Глава 40.1. Особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве

1. Следует иметь в виду, что содержание норм ст. 317.1-317.9, включенных в состав гл. 40.1, шире, чем можно было бы предположить исходя из буквального наименования этой главы. Помимо "порядка принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве" в ней регламентированы вопросы: процедуры составления и подачи прокурору соответствующего заявления, роль в досудебной процедуре руководителя следственного органа и ряд других.

2. Для отечественных участников уголовного процесса: оперативного уполномоченного, следователя, прокурора и судьи очевидна связь между процессуальным институтом, вводимым гл. 40.1УПК, и характерным для уголовного процесса США институтом "сделки о правосудии", она же "сделка о наказании". Мы сочли необходимым обратить внимание на это обстоятельство вот по какой причине. Комментируемая глава не содержит указания цели, для достижения которой она вводится. Между тем ознакомление с ее текстом иногда производит впечатление, что целью вводимых норм, по мнению ее создателей, является побуждение подозреваемого, обвиняемого к даче показаний, изобличающих соучастников. Это не совсем так. Исходя из того, что сделка о правосудии - это институт англосаксонского семейства права, особенно распространенная в американском уголовном судопроизводстве, позволю себе напомнить читателям нашего "посоха правоприменителя" совершенно отсутствующую сегодня у нас практику уголовного судопроизводства США. Вступая в соглашение о сотрудничестве между собой, стороны преследуют разные цели. Далеко не всегда это сотрудничество в общепринятом смысле этого слова. Мы убедились в этом не только из литературных источников, но и из бесед с нью-йоркскими и вашингтонскими судьями и адвокатами. Если бы мы не были связаны термином, который предложили отечественные законодатели, мы, наверное, употребили бы термин "взаимодействие", а это слово, как известно, обозначает не только эу-, но и дисфункциональное воздействие на партнеров.

3. В случае заключения названной сделки обвиняемый соглашается признать себя виновным в обмен либо на более мягкую квалификацию, либо на смягчение наказания иным способом. Выгода (сделка же!), с точки зрения обвиняемого (подозреваемого), очевидна: перспектива результатов против такого лица становится для него более ясной, а наказание более мягким по сравнению с тем, каким могло бы быть в случае его назначения без этой самой сделки. Опасность для обвиняемого, заключившего сделку, менее очевидна. Тем не менее она есть. Это месть со стороны подельников и их связей. Тем более что охрана лиц, участвующих в сделке, со стороны правоохранительных органов не идеальна.

4. Предполагается, что выгода анализируемых сделок с позиций прокурора и суда в том, что вследствие их наличия могут экономиться общественно-полезное время и ресурсы. Практика слишком коротка и мала, чтобы утверждать что-либо в этом плане слишком категорично. Будем ожидать дальнейшего развития этой практики.

Статья 317.1.Порядок заявления ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве

1. Реализация подозреваемым, обвиняемым права ходатайствовать о заключении со стороной обвинения досудебного соглашения о сотрудничестве (далее - ДСоС) предполагает предшествующее участие защитника в производстве по делу. Если же в конкретном случае к моменту возникновения проблемной ситуации, связанной с вопросом о заключении с прокурором досудебного соглашения, защитник у подозреваемого, обвиняемого отсутствует, то в соответствии с изменениями, внесенными в п. 4 ч. 1 ст. 154УПК, участие защитника, в том числе и бесплатное, с момента заявления такого ходатайства становится обязательным.

2. Вывод об обязательности предоставления подозреваемому, обвиняемому права на свидание с защитником наедине и конфиденциально до подписания защитником ходатайства о заключении ДСоС представляется не бесспорным. Практика в этом плане еще только должна определиться. Действующий закон, как нам кажется, предоставит дополнительные права защитнику только после того, как досудебное соглашение будет заключено.

3. В соответствии с ч. 1 ст. 120УПК ходатайство о заключении ДСоС может быть заявлено подозреваемым, обвиняемым как письменно, так и устно. Заявление устного ходатайства с занесением его в соответствующий протокол имеет смысл, если подозреваемый, обвиняемый в этот момент не пользуется помощью защитника. Если же защитник к этому моменту участвует в деле, ходатайство должно быть оформлено и в письменном виде, как того требуетчасть 1комментируемой статьи.

3.1. Принимая меры по обеспечению защитником подозреваемого, обвиняемого, выразившего желание заявить соответствующее ходатайство, следователь принимает меры по неразглашению данного намерения (если подозреваемый, обвиняемый не изъявит иного желания), например не уведомляет родственников, иных лиц, в том числе из числа сотрудников адвокатских организаций, принимающих заявки, о том, для чего приглашается защитник. Аналогичные меры должны быть приняты администрациями мест содержания задержанных и заключенных под стражу, через которых подозреваемый, обвиняемый сообщает о своем намерении следователю.

4. Принимая во внимание ч. 3 ст. 317.4УПК и исходя из отсутствия в уголовно-процессуальном праве аналогии, заявление подозреваемым, обвиняемым ходатайства о заключении ДСоС не является основанием обязательного участия защитников остальных подозреваемых, обвиняемых по данному уголовному делу, по крайней мере в досудебном производстве, несмотря на текстч. 2 ст. 51УПК.

5. Видимо, целесообразно, чтобы заявляемое ходатайство по структуре соответствовало процессуальным документам и состояло из вводной, описательно-мотивировочной и заключительной частей. В вводной части указывается наименование прокуратуры, данные прокурора, которому направляется ходатайство. В описательно-мотивировочной части подозреваемый, обвиняемый излагает мотивы своего решения, конкретные действия, которые он уже совершил и намеревается совершить в интересах следствия. Реальность намерений должна подтверждаться: указанием или описанием конкретных лиц и совершенных ими преступлений (изобличению и уголовному преследованию которых намеревается содействовать ходатай); указанием местонахождения ценностей, орудий преступления, оружия, наркотических средств и иных вещественных доказательств. В заключительной части ходатайства указывается место и время его составления, ставится отметка о времени принятия ходатайства должностным лицом публичного правоохранительного органа, подписи подозреваемого, обвиняемого, защитника, лица, принявшего ходатайство. В этой же части подозреваемый, обвиняемый может заявить о желании сохранения в тайне факта заявления ходатайства.

6. Следователь получает ходатайство непосредственно от подозреваемого, обвиняемого, защитника, законного представителя либо через администрацию учреждения, в котором содержится подозреваемый, обвиняемый, либо по почте. В тех случаях, когда ходатайство передается следователю не подозреваемым, обвиняемым, он обязан иметь разумные основания полагать, что полученный текст соответствует волеизъявлению ходатая.

7. В любом случае срок рассмотрения ходатайства следователем исчисляется с 00 часов суток, следующих за моментом фактического поступления ходатайства. Момент фактического поступления ходатайства следователю фиксируется в самом ходатайстве в случае передачи его из рук в руки либо в журнале входящей (исходящей) корреспонденции в администрации ИВС (СИЗО), следственного отдела (управления). Принятие решения о поддержании заявленного ходатайства или об отказе в его удовлетворении принимается следователем на основе своего внутреннего убеждения. Для формирования внутреннего убеждения следователь в установленный законодателем срок вправе осуществить предусмотренные уголовно-процессуальным законом меры для проверки доводов и мотивов, изложенных в заявленном ходатайстве о заключении досудебного соглашения, в том числе поручить органу дознания осуществить оперативно-розыскные мероприятия. В любом случае постановление, содержащее принятое решение, должно быть обоснованным и мотивированным, как того требует ч. 4 ст. 7УПК. Взвешивая доводы "за" и "против", следователь обязан во главу угла ставить прагматические, публичные интересы обвинения, целесообразность заключения соглашения с позиции всесторонности и полноты раскрытия преступной деятельности лиц как привлеченных к уголовной ответственности, так и неустановленных. Вместе с тем должны учитываться и иные обстоятельства: позиция потерпевшего, гражданского истца, обстоятельства, характеризующие личность подозреваемого, обвиняемого, возможный общественный резонанс. Субъективное убеждение следователя в несоответствии тяжести совершенного преступления и наступивших последствий предлагаемому подозреваемым, обвиняемым варианту сотрудничества является основанием для отказа в удовлетворении заявленного ходатайства. До истечения предусмотренных процессуальных сроков следует считать допустимым уточнение позиций сторон, поиск компромисса. Отказ в удовлетворении ходатайства не исключает возможность заявления повторного ходатайства. В случае несоответствия ходатайства формальным требованиям следователь обязан принять меры к их устранению подозреваемым, обвиняемым, защитником. Вынесение в таком случае постановления об отказе в удовлетворении ходатайства целесообразно лишь в случае отказа указанных участников их устранить. При согласии с заявленным ходатайством следователь обязан заручиться согласием руководителя следственного органа. Несовпадение позиций следователя и руководителя следственного органа в данном вопросе делает невозможным направление мотивированного постановления о возбуждении ходатайства о заключении ДСоС прокурору. Поч. 3 ст. 39УПК следователь вправе обжаловать данное указание вышестоящему руководителю следственного органа.

5. Порядок обжалования подозреваемым, обвиняемым, защитником постановления об отказе в удовлетворении ходатайства о заключении ДСоС должен быть разъяснен в резолютивной части данного постановления. Там же должна содержаться отметка о вручении копии данного постановления заинтересованным лицам.

Статья 317.2.Порядок рассмотрения ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве

1. При рассмотрении поступивших от следователя постановления о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении с подозреваемым или обвиняемым ДСоС и самого ходатайства подозреваемого или обвиняемого прокурор проверяет соблюдение сторонами формальных процессуальных требований, а также наличие фактических оснований заключения такого соглашения, изложенных в представленных документах. В случае возникновения сомнений в целесообразности досудебного сотрудничества на изложенных условиях прокурор на основании п. 1.7приказа Генпрокуратуры РФ от 06.09.2007 N 136 вправе истребовать у следователя для ознакомления материалы уголовного дела.

2. Постановление прокурора об отказе в удовлетворении ходатайства о заключении ДСоС должно быть обоснованным и мотивированным. В описательно-мотивировочной части прокурор должен конкретизировать свою позицию, указав какие именно предполагаемые действия подозреваемого, обвиняемого, следователя считает несоответствующими, недостаточными или недопустимыми по расследуемому уголовному делу и почему. Резолютивная часть постановления должна содержать отметку о разъяснении подозреваемому, обвиняемому, защитнику, следователю права обжалования данного постановления вышестоящему прокурору, а также отметку о вручении (направлении) копии постановления каждому из вышеназванных участников.

Статья 317.3.Порядок составления досудебного соглашения о сотрудничестве

1. Приглашаемый прокурором состав участников для составления ДСоС может быть шире перечня участников, изложенного законодателем в комментируемой статье. В соответствии сч. 2 ст. 18УПК подозреваемому, обвиняемому, не владеющему языком, на котором ведется судопроизводство, приглашается переводчик. В интересах сторон возможно более быстрое заключение соглашения. Содействие прокурору в приглашении участников вправе оказать следователь, орган дознания, сопровождающий производство по данному уголовному делу. В ходе составления ДСоС допустимо использование технических средств видеофиксации. Использование видеозаписи оправдано, в частности, в ситуации повышенного внимания населения к уголовному делу, к личности потерпевшего, подозреваемого или обвиняемого, когда существует опасность провокационных или спекулятивных действий со стороны защиты в целях оказания давления на обвинение или суд, в том числе с использованием средств массовой информации. О применение видеотехники в соглашении производится соответствующая отметка. Процесс составления прокурором досудебного соглашения состоит из двух частей: 1) уточнение позиций сторон, исправление текста проекта соглашения, разъяснение участникам стороны защиты последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения соглашения; 2) изготовление чистового варианта соглашения, ознакомление с окончательным вариантом заинтересованных участников.

2. При изложении в соглашении действий, которые подозреваемый или обвиняемый обязуется совершить при выполнении им обязательств, следует в пределах возможного конкретно указывать действия, условия их реализации и сроки, в течение которых эти действия будут реализованы. Данное обстоятельство позволит скорректировать следователю план проведения следственных, процессуальных и розыскных действий по данному уголовному делу, эффективно осуществлять контроль за выполнением обязательств, взятых на себя стороной защиты.

3. Щекотливым моментом, который может поставить под сомнение эффективность применения комментируемого института, является допущение возможности изменения квалификации действий подозреваемого, обвиняемого, уже заключившего соглашение о сотрудничестве, на основе новых обстоятельств, установленных следствием в результате выполнения подозреваемым, обвиняемым взятых на себя обязательств. Вряд ли найдется желающий помочь следствию, если в результате помощи ему инкриминируют более тяжкое преступление или их совокупность. Ситуация не становится менее щекотливой, если отягчающие вину заключившего соглашения обстоятельства будут выявлены стороной обвинения самостоятельно. Полагаем, что решение проблемы о возможности (невозможности) ухудшения положения обвиняемого есть одно из необходимых условий для решения вопроса: приживется ли в отечественном уголовном судопроизводстве институт "заключения досудебного соглашения о сотрудничестве", более известный отечественным юристам - с подачи англосаксонской терминологии - как "сделка о правосудии" или "сделка о вине". При этом следует иметь в виду, что мы не нашли в тексте комментируемой главыуказания, что этих соглашений обязан придерживаться российский судья.

4. (Интерполяция). Для ориентации отечественной следственно-судебной практики, которой еще только следует появиться, проинформируем наших читателей о давней американской практике. Это, впрочем, не означает, что она безупречна. Американский судья обычно не участвует в процессе переговоров по поводу сделки. Как правило, он отдает на откуп прокурору и защитнику (обвиняемому) вопрос о любых договоренностях, которые помогут разрешить дело. Судью ставят в известность о достигнутых договоренностях, причем это должно быть сделано до того, как судья согласится с условиями сделки и примет от обвиняемого заявление о признании вины.

Если судья примет условия сделки, а обвиняемый не получит то, что ему было обещано, он вправе принудить к исполнению своей сделки с обвинением. По этому поводу есть даже решение Верховного суда США: по делу Santobello v. New York, 404 U.S. 257, 260 (1971).

5. Подписание ДСоС прокурором, подозреваемым, обвиняемым, его защитником, а также иными участниками, чье участие было обусловлено необходимостью обеспечения законных интересов подозреваемого, обвиняемого или же следственной ситуацией (переводчик, специалист), не предполагает внесения в уже изготовленный протокол каких-либо замечаний или дополнений по существу соглашения.

Статья 317.4.Проведение предварительного следствия в отношении подозреваемого или обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве

1. Специфику предварительного следствия в отношении подозреваемого, обвиняемого, с которыми заключено ДСоС, комментируемая статьяотносит к тем случаям, когда уголовное дело в отношении этого лица на основаниип. 4 ч. 1 ст. 154УПК выделено в отдельное производство.

1.2. Высказывается суждение, что выделение уголовного дела в отдельное производство на основании п. 4 ч. 1 ст. 154УПК допустимо, если это не отразится на всесторонности и объективности предварительного следствия и разрешения уголовного дела. Это отражает только одну сторону проблемной ситуации. Выделение уголовного дела в отношении лица, заключившего с прокурором ДСоС, становится просто необходимым, если существует реальная угроза его жизни. Думается, что в тех случаях, когда уберечь сотрудничающего от смерти не представляется возможным, само его привлечение к сотрудничеству сомнительно в нравственном отношении. Необходимо учитывать, что служба обеспечения безопасности в нашей стране работает небезупречно, особенно когда участник уголовного процесса, например, вызывается для участия в уголовном судопроизводстве в качестве свидетеля не в тот населенный пункт, в котором он проживает.

2. Оригиналы документов первоначально приобщаются к выделенному делу. Остальные документы ксерокопируются и заверяются. Заверенные копии документов в выделенном деле обладают равной по отношению к оригиналам юридической силой. Хранение их в материалах дела, как правило, нецелесообразно.

3. Каждая из бумаг, названных в ч. 2комментируемой статьи, должна соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода документам. В части изложенных в них фактов, мотивов, оснований и предполагаемых результатов ДСоС все документы должны быть содержательно согласованы. Недопустима ситуация, когда стороны, воспользовавшись небрежностью, проявленной при составлении документов, или по какой-либо другой причине смогут различно, каждая в свою пользу, интерпретировать их содержание. Отдельного документа о приобщении к делу ходатайства о заключении ДСоС, постановления следователя о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении с подозреваемым, обвиняемым ДСоС не составляется. Некоторые из документов могут сопровождаться приложениями, в том числе в виде электронных носителей информации. Хранятся эти приложения с материалами уголовного дела в условиях, исключающих (сколь это возможно) их утрату или ознакомление с их содержанием третьих лиц. С этой же целью пакеты, в которых находятся опечатанные бумаги, не должны нести на себе идентифицирующие пометки или записи.

4. Обеспечение безопасности подозреваемого или обвиняемого, с которым заключено ДСоС, его близких родственников, родственников и близких лиц представляет относительно новый процессуальный институт, включающий в себя целый комплекс государственно-правовых, защитительных по характеру мер. (Подробно о мерах безопасности, применяемых для защиты лиц, названных выше, см. п. 2коммент. к ст. 317.9.)

5. Работа следователя и прокурора по обеспечению безопасности подозреваемого или обвиняемого, заключившего ДСоС, его родственников и близких лиц должна осуществляться в тесном контакте с сотрудниками Управления по обеспечению безопасности лиц, подлежащих государственной защите, образованного в МВД России в соответствии с УказомПрезидента РФ от 06.09.2008 N 1316 "О некоторых вопросах Министерства внутренних дел Российской Федерации" (в ред.от 01.03.2011)*(237).

6. Обвинительное заключение, являясь итоговым, обобщающим процессуальным документом, имеет важнейшее значение для правильного отражения следователем проведенного предварительного следствия, его результатов. В случае отсутствия по уголовному делу режима секретности в связи с заключенным ДСоС и выполнением обвиняемым условий этого соглашения следователь обязан подробно проанализировать изменение следственной ситуации в связи с выполнением подозреваемым или обвиняемым взятых на себя обязательств, указать зависимость между его действиями и полученными результатами, определить, в какой степени они явились заслугой действий именно данного лица.

В процессе систематизации и анализа материалов уголовного дела, при изложении перечня доказательств, подтверждающих обвинение (краткого содержания каждого из них, как того требует п. 13постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.03.2004 N 1), целесообразно особо указывать, какие именно доказательства получены и в результате каких именно действий подозреваемого, обвиняемого в ходе реализации соглашения. Указывая обстоятельства, смягчающие ответственность, среди прочих, следователь должен сослаться нап. "и" ст. 61УК. Этим облегчается изучение дела прокурором и организация вынесения соответствующего представления. В случае невыполнения обвиняемым условий заключенного ДСоС этот факт отражается в описательно-мотивировочной части обвинительного заключения. Полагаем обоснованным указание среди обстоятельств, отягчающих ответственность, сведений о нарушении обвиняемым заключенного ДСоС, а также обстоятельств, предусмотренныхст. 63.1УК: предоставление обвиняемым ложных сведений либо сокрытие от следователя, прокурора каких-либо иных существенных обстоятельств совершения преступления. В остальном порядок составления обвинительного заключения обычный.

7. Справка о движении дела помимо обычной информации должна включать сведения о сроках действия заключенного ДСоС и общий вывод следователя о результате.

Статья 317.5.Представление прокурора об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве

1. Нормы гл. 40.1УПК расширили полномочия прокурора по уголовному делу. В частности, по делу, по которому было заключено ДСоС с обвиняемым, поступившему к нему с обвинительным заключением, в течение 10 суток прокурор обязан не только проверить материалы дела, оценить собранные доказательства и принять решение об утверждении (неутверждении) обвинительного заключения, но и проверить соблюдение обвиняемым условий и выполнение обязательств, предусмотренных ДСоС. Представление прокурора, как акт прокурорского реагирования, имеет целью устранение нарушений закона, их причин и способствующих им условий. При установлении прокурором случаев нарушения законности подозреваемым, обвиняемым, заключившим ДСоС, прокурору надлежит дать оценку не только действиям лица (преднамеренные или непреднамеренные), но и юридической силе доказательств, полученных в их результате. Составляемое прокурором представление основывается на материалах уголовного дела, в том числе и на обвинительном заключении. Структура представления традиционная - трехчленная. Излагая центральную, описательно-мотивировочную часть, прокурор акцентирует внимание на осуществленных обвиняемым действиях, способствовавших раскрытию и расследованию преступлений, на соответствие достигнутых результатов тем условиям, которые были закреплены в заключенном соглашении. Например, полезным будет сравнение в цифрах размера вреда, причиненного преступлением с участием обвиняемого, и размера денежного эквивалента, сэкономленного либо возвращенного государству, потерпевшему благодаря выполнению обвиняемым условий заключенного досудебного соглашения. Позитивное психологическое воздействие на суд имеет и указание на конкретные уголовные дела, возбужденные с помощью обвиняемого, число лиц, привлеченных к уголовной ответственности. Оценивая личный вклад обвиняемого, прокурор обязан принимать во внимание степень угрозы личной безопасности, которой подвергался обвиняемый, его близкие и родственники, а также эффективность действий должностных лиц органов следствия и дознания, с которыми сотрудничал обвиняемый.

2. Обязательным условием при составлении представления является обоснование и мотивирование прокурором своей оценки достоверности, а также точности и полноты сообщенной обвиняемым информации. Оценка эта должна носить объективный, непредвзятый характер, учитывать реальные возможности, которыми обладал обвиняемый при заключения соглашения, и имевшую место следственную ситуацию на тот момент. Полагаем, что ситуация, когда обвиняемый, заключивший соглашение, сделает "немного больше" или "немного меньше", чем это было предусмотрено условиями соглашения, является закономерной, а не экстраординарной. А значит, следователь, прокурор будут вынуждены в своих выводах "округлять" действия обвиняемого до уровня, соответствующего выполнению условий соглашения в целом или невыполнения.

2.1. При рассмотрении дела в суде присяжных особое значение в этом процессе могут приобрести доводы и аргументы, вызывающие эмоциональный отклик у субъектов и участников судопроизводства, да и у судебной аудитории. Потому, чем ярче, нагляднее изобразит прокурор заслуги (или их отсутствие) обвиняемого в представлении, тем лучше, поскольку в судебном доказывании, которое имеет место при рассмотрении дела в особом порядке, предусмотренном гл. 40.1УПК, немаловажное значение имеет и этот аспект представления доказательств.

3. Ознакомление обвиняемого и защитника с представлением и получение ими копий может происходить одновременно с ознакомлением и получением копий обвинительного заключения. Невыполнение прокурором требований ч. 3комментируемой статьи обусловит назначение судом предварительного слушания в порядкест. 229УПК, а в дальнейшем - возвращение уголовного дела прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом в порядкест. 237УПК. В соответствии с ч. 3 ст. 317.5 УПК, получив копии представления, обвиняемый и защитник вправе заявить ходатайства о внесении изменений или дополнений. При наличии к тому оснований прокурор учитывает позиции стороны полностью или частично. В противном случае - отказывает в удовлетворении заявленных ходатайств.

4. Предоставленный законодателем трехдневный срок с момента ознакомления обвиняемого и его защитника с представлением, в течение которого прокурор направляет дело в суд, очевидно, поглощается общим десятисуточным сроком, предусмотренным ч. 1 ст. 221УПК, для принятия им решения по уголовному делу, поступившему к нему с обвинительным заключением. Предложенная законодателем формулировка предполагает исчисление процессуального срока в днях. День, дневное время, противостоит ночи, ночному времени. В соответствии сп. 21 ст. 5УПК "ночное время - промежуток времени с 22 до 6 часов по местному времени". Следовательно, день - промежуток времени с 6 до 22 часов по местному времени и исчисляться срок должен с 6 и до 22 часов соответственно. Необходимость вынесения представления и ознакомления с ним обвиняемого и защитника в трехдневный срок не отменяет иные полномочия прокурора по данному делу.

Статья 317.6.Основания применения особого порядка проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве

1. В соответствии с текстом комментируемой статьиоснованием применения особого порядка проведения судебного разбирательства и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено ДСоС, является уголовное дело, поступившее в суд с представлением прокурора, регламентированнымст. 317.5.

1.1. Получив уголовное дело с обвинительным заключением, судья проверяет, подсудно ли оно ему. Затем рассматривает поступившие с делом материалы и устанавливает наличие (отсутствие) оснований назначения предварительного слушания. Установив наличие в поступивших материалах представления прокурора об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения в отношении обвиняемого, с которым заключено ДСоС, а также иных законных оснований, суд в течение 30 суток принимает решение о назначении судебного заседания. В случае пребывания обвиняемого под стражей срок принятия решения не может превышать 14 суток.

2. По поступившему делу суд должен установить: вручены ли копии обвинительного заключения и представления прокурора обвиняемому и его защитнику; подлежит ли отмене или изменению избранная мера пресечения; подлежат ли удовлетворению заявленные ходатайства и поданные жалобы; приняты ли меры, направленные на возмещение вреда, иные меры обеспечения. Принципиальным для решения вопроса о рассмотрении уголовного дела в особом порядке является констатирование судом того, что в материалах дела и представлении государственного обвинителя подтверждается активное содействие обвиняемым следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличению соучастников, розыску имущества, добытого преступным путем. Основания, изложенные в представлении прокурора, должны подтверждаться материалами уголовного дела, доказательствами. Не менее важным является оценка условий заключения досудебного соглашения, его добровольность.

3. Установление судом невыполнения обвиняемым, защитником, прокурором каких-либо формальных требований, нарушающих процессуальный порядок заключения досудебного соглашения, наличие фактических оснований считать условия заключенного ДСоС невыполненными делают невозможным назначение судебного заседания для рассмотрения дела в особом порядке. В этом случае дело подлежит рассмотрению в общем порядке.

4. Если в результате заключенного ДСоС положительные результаты будут ограничены только уточнением характера, размера, последствий преступной деятельности обвиняемого, заключившего ДСоС, то данные достижения не будут являться основанием назначения судебного рассмотрения дела в особом порядке. Такой результат подходит под определение "признания своей вины и искреннего раскаяния в совершенном преступлении". Раскаяние является одним из обстоятельств, смягчающих уголовную ответственность, однако не дает права претендовать на особый порядок назначения наказания. В этом случае независимо от условий заключенного ДСоС сторона обвинения в досудебном производстве вправе изменить предъявленное обвинение, даже если это ухудшит положение обвиняемого.

Статья 317.7.Порядок проведения судебного заседания и постановления приговора в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве

1. В принципе судебное разбирательство и такие его части, как постановление и оглашение приговора, в частности в отношении подсудимого, с которым прокурором было заключено ДСоС (если дело в отношении него не было в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 154УПК выделено в особое производство), проводится с соблюдением общих условий этой стадии. Если же дело в отношении одного или нескольких лиц окажется выделенным в отдельное производство (отдельные производства), то, естественно, появится необходимость в весьма существенных отступлениях от общего условия гласности судебного разбирательства. Думается, что таких особенностей применения норм, содержащихся в комментируемойгл. 40.1УПК, от следственно-судебной практики надо ожидать.

Если в ходе досудебного производства принимались меры по защите подозреваемого, обвиняемого, их родственников и близких, иных участников судопроизводства, сохранению в тайне факта заключения ДСоС, условий его реализации, то данные обстоятельства являются достаточными по настоянию или с согласия лица, с которым было заключено ДСоС, для проведения судебного разбирательства в закрытом заседании.

1.1. Думается, что само по себе проведение судебного заседания за закрытыми дверями не является достаточной гарантией того, что имя подсудимого, заключившего ДСоС, не станет известно судебной и околосудебной аудитории. Дополнительной гарантией сохранения тайны могло бы стать рассмотрение дела в другой местности. Однако действующие ст. 35, 31 и30УПК такой возможности не предусматривают. Разве что прокурор по предварительному и опять же тайному и неофициальному согласованию с судом воспользуется возможностью, предоставляемойп. 1 ч. 1 ст. 31УПК.

2. Сам факт назначения судебного заседания, начало его проведения подтверждает согласие сторон обвинения, защиты и суда относительно законности заключенного досудебного соглашения и выполнения сторонами его условий. Но даже согласие сторон обвинения и защиты по всем вопросам не допускает применения положений ч. 4,5 ст. 247УПК, предусматривающих возможность проведения судебного разбирательства в отсутствие подсудимого, несмотря на самые категорические его ходатайства об этом. Невозможность участия подсудимого делает невозможным и особый порядок судебного разбирательства, предусмотренныйгл. 40.1УПК. Отсутствие защитника также исключает данный порядок судопроизводства. В случае неявки защитника суд согласноч. 2 ст. 248УПК откладывает заседание и принимает меры (в том числе путем примененияч. 3 ст. 50УПК) к обеспечению подсудимого защитником.

3. Полагаем, что данный процессуальный порядок производства по делу предполагает разрешение всех вопросов, связанных с гражданским иском, при заключении ДСоС и в ходе его реализации. Решение этого вопроса в досудебном производстве непосредственно влияет на содержание представления прокурора о результатах ДСоС. Если же потерпевшим будут обоснованно заявлены новые требования до окончания исследования в судебном заседании обстоятельств, указанных в ч. 4комментируемой статьи, то данный вопрос должен быть исследован вместе с указанными обстоятельствами либо вынесен для разрешения в гражданское судопроизводство.

4. Особый порядок судопроизводства не предполагает проведение судебных следственных, процессуальных действий для установления иных обстоятельств, за исключением имеющих непосредственное отношение к заключенному ДСоС. Исследование же обстоятельств, указанных в ч. 4комментируемой статьи, имеет своим назначением установление справедливого размера наказания с учетом ограничений, устанавливаемых материальными и процессуальными нормами для лиц, заключивших ДСоС и выполнивших его условия. Поскольку последствия выполнения соглашения могут наступать постепенно, с течением времени, в зависимости от интенсивности работы правоохранительных органов, то в процессе доказывания стороны вправе представлять и исследовать дополнительные материалы. Сторона обвинения вправе предоставлять суду информацию о возбужденных уголовных делах, лицах, привлеченных к уголовной ответственности, разысканном имуществе, лицах, уклонявшихся от уголовного преследования, и тому подобных результатах сотрудничества по досудебному соглашению, появившихся после окончания предварительного следствия. Если же обвинение не располагает такими сведениями, но о них известно стороне защиты, то суд по ходатайству стороны или по собственной инициативе истребует эти материалы и приобщает их к уголовному делу. Данное право подтверждаетп. 10постановления Пленума ВС РФ от 05.12.2006 N 60. Мы полагаем не только возможным, но и целесообразным истребование судом по собственной инициативе сведений, характеризующих личность подсудимого, смягчающих и отягчающих наказание, если это необходимо для формирования внутреннего судейского убеждения о справедливых размерах наказания.

5. Видимо, следует признать недопустимость постановления оправдательного приговора при рассмотрении уголовного дела в порядке, предусмотренном настоящей главой; также недопустимо прекращение уголовного дела или уголовного преследования по основаниям ч. 7 ст. 246УПК. Только при проведении "полноформатного" судебного разбирательства суд, стороны обвинения и защиты смогут всесторонне исследовать все доказательства и окончательные выводы суда будут отвечать критериям обоснованности и мотивированности.

6. Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать не только описание преступного деяния, в совершении которого обвиняется подсудимый, и выводы суда о соблюдении условий и обязательств по ДСоС, но и анализ проведенного в судебном заседании доказывания любых иных обстоятельств, обоснование и мотивирование назначаемого размера наказания в контексте результатов этого соглашения, возможности (невозможности) применения ч. 2,4 ст. 62,ст. 64,73,80.1УК.

7. Отсутствие в приговоре анализа доказанности или недоказанности обстоятельств, позволяющих назначить более мягкое, чем предусмотрено соглашением, наказание, в том числе ниже низшего предела, не связанного с лишением свободы либо условного, создает предпосылку для обжалования такого приговора в кассационном порядке, предусмотренном гл. 43УПК. Основание обжалования предусмотреноп. 4 ч. 1 ст. 379ист. 383УПК - несправедливость приговора.

Статья 317.8.Пересмотр приговора, вынесенного в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве

1. Раздел XV УПК посвящен пересмотру вступивших в законную силу приговоров, определений, постановлений суда. Существуют два уголовно-процессуальных механизма, позволяющие это сделать: производство в надзорной инстанции и возобновление производства по делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств. Основаниями пересмотра приговора могут быть умышленно сообщенные ложные сведения, иные умышленные действия подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, заключившего ДСоС, которые сделали невозможным вынесение законного, обоснованного, справедливого приговора и назначение справедливого наказания. Поскольку закон не предусматривает уголовную ответственность подозреваемых, обвиняемых, подсудимых за дачу заведомо ложных показаний, а также иные действия, предусмотренные ч. 3 ст. 413УПК, и расценивает эти факты как форму защиты, то возобновление производства по делу ввиду вновь открывшихся обстоятельств невозможно. Однако данные действия подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, повлекшие нарушение права участников на справедливое судебное разбирательство, следует рассматривать как фундаментальное нарушение уголовно-процессуального закона (ч. 3 ст. 405УПК). По результатам рассмотрения надзорной жалобы суд выносит одно из решений, предусмотренныхп. 3-6 ч. 1 ст. 408УПК. В случае отмены решения суда первой инстанции дело направляется на новое судебное рассмотрение в обычном порядке. При условии соблюдения требованияч. 2 ст. 405УПК имеется возможность пересмотреть обвинительный приговор в сторону ухудшения положения осужденного.

Статья 317.9.Меры безопасности, применяемые в отношении подозреваемого или обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве

1. Положения Федерального законаот 20.08.2004 N 119-ФЗ "О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства" (в ред.от 28.12.2010)*(238)могут применяться и для защиты подозреваемых, обвиняемых, с которыми заключалось ДСоС. Комплекс допустимых защитительных мероприятий предусмотрен этим нормативным актом.

2. Под мерами безопасности понимаются предусмотренные в наименовании настоящей статьи меры, реализуемые государственными правоохранительными органами, направленные на обеспечение, ограждение от посягательств на жизнь и здоровье граждан, на собственность и другие ценности, охраняемые законом и входящие в сферу их законных интересов.

2.1. В соответствии с ч. 3 ст. 11УПК при наличии достаточных данных о том, что подозреваемому, обвиняемому, с которыми заключены ДСоС, а также их близким родственникам, родственникам или близким лицам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением имущества либо иными опасными противоправными деяниями, лица, ведущие процесс, принимают в пределах своей компетенции в отношении этих лиц меры безопасности, предусмотренныеч. 9 ст. 166,ч. 2 ст. 186,ч. 8 ст. 193,п. 4 ч. 2 ст. 241,ч. 5 ст. 278УПК.

3. При нахождении лиц, с которыми заключены ДСоС, в ИВС или СИЗО руководителю соответствующего учреждения направляется официальное уведомление (без раскрытия причин) с требованием произвести "отсадку" указанных лиц от соучастников или от других вызывающих опасение лиц, а также принятия иных, специфичных для названных учреждений мер обеспечения безопасности. Подчеркнем, что действия такого типа будут способствовать усилению межведомственного взаимодействия в правоохранительной системе.

4. Возможно и заявление следователем ходатайства суду об изменении меры пресечения по основаниям обеспечения безопасности.

5. Среди процессуальных мер следует выделить следующие: неуказание в протоколе следственного действия данных о личности. В этом случае следователь выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных; контроль и запись телефонных и иных переговоров при наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении лица или его близких родственников, родственников, близких лиц (ч. 2 ст. 186); предъявление лица для опознания в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым (ч. 8 ст. 193), и т.д. Работа следователя по обеспечению безопасности подозреваемого или обвиняемого, заключившего ДСоС, его родственников и близких лиц должна осуществляться в тесном контакте с сотрудниками Управления по обеспечению безопасности лиц, подлежащих государственной защите.

6. Под мерами безопасности понимаются предусмотренные законом меры, направленные на обеспечение защиты жизни и здоровья, сохранности имущества государственными правоохранительными органами. К таким мерам относят личную охрану, охрану жилья, имущества; обеспечение средствами индивидуальной защиты и инструктирование по пользованию ими; оповещение об опасности; временное помещение в безопасное место; обеспечение конфиденциальности сведений о защищаемых лицах; изменение деталей внешности; изменение или перевод на новое место работы или учебы; переселение на другое место жительства; обмен документов на новые, применение дополнительных мер безопасности в отношении защищаемого лица, содержащегося под стражей или находящегося в месте отбывания наказания, в том числе перевод в другое место содержания под стражей или отбывания наказания. Не все эти меры целесообразны для применения в отношении лиц, с которыми заключено ДСоС, и, к сожалению, не все доступны конкретным правоохранительным органам в конкретных ситуациях. Забывать об этом обстоятельстве - значит быть утопистами.

6.1. При наличии данных о реальной угрозе убийства защищаемого лица, насилия над ним, уничтожения или повреждения его имущества в связи с участием в уголовном судопроизводстве в отношении этого лица могут применяться и другие меры безопасности, предусмотренные законодательством РФ.

7. Меры безопасности применяются при наличии заявления защищаемого лица или с его согласия, выраженного в письменной форме, в отношении несовершеннолетних - на основании письменного заявления родителей или лиц, их заменяющих.