных судов 1926 г., Европейская конвенция об иммунитете государств 1972 г.), в судебной практике некоторых стран (Италия, Германия, Австрия, Франция, Бельгия и др) В законах решаются вопросы, относящиеся к основаниям, пределам и формам отказа от иммунитета, определению понятий "государство", "коммерческая", "торговая" деятельность, требованиям из споров, в отношении которых иностранные государства не пользуются иммунитетом, порядку предоставления иммунитета от предварительных мер и исполнительных действий, компетенции органа, определяющего наличие иммунитета, процедуре вручения судебного приказа или иного документа о возбуждении процесса против иностранного государства (процессуального извещения) и др.'

' См. сб Законодательство зарубежных стран Обзорная информация Вып 2 Хлестова И. О., Швыдак Н Г. Законодательство капиталистических стран об иммунитете иностранного государства М ВНИИ советского законодательства, 1988 Касаясь истории становления теории ограниченного иммунитета, авторы обзорной информации пишут. "Впервые теория ограниченного иммунитета государства была сформулирована в проекте регламента Института международного права в 1891 г "Второе рождение" этой теории произошло после возникновения Советского государства, против которого она применялась судами буржуазных стран "Третье рождение" ее приходится на период 70—80 гг, когда в целом ряде стран были изданы законы, ограничивающие иммунитет иностранного государства" (С 2) Отмечаются различия в подходах к определению "иностранного государства", в законах не всегда проводится разграничение "между иностранным государством и его органами, с одной стороны, и самостоятельными организациями иностранного государства, являю-

Значение проблемы трудно переоценить. Речь идет об

яитетах от привлечения к участию в судопроизводстве ("гражданским делам, от предварительного обеспечения иска, > принудительного исполнения решения, от принятия прину-(тельных мер в отношении имущества, являющегося собствен-ютью государства. В законах зарубежных стран об иммуни-STiteTe иностранного государства различаются юрисдикционные ^ 1йвмунитеты и иммунитеты от предварительных мер и испол-1 дательных действий. Ряд законов (Великобритании, Канады, ."Австралии и др.) исходит из того, что согласие государства на ^ Подчинение юрисдикции иностранного суда не является со-|| гласием на применение к нему предварительных мер и испол-Ц-цительных действий.

У " '' Случаи отказа государства от иммунитета известны и оте-<| -дественной практике. В Положении о торговых представи-^ ^льствах СССР за границей', не утратившем к настоящему ^'Кфемени юридической силы, предусмотрено, что торговые /Представительства в качестве ответчика могут выступать в

^Чцимися юридическими лицами, — с другой" Законы ". исходят из весь-^К» широкого определения торговой деятельности, осуществление кото-ч", ^й влечет лишение иностранного государства права пользоваться им-¹ аунитетом" (С. 53)

•^??^ «, Представляют интерес сведения о начальном периоде развития те-^/Ории ограниченного иммунитета Р Х Фолсом, М У. Гордон, Дж А Спа-^ йогл в книге "Международные сделки" пишут о том, что национальные

'"' ^ды не спешили отходить от доктрины абсолютного суверенитета Пере-'^од от этой доктрины к доктрине ограниченного суверенитета происхо-

<,|(ИЛ поначалу в странах континентального права, "тогда как в странах ^/ Йицего права суды совершали его с большим трудом", и в этих странах

доктрина ограниченного суверенитета отчетливо закрепилась только с ^ Принятием законодательства" Применение доктрины на европейском кон-

"^^рненте связано с делами Etat du Perou v Krelmger (Бельгия, 1857 г), ^lilbrellet G. Goveruo Danese (Италия, 1883 г) "Эволюция во Франции, — ^1!в ^Продолжают авторы, — не столь очевидна, но доктрина ограниченного ^Суверенитета закрепилась и там В США нежелание судов вторгаться в

< Хюласть политики вынуждала их прислушиваться к "мнению" Госдепар-

^^мента об иммунитете вплоть до принятия в 1976 году закона об имму-./ йргетах иностранных государств, закрепившего доктрину об ограничением суверенитете в качестве правовой нормы США Англия также с тру-ДОМ переходила к доктрине ограниченного суверенитета, причем суды

' Утвердили ее в качестве нормы английского права примерно в то же ^ *ремя, когда Парламент закрепил ее в 1978 г в законе о государственном суверенитете" (Фолсом Р Х , Гордон М У., Спаногл Дж А Междуна-1 „РОДные сделки Краткий курс М Логос, 1996, Будапешт COLPI, 1996 v С. 385).

. Ведомости СССР 1989 No 14 Ст 95, Ведомости СССР 1989 № 9 Ст 218судах лишь по спорам, вытекающим из сделок и иных юридических актов, совершенных представительствами в странах пребывания, и только в тех странах, в отношении которых государство в международных договорах или путем одностороннего заявления, доведенного до сведения компетентных органов стран пребывания, выразило согласие на подчинение торгового представительства суду страны пребывания по указанным спорам. Общим для заключенных Россией (ранее — СССР) двусторонних международных договоров о поощрении и взаимной зашлите капиталовложений является правило о порядке разрешения инвестиционных споров между принимающим государством и инвестором (компетентным судом или арбитражем принимающего государства, третейским судом "ad hoc", действующим в соответствии с Арбитражным регламентом Комиссии ООН по праву международной торговли, постоянно действующим арбитражем, каковым в договорах обычно называется Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты). В некоторых договорах предусмотрена передача инвестором споров в Международный центр . по урегулированию инвестиционных споров (при условии присоединения России к Конвенции 1965 г., учредившей этот Центр).

Согласно ст. 95 и 96 Конвенции Организации Объединенных Наций по морскому праву 1982 г., вступившей в силу для Российской Федерации 11 апреля 1997 г. (СЗ РФ. 1997. № 48. Ст. 5493), полным иммунитетом от юрисдикции какого бы то ни было государства, кроме государства флага, пользуются в открытом море военные корабли, а также суда, принадлежащие государству или эксплуатируемые им и состоящие только на некоммерческой государственной службе.

О возможности отказа государства от иммунитета сказано в Федеральном законе "О соглашениях о разделе продукции'⁴. Сторонами соглашения о разделе продукции являются Российская Федерация и российские или иностранные инвесторы. В соглашениях, заключаемых с иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, может быть предусмотрен в соответствии с законодательством Российской Федерации отказ государства от судебного иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного и (или) арбитражного решения (ст. 23 Закона). Оговорка — "в соответствии с законодательством Российской Федерации" —

' СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 18.

Вращает к вопросу о необходимости принятия закона об

1унитете государства.

Правило, касающееся судебного иммунитета иностранного сударства и международных отношений, включено в АПК РФ¹. Ьедъявление в арбитражном суде иска к иностранному госу-

В'; :тву, привлечение его в качестве третьего лица к учас-i в деле, наложение ареста на имущество, принадлежащее ЭДмостранному государству и находящееся на территории Рос-Ж||ИЙСКОЙ Федерации, и принятие по отношению к нему других 'Д1|вр по обеспечению иска, обращение взыскания на это иму-

-Я^дество в порядке принудительного исполнения решения ар-ЙЩйтражного суда — все это допускается лишь с согласия ком-^рдзЕ^ентных органов соответствующего государства, если иное .ЦбЙпредусмотрено федеральными законами или международ-УЩЦ^ьияи договорами Российской Федерации (ст. 213 АПК РФ).

-ЯЙЗтсылка к федеральным законам также напоминает о пробе-ЭД^де в отечественном законодательстве. Необходимость устра-ЦФВИТЬ этот пробел вытекает и из предлагаемого в модели Граж-Щ||анского кодекса для стран СНГ положения, относящегося к |Д^[астию государства в гражданско-правовых отношениях с |§|№оСтраннь1м элементом: к таким отношениям правила разде-^рЦЮ VII части третьей модели ("Международное частное пра-ДЦЙЮ") применяются на общих основаниях, если иное не предус-

-l^ttOWipeHO законом (ст. 1214).

Е Комиссией международного права ООН подготовлены про-^|1§кты статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их ^.^(^обственности². ||й Комиссия на своем заседании, состоявшемся 4 июля

-••^frX.991 г., постановила рекомендовать Генеральной Ассамблее P'OOH созвать международную конференцию полномочных пред-^вТавителей для изучения проектов этих статей и заключения '^.Жонвенции по данному вопросу. Согласно резолюции Генераль-^ 1»ой Ассамблеи, принятой в декабре 1994 г., вопрос о созыве У этой конференции будет решен в будущем. ^ Подготовленные Комиссией международного права про-

биты статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности понимают под "государством": государство и его

Различные органы управления; составные части федератив-i Ного государства; политические подразделения государства,

Которые правомочны предпринимать действия в осуществле-

"СЗ РФ. 1995. № 19. Ст. 1709. ^Ежегодник Комиссии международного права. 1991. Т. 2, часть вторая. 1994.

ние суверенной власти государства; учреждения или институции государства и другие образования в той мере, в которой они правомочны предпринимать действия в осуществление суверенной власти государства; представителей государства, действующих в этом качестве

"Коммерческая сделка" в проектах статей означает любой коммерческий контракт или сделку о продаже товаров или о предоставлении услуг, любой контракт о займе или иную сделку финансового характера, включая любое обязательство по гарантии или компенсации в отношении любого такого займа или сделки, любой иной контракт или сделку коммерческого, промышленного, торгового или профессионального характера, за исключением трудовых договоров

Проектами предусматривается применение статей к иммунитету государства и его собственности от юрисдикции судов другого государства

Рекомендуемая литература к главе 9

Биктагирова Г. Р. Некоторые вопросы иммунитета государства на примере нового законодательства США, Англии, Австралии, Канады и Европейской конвенции о государственном иммунитете. Советский ежегодник международного права 1989—1990—1991 Санкт-Петербург' Социально-коммерческая фирма "Россия-Нева", 1992.

Богуславский М. М. Иммунитет государства М, 1962

Богуславский М. М. Международное частное право. Гл 6, 17 (§ 4) М. Международные отношения, 1994

Зевков В. П. Государство как субъект гражданских правоотношений с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей М • Фонд "Правовая культура", 1995

Морозова Н. В. Практика разрешения споров между государствами и физическими и юридическими лицами иных государств (некоторые гражданско-правовые вопросы) Советский ежегодник международного права. 1989—1990—1991 Санкт-Петербург Социально-коммерческая фирма "Россия-Нева", 1992

Ушаков Н. А. Государство в системе международно-правового регулирования М, 1997

Ушаков Н А. Юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности М Наука, 1993

фолсом Р. X., Гордон М. У., Спаногл Дж. А. Международ-де сделки. Краткий курс М Логос, 1996, Будапешт- COLPI,

996.

Хлестова И. О. Венская конвенция о дипломатических chq-дениях 1961 г • нужны ли изменения? Российский ежегодник еждународного права 1992 Санкт-Петербург Социально-ком-ерческая фирма "Россия-Нева", 1994

Хлестова И. О., Швыдак Н. Г Законодательство капиталистических стран об иммунитете иностранного государства & сб. Законодательство зарубежных стран Обзорная информа-ля. Вьш 2 М. ВНИИ советского законодательства, 1988