2.3. Свойства недостоверных заверений.

Недостоверные утверждения, сделанные до заключения договора, могут быть условно разделены на три категории.

Во- первых, это необдуманное бахвальство, которое в силу своей явной экстравагантности не должно и не может приводить к какой- либо ответственности.

Во- вторых, это преддоговорные заявления, в которые стороны не вкладывали значение, имеющее договорные последствия, но которые однако побудили сторону вступить в договорные отношения. Такие заявления и являются теми самыми заверениями (representations), не считающимися частью договора. В случае их ложности пострадавшая сторона не может рассчитывать на иск за нарушение договора, поскольку никакие договорные положения не нарушены. Однако возможен иск о возмещении убытков.

В-третьих, недостоверное заявление может оказаться и условием (term) контракта или представлять собой сопутствующую гарантию (collateral warranty), если сторона, ее предоставляющая, гарантирует ее истинность.

Второй и третий случаи иногда перекрывают друг друга, заверение может быть признано частью контракта. В таком случае пострадавшей стороне дается право выбора основания иска- либо в связи с нарушением договора, либо в связи с недостоверными заверениями.

Необходимо подчеркнуть, что недостоверное заверение (misrepresentation) представляет собой несоответствующее действительности заявление о существующем или предшествующем факте или законе, которое сделано стороной до или в момент заключения контракта, и которое побуждает другую сторону к заключению контракта.

Для того, чтобы заявление стороны было признано недостоверным заверением, необходимо соблюдение нескольких условий.

Во- первых, должно иметь место именно недостоверное заверение. То есть простое молчание не может считаться недостоверным заверением. Необходимо, чтобы было какое- то действие, заявление, фотография, хотя- бы кивок. Например, в известном деле при заключении контракта с группой Спайс Герлз суд расценил в качестве заверения действием условие о том, что участницы группы не имеют иных действующих контрактов, позволяющих покинуть группу.¹⁴

Во- вторых, частичное сокрытие фактов может представлять собой недостоверное заверение. Если сторона что-то активно делает, чтобы скрыть, например, недостатки товара, это также может быть признано недостоверным заверением.

В- третьих, если в момент заключения контракта заверение соответствовало действительности, а затем обстоятельства изменились, лицо обязано сообщить другой стороне об этом изменении.

В- четвертых, простое выражение личного мнения следует отличать от заверений. Например, мнение 21-летнего студента о том, сколько будет стоить вынести вещи из продаваемой квартиры, посчитали обычным мнением некомпетентного человека. Однако при оценке суды исследуют все обстоятельства и в том числе возможность стороны быть в курсе определённых событий, фактов.

В- пятых, хвалебные характеристики не признаются заверениями. Продавцу позволяется немного преувеличить свойства товара, поэтому утверждения, например, о том, что одеколон привлекает противоположный пол, не считаются заверением о факте. Но с другой стороны, заявление о том, что продаваемый отель имеет хорошего арендатора, при чем на самом деле отель имел финансовые проблемы, было признано заверением о факте, что повлекло расторжение контракта¹⁵.

В-шестых, по общему правилу, выражение своего мнения, предсказания и даже обещания не являются недостоверными заверениями. Однако различают обещания, которые лицо делает, рассчитывая их выполнить, и заведомо ложные обещания, которые признаются недостоверным заверениями. И если лицо покупает вещь, понимая, что у него нет денег, оно делает ложное заверение.

В-седьмых, недостоверное заверение должно быть адресовано стороне договора.

В- восьмых, недостоверное заверение должно побудить пострадавшую сторону заключить договор, должна прослеживаться связь между восприятием пострадавшей стороной недостоверного заверения и решением заключить договор.

И, наконец, в девятых, возможность получить информацию о реальном положении дел, фактах сама по себе не обязательно лишает пострадавшую сторону права на защиту. Но эта сторона должна тем не менее быть осмотрительной иначе она такое право потеряет.