2.2.8. Характер работы

В соответствии с ч. 2 ст. 57 ТК РФ в необходимых случаях в трудовой договор в качестве обязательных вносятся условия, определяющие характер работы.

На взгляд автора, правильнее было бы написать так: характер работы, определяющий отдельные условия трудового договора.

При этом Трудовой кодекс не приводит полного перечня работ с особым характером, упоминая только некоторые: разъездная, подвижная, в пути, - и указывает на возможность его расширения.

Очевидно, что указание в трудовом договоре характера работы может быть необходимым только в том случае, когда это обусловливает возникновение у работника права на получение специальных гарантий и (или) компенсации либо установление в трудовом договоре иных особых условий, в том числе режима работы, периодов отдыха (например, междувахтовый отдых), отдельных правил предоставления отпусков и т.д.

Другими словами, указав характер работы, работодатель тем самым дает косвенную отсылку к главам или статьям ТК РФ, регулирующим особенности труда в отдельных случаях.

С учетом изложенного к числу работ с особым характером можно отнести:

- работу на условиях совместительства;

- все виды работ, связанных с разъездами, а значит, требующих дополнительных расходов:

- работу разъездного, подвижного характера, работу в пути;

- "полевые условия" - особые условия производства геолого-разведочных и топографо-геодезических работ, связанные с необустроенностью труда и быта работающих и размещением производственных объектов за пределами населенных пунктов городского типа. Кроме указанных работ, в таких условиях могут производиться работы по возведению магистральных газопроводов и дорог, линий электропередачи и т.д.;

- экспедиционные работы, связанные с постоянными служебными поездками, работу по оказанию услуг, по организации перевозок грузов любыми видами транспорта и оформлению документов, необходимых для осуществления перевозок;

- вахтовый метод работы;

- выполнение работ различной квалификации;

- совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема работ;

- сезонную работу;

- работу на дому;

- дистанционную работу.

2.2.8.1. Работа по совместительству

Действующим законодательством определены категории работников, для которых установлен запрет или ограничения на работу по совместительству (см. с. 38).

Особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, установлены гл. 44 ТК РФ.

Совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время (ст. 282 ТК РФ).

Примечание. Поскольку совместительство по определению предполагает повышенную нагрузку на работника (продолжительность рабочего времени увеличивается в 1,5 раза), указание в трудовом договоре на то, что работа является совместительством, обязательно (ст. 282 ТК РФ).

Статьей 284 ТК РФ установлены ограничения продолжительности рабочего времени при работе по совместительству:

- не более четырех часов в день.

Исключение: в дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену);

- не более половины нормы рабочего времени, установленной для данной категории работников на месяц (на другой период - при установлении суммированного учета рабочего времени с учетным периодом, превышающим один месяц).

Таким образом, поскольку режим рабочего времени совместителя отличается от режима работы основных работников, в трудовом договоре следует оговорить:

1) график работы (при необходимости с учетом графика на основном месте работы);

2) продолжительность рабочего дня (смены);

3) порядок учета рабочего времени.

Продолжительность работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры в течение месяца устанавливается по соглашению между работником и работодателем, и по каждому трудовому договору она не может превышать (п. 1 Постановления Минтруда России от 30.06.2003 N 41):

- для медицинских и фармацевтических работников, у которых половина месячной нормы рабочего времени по основной работе составляет менее 16 часов в неделю, - 16 часов работы в неделю;

- для врачей и среднего медицинского персонала городов, районов и иных муниципальных образований, где имеется их недостаток, - месячной нормы рабочего времени, исчисленной из установленной продолжительности рабочей недели. При этом продолжительность работы по совместительству по конкретным должностям в учреждениях и иных организациях федерального подчинения устанавливается в порядке, определяемом федеральными органами исполнительной власти, а в учреждениях и иных организациях, находящихся в ведении субъектов Российской Федерации или органов местного самоуправления, - в порядке, определяемом органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления;

- для младшего медицинского и фармацевтического персонала - месячной нормы рабочего времени, исчисленной из установленной продолжительности рабочей недели;

- для педагогических работников (в том числе тренеров-преподавателей, тренеров) - половины месячной нормы рабочего времени, исчисленной из установленной продолжительности рабочей недели;

- для педагогических работников (в том числе тренеров-преподавателей, тренеров), у которых половина месячной нормы рабочего времени по основной работе составляет менее 16 часов в неделю, - 16 часов работы в неделю;

- для работников культуры, привлекаемых в качестве педагогических работников дополнительного образования, концертмейстеров, балетмейстеров, хормейстеров, аккомпаниаторов, художественных руководителей, - месячной нормы рабочего времени, исчисленной из установленной продолжительности рабочей недели.

В соответствии со ст. 285 ТК РФ оплата труда лиц, работающих по совместительству, производится:

- пропорционально отработанному времени - при установлении повременной оплаты труда;

- в зависимости от выработки - при установлении сдельной оплаты труда;

- на других условиях, установленных трудовым договором.

Например, при установлении лицам, работающим по совместительству с повременной оплатой труда, нормированных заданий оплата труда производится по конечным результатам за фактически выполненный объем работ.

Следовательно, если в трудовом договоре установлен оклад - фиксированный размер оплаты труда работника за исполнение трудовых (должностных) обязанностей определенной сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат (ст. 129 ТК РФ), то размер заработной платы, начисляемой совместителю за месяц, будет рассчитываться по формуле:

Оклад : Nпр x Котр,

где Nпр - норма рабочего времени - количество рабочих часов, установленных производственным календарем на данный месяц;

Котр - количество фактически отработанных часов.

Примечание. Поскольку продолжительность рабочего времени совместителя не может превышать половины нормы рабочего времени, начисление совместителю полного оклада за месяц, отработанный в соответствии с его графиком, противоречит нормам трудового законодательства.

В результате организация может столкнуться с претензиями со стороны налоговых органов, по мнению которых, сумма расходов организации на оплату труда совместителя должна определяться с учетом ограничений, предусмотренных ст. ст. 284, 285 ТК РФ, исходя из должностного оклада совмещаемой штатной единицы (Письма Минфина России от 01.02.2007 N 03-03-06/1/50, УФНС России по г. Москве от 30.09.2005 N 20-12/69936).

Арбитражная практика по рассматриваемому вопросу неоднозначна.

Например, суд признал неправомерным включение в расходы на оплату труда заработной платы совместителям, начисленной в полном размере (за 8-часовой рабочий день) в нарушение ст. 284 ТК РФ (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.03.2008 N А27-6121/2007-2).

По мнению другого суда, даже если величина заработной платы совместителя выходит за рамки ограничений, установленных ст. ст. 284, 285 ТК РФ, но предусмотрена соответствующим трудовым договором, она может быть включена в состав расходов на оплату труда (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.05.2006 N А56-18935/2005).

Во избежание споров рекомендуется:

(либо) избегать в трудовом договоре с совместителем слова "оклад", поскольку данный термин имеет четкое определение, данное Трудовым кодексом, и не может трактоваться как размер оплаты труда за полный месяц, отработанный в соответствии с индивидуальным графиком работника;

(либо) устанавливать в трудовом договоре размер оклада таким образом, чтобы его часть, определяемая пропорционально отработанному времени, составляла требуемую (согласованную сторонами) величину.

Напомним также, что лицам, с которыми заключен трудовой договор на работу по совместительству, не предоставляются:

- компенсации, связанные с проездом к месту проведения отпуска и обратно, предусмотренные для лиц, работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях (ст. 287 ТК РФ);

- гарантии и компенсации, предусмотренные для лиц, совмещающих работу с обучением (ст. 282 ТК РФ).

В то же время соответствующие условия могут быть включены в трудовой договор, но они будут относиться не к числу гарантий и компенсаций, предоставляемых в соответствии с Трудовым кодексом, а к дополнительным гарантиям, носящим социальный характер.

Этим будет определяться режим налогообложения выплат, производимых работодателем на основании условий трудового договора (см. с. 108, 148).

Например, если в трудовом договоре с совместителем будет условие о предоставлении работнику учебного отпуска, оплачиваемого работодателем, то расходы на выплату среднего заработка, сохраняемого на период указанного отпуска, не будут признаваться расходами, уменьшающими налоговую базу по налогу на прибыль.

Пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, по уходу за ребенком в возрасте до полутора лет назначаются лицам, работающим по совместительству, в особом порядке, установленном Федеральным законом от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством".

Суммы, выплаченные совместителям в части, превышающей установленные названным Законом размеры, не будут признаваться пособиями и будут рассматриваться в качестве дополнительных выплат социального характера. Расходы на такие выплаты не принимаются в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль и включаются в базу для начисления страховых взносов и НДФЛ.

Трудовой договор, заключенный на неопределенный срок с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной (ст. 288 ТК РФ).

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Выполняемая по данному договору работа является работой по│

│совместительству. │

│ │

│ Работнику устанавливается продолжительность рабочего времени 20 часов│

│в неделю. │

│ Режим работы: пятидневная рабочая неделя; продолжительность│

│ежедневной работы - 4 часа: │

│ - время начала работы: 18.00; │

│ - время окончания работы: 22.00; │

│ - перерыв для питания и отдыха не предоставляется. │

│ Выходные дни: суббота и воскресенье. │

│ │

│ Работнику установлен оклад пятнадцать тысяч (15 000) рублей. │

│ Размер оплаты труда за месяц определяется исходя из фактически│

│отработанных в соответствии с графиком часов. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Место работы по данному договору является местом работы по│

│совместительству. │

│ │

│ Работнику устанавливается продолжительность рабочего времени: 16│

│часов в неделю. │

│ Режим работы: пятидневная рабочая неделя: │

│ - понедельник, вторник, среда и четверг (3 часа в день): │

│ время начала работы: 18.00; │

│ время окончания работы: 21.00; │

│ - пятница (4 часа в день): │

│ время начала работы: 17.30; │

│ время окончания работы: 21.30. │

│ Перерыв для питания и отдыха не предоставляется. │

│ Выходные дни: суббота и воскресенье. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Заметим, что на практике подавляющее большинство трудовых договоров содержит указание на то, что место работы является основным.

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Настоящий Договор является договором по основному месту работы. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Настоящий Договор является договором (нужное подчеркнуть): │

│ - по основному месту работы; │

│ - по совместительству. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Настоящий Договор является договором (ненужное зачеркнуть): │

│ - по основному месту работы; │

│ - по совместительству. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

По мнению автора, указание на то, что трудовой договор заключен по основному месту работы, не просто не является обязательным, оно лишнее. Место работы является основным, если договором не установлено иное (по умолчанию).