8. Понятие и средства правового мышления. Формирование правового мышления у современных юристов.

Правовое мышление — это интеллектуальная деятель­ность, состоящая в решении задач, связанных с использо­ванием правовых средств и правовых аргументов. Умение юридически мыслить означает целенаправленно опериро­вать понятиями в условиях возникшей юридически значи­мой практической задачи. Умственная деятельность юрис­та-теоретика (ученого) осуществляется на пути перехода от практики к абстракции, теории, а юриста-практика — от абстракции к правовой действительности.

Средства правового мышления:

1) процедурные средства, т.е. приемы формальной логики, моделирования (выдвижения версий), программы, методики. Процедурные средства правового мышления облекаются в форму процессуальных и технологических правил, выполнение которых рассматривается как гаран­тия правильного решения;

2) содержательные средства, т. е. исходные положе­ния, принципы, презумпции, аксиомы, доктрины, концеп­ции, гипотезы, теории, утверждения, социальные факты, правовая информация (тексты законов, судебная и арбит­ражная практика и пр.);

3) обозначающие средства, т.е. понятийный аппарат, правовые дефиниции, юридические конструкции, тексты правовых актов, научные тексты и т. д. В ряде случаев обозначающие и содержащие средства совпадают.

Стадии правового мышления:

1) выявление, создание и формулировка ситуации, свя­занной с определенным объектом мышления, получение его фактической и правовой характеристики, формулиро­вание задачи;

2) анализ возможностей использования правовых средств и способов решения задачи с учетом последствий и сущест­вующих ограничений;

3) выбор оптимального варианта решения, определение возможных результатов и негативных последствий.

Правовое мышление позволяет решать разнообразные профессиональные юридические задачи: правотворческие, правоприменительные, правообеспечительные, правоорганизующие, легитимационные, учебные и научно-методи­ческие.

9. Герменевтический подход в правовой сфере. Искусство толкования права.

Герменевтика — это:

1) искусство интерпретации текс­тов, в том числе — юридических;

2) теория понимания, постижения смысла;

3) искусство постижения чужой ин­дивидуальности.

Методологию герменевтического анализа правовых тек­стов разработал в 50-е годы XX в. итальянский философ и юрист Эмилио Бетти.

Бетти размышлял следующим образом. Существует мир объективного духа, фактов и человеческих событий, пос­тупков, жестов, мыслей и проектов, следов и свидетельств идей, идеалов и реализаций. Весь этот мир подлежит ин­терпретации. Интерпретация предстает как процесс, цель и адекватный результат которого — понимание. Интерпре­татор должен ретроспективно воспроизвести реальный процесс создания текста путем реконструкции послания и объективации намерений автора текста.

В интерпретационном процессе Э.Бетти выделял четыре канона (правила):

1) канон имманентности герменевтического масштаба, иначе говоря — реконструкция текста должна соответство­вать точке зрения автора. Интерпретатор ничего не должен привносить извне; ему надлежит искать смысл текста, уважая непохожесть и герменевтическую автономию объ­екта;

2) канон тотальности герменевтического рассмотре­ния. Содержание его состоит в том, что единство целого проясняется через отдельные части, а смысл отдельных частей проясняется через единство целого («герменевтичес­кий круг»);

3) канон актуальности понимания. Интерпретатор не может снять свою субъективность до конца. Чтобы реконс­труировать чужие мысли, произведения прошлого, чтобы вернуть в настоящую жизненную действительность чужие переживания, нужно соотнести их с собственным «духов­ным горизонтом»;

4) канон смысловой адекватности понимания пред­ставляет собой требование к интерпретатору текста. Понять друг друга автор и интерпретатор могут, если они конгени­альны и находятся на одном уровне. Это также умение интерпретатора принять цели объекта интерпретации как свои в самом непосредственном смысле слова.

КЛЮЧЕВЫМ ПОНЯТИЕМ ГЕРМЕНЕВТИКИ ЯВЛЯЕТСЯ ПОНИМАНИЕ!

Согласно Бетти процесс понимания включает в себя этапы узнавания, воспроизведения и применения.

Герменевтический метод в юриспруденции призван уп­ростить диалог правовых культур, поскольку правовые понятия и категории (такие, например, как свобода, демок­ратия, ответственность) имеют разное значение в разных правовых системах. Наиболее плодотворно применение герменевтического метода в историко-правовых исследова­ниях (недаром Э.Бетти был историком права). Но при этом не следует ждать от герменевтики решения проблем, кото­рые она перед собой не ставит и не в состоянии решить — а именно: герменевтика призвана дополнить, а не заменить собой существующую методологию юридической науки.