Учебный год 2023-2024 / БИЛЕТЫ 2020

собственности по ст. 35 Конституции).

Защита прав и интересов предпринимателей опирается на широкий круг конституционных гарантий, большинство из которых имеет всеобщий характер и касается как предпринимателей, так и других граждан.

Так, например, такие гарантии как, право каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ч.2 ст.45 Конституции РФ), право на

судебную защиту (ст.ст. 46,47 Конституции РФ), компенсация причиненного ущерба (ст. 52 Конституции РФ) и т.д. относятся ко всем гражданам.

А что касается гарантий от недобросовестной конкуренции (ч.2 ст.34 Конституции РФ), свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств (ч.1 ст.74 Конституции РФ) и т.д. относятся непосредственно к предпринимателям.

Так, принцип свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств порой дает обязанность государства не устанавливать и не допускать установления на территории России таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств.

Из принципа же единства экономического пространства вытекает обязанность государства обеспечить создание таких предпосылок экономической деятельности, как единая денежная система, единая система банков, свободное перемещение товаров и услуг, защита капиталов на любой территории, защита конкуренции.

В Конституции РФ содержатся и другие гарантии предпринимательской деятельности. В частности, конституционные гарантии права частной собственности (ст.35) предопределяют, что никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда; принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения, право наследования гарантируется.

Защита прав предпринимателей и их охраняемых законом интересов осуществляется посредством применения надлежащей формы и способов защиты.

Из всего многообразия форм защиты прав предпринимателей обращает внимание судебная защита, где наиболее ярко конституционные гарантии защиты прав предпринимателей реализуются через защиту прав предпринимателей Конституционным Судом РФ.

Основной задачей конституционного судопроизводства, которое осуществляется в соответствии с Федеральным конституционным законом «О Конституционном Суде Российской Федерации», является определение соответствию Конституции РФ федеральных законов, нормативных правовых актов Президента РФ, Совета Федерации РФ, Государственной Думы РФ, Правительства РФ и ряда других нормативных правовых актов и документов.

Возбуждение дела в КС РФ возможно, в частности, в случаях, когда возникла необходимость проверки конституционности закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле (п. 4 ст. 125 Конституции РФ). Соответственно правом на обращение в КС РФ с индивидуальной или коллективной жалобой на нарушение конституционных прав и свобод обладают граждане, чьи права и свободы нарушаются законом, примененным или подлежащим применению в конкретном деле, и объединения граждан (ст. 96 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации»). Предприниматели также вправе обращаться в КС РФ за защитой своих прав и интересов.

Таким образом, если при рассмотрении конкретного спора в суде выявляется, что закон, предусматривающий ограничение прав предпринимателя, не соответствует Конституции РФ* предприниматель вправе обратиться в КС РФ с жалобой на нарушение его прав и свобод, поскольку суд, применяя соответствующий закон, не обеспечивает защиту прав и интересов предпринимателя, гарантированных

101

Конституцией РФ.

Положения нормативных правовых актов, признанные КС РФ неконституционными, утрачивают силу (п. 6 ст. 125 Конституции РФ). Постановление КС РФ о признании закона, примененного в конкретном деле, не соответствующим Конституции РФ, является основанием для пересмотра этого дела в установленном порядке. Постановление является окончательным, не подлежит обжалованию, вступает в силу немедленно и действует непосредственно.

80. Формы правового обеспечения предпринимательской деятельности: понятие, характеристика и особенности регулирования.

Правовая работа в сфере предпринимательства – деятельность по обеспечению прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности.

Цели:

•использование правовых средств ведения бизнеса;

•идентификация и минимизация предпринимательских рисков;

•обеспечение безопасности, защита, повышение капитализации активов компании;

•повышение стоимости бизнеса;

•развитие корпоративной культуры.

Формы правового обеспечения предпринимательской деятельности:

•осуществление правовой поддержки через собственный юридический департамент

•правовой аутсорсинг

Сейчас обсуждается введение адвокатской монополии.

Адвокатской деятельностью признается квалифицированная юридическая помощь физическим и юридическим лицам (доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими в установленном порядке статус адвоката.

По сути, норма об адвокатской монополии содержится в «Об адвокатуре»: «представителями организаций, ОГВ, ОМС в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом» => Определение Конституционного Суда РФ от 05.12.2003 N 446-О – истолковал, что могут участвовать и иные лица.

Верховный Суд РФ на вопрос о применимости положения п. 4 ст. 2 Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в части, не допускающей лиц, не являющихся адвокатами и не состоящих в штате организации, к осуществлению защиты интересов организации в гражданском судопроизводстве, разъяснил, что согласно ч. 3 ст. 123 Конституции РФ судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Данные конституционные принципы предполагают наличие одинакового объема процессуальных прав субъектов гражданских правоотношений, в том числе и по вопросу о выборе представителей,

независимо от статуса этих субъектов. То есть можно не только с адвокатами.

102

Организация работы юридических департаментов субъектов предпринимательской деятельности

Правовой основой деятельности юридических департаментов субъектов предпринимательской деятельности (хозяйствующих субъектов) являются международные договоры, законодательство РФ, иные правовые акты, а также многочисленные внутренние документы, разработанные и принятые самой организацией в порядке локального нормотворчества

Общее положение о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте, юрисконсульте министерства, ведомства, исполнительного комитета совета депутатов трудящихся, предприятия, организации, учреждения, утвержденном Постановлением Совета Министров СССР от 22 июня 1972

года № 4674 – единственный такого рода не отмененный доселе акт (там основная задача

юридического департамента – укрепление законности).

Основными целями создания и функционирования юридического департамента являются:

•использование правовых средств для эффективного ведения бизнеса, обеспечения его конкурентных преимуществ, реализации законными способами цели извлечения наибольшей прибыли;

•идентификация и минимизация предпринимательских рисков, в том числе обеспечение безопасности, защита, а также повышение капитализации активов компании как имущественной основы предпринимательской деятельности;

•создание условий для повышения стоимости бизнеса, инвестиционной привлекательности компании, включая обеспечение ее деловой репутации;

•защита прав и интересов организации в госорганах при взаимоотношениях с контрагентами, акционерами (участниками), работниками;

•поддержание и развитие корпоративной культуры организации (включая правовую культуру)

Структура в крупных компаниях:

•договорное управление

•корпоративное управление

•налоговое управление

•управление по трудовым вопросам

•управление анализа законодательства

•управление правового обеспечения сделок с недвижимым имуществом

•правление правовыми рисками и комплайнс-рисками (complience более широкое понятие, которое помимо правовых рисков включает нормы делового общения).

Принципы построения департамента:

•централизация, т.е. наличие у каждого подразделения главы;

•наличие у юристов функциональной специализации;

•формирование у юристов позиции бизнес-партнёров (бизнес-ориентированный юрист вместо отказа в визировании договора сделает свои предложения по его совершенствованию с целью обеспечения наибольшей выгоды для компании, т.е. он будет вникать не только в вопросы оформления договора, осуществлять проверку полномочий на его подписание, но и анализировать содержание прав, обязанностей, ответственности контрагентов.);

Внастоящее время многие хозяйствующие субъекты представлены не одним юридическим лицом, а группой компаний (холдингом). В холдингах очень часто правовая работа осуществляется

централизованно.

Способами централизации правовой работы в холдинговом объединении могут быть:

• функциональное подчинение юристов дочерних обществ юридическому департаменту основного общества;

103

•оказание услуг юридическим департаментом основного общества дочерним обществам;

•предоставление персонала от основного общества дочернему

•в составе управляющей организации, выполняющей полномочия единоличного исполнительного органа.

Последние три варианта централизации правовой работы в холдинговом объединении можно отнести к договорной модели.

Основные функции юридических подразделений коммерческих организаций можно сгруппировать по следующим направлениям:

•управление правовыми рисками и compliance (видишь, что по договору можем влететь – предупреди)

•договорно-правовая работа;

•локальное (внутреннее) нормотворчество и обеспечение законности организационнораспорядительной документации;

•претензионно-исковая работа;

•правовое обеспечение функционирования организационно-правовой формы коммерческой организации – условно – корпоративная работа;

•обеспечение правовыми средствами качества выпускаемой продукции (работ, услуг);

•правовое обеспечение прав организации на объекты интеллектуальной собственности;

•правовое обеспечение прав и законных интересов организации как налогоплательщика;

•обеспечение социального партнерства в организации, соблюдение трудового законодательства, участие во взаимодействии с представительными органами работников;

•взаимодействие с внешними юристами (которые на аутсорсинге в суд ходят)

•защита прав и законных интересов организации при взаимодействии с органами государственной власти и управления, муниципальными образованиями, судебными и правоохранительными органами, включая представительство в арбитражных судах и судах общей юрисдикции;

•формирование правовой культуры организации (внутрифирменное обучение, консультирование по правовым вопросам).

Договорно-правовая работа

Договорно-правовая работа коммерческой организации призвана обеспечить:

1)своевременное и качественное заключение договоров различных видов с контрагентами организации на условиях, максимально удовлетворяющих ее экономические интересы;

2)строгий контроль за исполнением договорных обязательств самой организацией и ее контрагентами;

3)анализ причин, вызывающих неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров в сфере предпринимательства, а также разработку мероприятий по устранению этих причин.

Врамках договорно-правовой работы юридические департаменты возлагаются обязанности по:

•координации договорной работы,

•организации учета и контроля за исполнением договорных обязательств,

•анализу практики заключения и исполнения договоров.

•оказание методической помощи другим структурным подразделениям организации и лицам, задействованным в договорно-правовой работе,

•дача соответствующих разъяснений, консультаций,

104

•разработке проектов договоров различных видов,

•визированию представляемых им на подпись проектов договоров

•подготовке к договорной кампании (предложения по корректировке положений стандартных договоров)

•проведению юридической экспертизы проектов договоров

Локальное (внутреннее) нормотворчество организации

Необходимость принятия отдельных внутренних документов в ряде случаев обусловлена организационно-правовой формой организации и напрямую установлена федеральными законами. Так, обязательными к принятию в хозяйственных обществах являются:

•внутренние документы, регулирующие порядок образования и организацию деятельности органов управления корпораций,

•Правила внутреннего трудового распорядка,

•Положение о конкурсе при приеме на работу,

•Положение об охране персональных данных работника,

•Положение об аттестации работников и т.п.

Вчасти локального (внутреннего) нормотворчества юридический департамент осуществляет предварительную проверку соответствия внутренних документов организации действующему законодательству и интересам организации и (или) принимает непосредственное участие в

разработке внутренних документов.

Претензионно-исковая работа

Претензионно-исковая работа призвана обеспечить:

1.экономические интересы хозяйствующего субъекта путем снижения и предупреждения непроизводительных расходов;

2.защиту и восстановление имущественных и неимущественных прав и охраняемых законом интересов организации и ее структурных подразделений;

3.анализ причин, вызывающих неисполнение договорных обязательств организацией и ее контрагентами.

Юридические департаменты:

•участвуют в рассмотрении материалов о состоянии дебиторской задолженности в целях выявления долгов, требующих принудительного взыскания;

•готовят заключения и предложения о списании безнадежной задолженности; осуществляют контроль за соблюдением в организации порядка приемки продукции по количеству и качеству.

•составляют и рассматривают иски и отзывы на иски,

•передают исковые материалы для рассмотрения в судебные органы,

•представляют в установленном порядке в судебных инстанциях интересы организации.

Обеспечение функционирования соответствующей организационно-правовой формы предпринимательской деятельности.

Правовое обеспечение корпоративной работы связано прежде всего с:

• организацией функционирования органов управления хозяйствующих субъектов - общих собраний участников (акционеров), советов директоров (наблюдательных советов), исполнительных органов организации,

105

•организацией взаимодействия хозяйственных обществ со своими участниками, в том числе в связи с реализацией прав участников на выход из общества с ограниченной ответственностью, выкупом акций по требованию акционеров, отчуждением акций (долей в уставном капитале), реализацией прав участников (акционеров) на участие в органах управления, на получение части прибыли (дивидендов) от деятельности коммерческой организации и др.

•в крупных коммерческих организациях, входящих в состав интегрированных структур - холдингов, корпоративные управления участвуют в обеспечении правового механизма взаимодействия основного и дочерних хозяйственных обществ.

•оформление выпуска и размещение ценных бумаг, эмитированных самой организацией, а также приобретение ценных бумаг других организаций. Корпоративное управление осуществляет взаимодействие с Банком России как регулятором в сфере рынка ценных бумаг: подготавливает и передает для государственной регистрации выпуски ценных бумаг (при необходимости сопровождаемые проспектами ценных бумаг), отчеты о размещении ценных бумаг.

•В акционерных обществах корпоративные отделы юридических департаментов в соответствии со ст. 92 Закона об АО обеспечивают раскрытие информации об их деятельности.

Обеспечение качества выпускаемой продукции (работ, услуг)

Юридические департаменты принимают участие в разработке стандартов предприятия по качеству и во внутреннем аудите организации, являющемся необходимым требованием международной системы качества ИСО-9000-2001. Целесообразно, чтобы некоторые юристы были сертифицированы как внутренние аудиторы организации.

Обеспечение социального партнерства в организации, контроль за соблюдением трудового законодательства

Юридические департаменты разрабатывают формы:

•трудовых договоров, заключаемых с каждым работником;

•ученических договоров, заключаемых с лицами, принятыми в качестве учеников;

•соглашений о направлении работников на обучение.

•правил внутреннего трудового распорядка и других локальных нормативных актов организации, содержащих нормы трудового права, и осуществляют контроль за их исполнением.

Юридические департаменты также участвуют в

•разработке и осуществлении мероприятий по укреплению трудовой дисциплины,

•предотвращению потерь рабочего времени, а также предотвращению имущественного ущерба в связи с фактами правонарушений или хищений (растраты, присвоения) имущества организации.

•визируют кадровые приказы о приеме, переводе, увольнении работников,

•подготавливают заключения по представленным материалам о привлечении работников организации к дисциплинарной и материальной ответственности.

•подготовке и проведении аттестации работников организации на соответствие занимаемой должности.

Управлением правовыми рисками (legal risk) и комплайенс-рисками (compliance risk)

Под правовым риском следует понимать негативное воздействие на цели компании, которое потенциально может произойти в результате нарушения компанией законодательства или несоответствия ее деятельности требованиям регуляторов, внутренним нормам, договорным обязательствам, а также вследствие внешних факторов, независимых от компании.

106

Последствиями реализации (наступления) рискового события являются убытки, которые могут возникнуть для организации:

•выплаты по искам,

•неустойки,

•штрафы,

•расходы на юридическое обслуживание,

•судебные издержки,

•затраты на устранение правовых ошибок,

•ущерб деловой репутации,

•упущенная выгода,

•личная ответственность членов органов управления (имущественная, административная, уголовная).

Кчислу правовых рисков также относятся возможность признания сделки недействительной, утрата права на использование интеллектуальной собственности и проч.

По характеру и степени управления правовыми рисками юридические подразделения коммерческих организаций условно подразделяют:

•Юридические службы – юрисконсульты – их роль пассивна, юристы наделяются минимальной ответственностью за развитие организации, функции юрисконсультов сводятся к составлению договоров, визированию приказов, обеспечению регистрационных процедур в уполномоченных органах.

•Юридические службы - контролеры - уже более приближена к обеспечению оценки и минимизации предпринимательских рисков, деятельность таких юристов, помимо визирования документов и представительства, включает элементы внутреннего контроля, однако здесь еще отсутствует целостная система управления рисками.

•Управляющие юридические службы - способны качественно обеспечить предотвращение правовых рисков и, соответственно, эффективное функционирование субъекта предпринимательской деятельности

Способами управления правовыми рисками также являются:

1)разработка стандартов договоров и прочей документации;

2)согласование юридическим департаментом договоров, документации, отличающихся от принятых в организации стандартов;

3)участие юристов в разработке и согласовании внутренних документов;

4)осуществление юристами постоянного мониторинга действующего законодательства и исполнения законодательных и внутренних норм персоналом организации.

Формирование корпоративной культуры

Юридические департаменты посредством участия во внутрифирменном обучении:

•организуют широкое информирование персонала о действующем законодательстве,

•обеспечивают совместно с другими подразделениями изучение руководителями и специалистами коммерческой организации законодательства РФ, нормативных актов и внутренних документов организации, относящихся к предмету их деятельности.

107