- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
Анализ приведенных выше выводов в отношении двух вариантов расторжения договора (через суд и во внесудебном порядке) свидетельствует о неминуемом возникновении конфликта норм Общей и Особенной частей ГК. Эта коллизия проявляется в двух плоскостях.
Во-первых, ст. 450 ГК предусматривает, что расторжение договора возможно исключительно при условии, если нарушение носило существенный характер. При этом большинство норм Особенной части ГК, предусматривающих право отказа от договора, не указывает на необходимость учитывать существенность нарушения. Например, согласно ст. 487 ГК покупатель, не получивший оплаченный им товар, может потребовать возврата предоплаты. Означает ли эта норма, что покупатель может отказаться от нарушенного договора, даже если просрочка составляет всего один - два дня, и никакого существенного ущерба данное нарушение покупателю не причинило? На наш взгляд, критерий существенности нарушения является универсальным и должен применяться к любым случаям расторжения, даже если закон, устанавливающий право кредитора на расторжение, прямо не напоминает о данном условии расторжения. Принять иное решение означает серьезно и абсолютно неоправданно ущемить интересы добросовестного должника, допустившего лишь незначительное нарушение. Поэтому, если иное прямо не оговорено в законе или договоре, для расторжения договора требуется, чтобы нарушение носило существенный характер.
Во-вторых, возникает коллизия между нормами п. 2 ст. 405 и п. 2 ст. 328 ГК, которые, как уже говорилось, устанавливают право кредитора отказаться от договора в одностороннем порядке в случае просрочки должника, с одной стороны, и множеством норм Особенной части ГК, которые указывают на право требовать расторжения договора, не употребляя термина "отказ", с другой стороны. При решении данного вопроса следует учесть, что нормы Особенной части ГК носят специальный характер и поэтому должны "перекрывать" действие общих норм ст. ст. 328 и 405 ГК. Как мы определили выше, указание в Особенной части ГК на право требовать расторжения подразумевает волю законодателя на необходимость соблюдения судебной процедуры. Ведь если бы у кредитора здесь было право одностороннего отказа, то зачем тогда ему "требовать расторжения"? Раз закон упоминает требование, то, видимо, он имеет в виду необходимость обратиться с таким требованием в суд, функция которого - удовлетворять или отказывать в удовлетворении таких требований. Например, если арендодатель просрочил передачу арендатору предмета аренды, ст. 405 ГК не должна применяться. В этой ситуации в силу ст. 611 ГК арендатор вправе потребовать расторжения договора, что, как мы поняли, означает необходимость соблюдения судебной процедуры. В тех же случаях, когда нет нормы Особенной части ГК, указывавшей бы на право кредитора в случае данного конкретного нарушения требовать расторжения, то вполне возможно применение ст. ст. 328 и 405 ГК, которые, как известно, санкционируют односторонний отказ в случае просрочки исполнения договора.
Кроме того, возникает определенная коллизия между отдельными нормами Особенной части ГК. В ряде случаев закон указывает на право требовать расторжения нарушенного договора, т.е. подтверждает действие общего правила о судебной процедуре расторжения, но при этом кредитор вполне может в определенных случаях обойти этот порядок, сославшись на другую норму из Особенной части ГК, устанавливающую право одностороннего отказа. Так, согласно нормам о договоре ссуды стороны договора иногда могут требовать расторжения договора. Например, согласно ст. 698 ГК ссудополучатель вправе требовать расторжения, когда: 1) в вещи обнаруживаются недостатки, 2) она оказывается непригодной для использования, 3) ссудодатель не предупредил ссудополучателя о правах третьих лиц на данную вещь, 4) ссудодатель не передает вещь ссудополучателю. На первый взгляд это должно означать, что ссудодатель для расторжения должен соблюдать процедуру судебного расторжения. Но на самом деле, помимо ст. 698 ГК, есть еще и ст. 699 ГК, которая устанавливает, что стороны независимо от нарушения договора могут в любое время отказаться от договора бессрочной ссуды, а ссудополучатель вправе отказаться даже от срочного договора ссуды. Соответственно, ссудополучатель в случае нарушения договора ссудодателем может отказаться от договора не в порядке ст. 698 ГК, а в порядке ст. 699 ГК, т.е. без обращения в суд. В ряде других статей ГК также предусматривается право стороны по договору в одностороннем порядке отказаться от него без всякой связи с нарушением.
Как известно, все подобные случаи можно разделить на две категории. К первой относятся те нормы ГК, которые санкционируют односторонний отказ в любое время без каких-либо санкций в отношении того, кто пользуется этим правом (по договору ссуды - ст. 699 ГК, по договору вклада - ст. 837 ГК, по договору банковского счета - ст. 859 ГК и др.)
Ко второй категории можно отнести те нормы ГК, которые разрешают односторонний отказ, но с возложением на лицо, отказывающееся от договора, определенных имущественных обременений. Так, согласно ст. 717 ГК заказчик вправе в любое время до сдачи ему работ отказаться от договора, уплатив подрядчику часть договорной цены, соразмерную тому, что было выполнено подрядчиком до момента отказа, а также убытки в размере не более разницы, образующейся между общей ценой всех работ и той суммой, которая причитается подрядчику. Согласно ст. 782 ГК заказчик по договору возмездного оказания услуг вправе в одностороннем порядке отказаться от договора, компенсировав исполнителю понесенные фактические расходы, а исполнитель получает такое право при условии компенсации заказчику всех убытков. В обоих случаях предоставленное законом право одностороннего отказа может быть использовано кредитором в том числе и для выхода из нарушенного должником договора.
При этом, конечно же, настоящей альтернативой праву на односторонний отказ от нарушенного договора является только первая категория, которая предусматривает право безусловного отказа от договора в любое время без необходимости осуществлять какие-либо выплаты в адрес контрагента. Следует признать, что в такой ситуации любому кредитору, пострадавшему от нарушения, разумнее выбирать не вариант с расторжением в связи с нарушением (ст. ст. 450, 328, 405 ГК), а реализацию зарезервированного за ним специальной нормой закона права отказаться от исполнения договора в любое время, так как при таком варианте его право на расторжение является безусловным и не зависит от существенности нарушения и иных факторов, значимых при расторжении нарушенных договоров.
Если же кредитор имеет в силу закона право на отказ от договора, обусловленное выплатой контрагенту каких-либо компенсаций, то его выбор не очевиден. Если он выбирает вариант с расторжением по причине нарушения и использование им такого права будет соответствовать предъявляемым требованиям и условиям для такого рода расторжения (существенность нарушения), то ему никаких компенсаций должнику платить не придется. Но не всегда кредитор может быть уверен в том, что он сможет доказать существенность нарушения в случае оспаривания расторжения. В такой ситуации он должен оценить, насколько далеко зашло исполнение должником договора и соответственно какую компенсацию ему придется заплатить. Возможно, должник нарушил договор в самом начале исполнения и кредитору вообще не придется ничего платить должнику в порядке ст. 717 или ст. 782 ГК. В такой ситуации кредитор может выбрать и вариант с безусловным расторжением без ссылки на нарушение договора, так как такой вариант защищает его от оспаривания расторжения со стороны должника. Правильный выбор между двумя этими вариантами зависит от точной оценки возможных последствий каждого из них.
Выводы
Суммируем все случаи, когда закон устанавливает право кредитора отказаться от договора во внесудебном порядке. Такое право возникает у кредитора в силу закона, когда:
- в результате неисполнения (текущей просрочки) или отвергнутого кредитором дефектного исполнения имеет место просрочка должника (п. 2 ст. 405 ГК) и при этом нет соответствующей специальной нормы Особенной части ГК, которая указывала бы на судебную процедуру расторжения напрямую или путем указания на право требовать расторжения договора;
- имеет место частичное неисполнение должником своего обязательства или кредитор обоснованно отвергает дефектную часть осуществленного должником исполнения (п. 2 ст. 328 ГК);
- налицо предвидимое существенное нарушение договора (п. 2 ст. 328 ГК);
- право отказа от исполнения нарушенного договора прямо предусматривает та или иная специальная норма Особенной части ГК (ст. ст. 463, 480, 503, 511 ГК и др.);
- закон санкционирует право отказаться от договора независимо от нарушения без выплаты каких-либо компенсаций (ст. ст. 699, 837, 859 ГК и др.), а также с условием осуществления подобных выплат (ст. ст. 717, 782 ГК и др.).
Кроме того, не следует забывать, что согласно ст. 450 ГК право одностороннего отказа может быть установлено в соглашении сторон.