§ 4. Правовой режим иностранных инвестиций

Основной показатель отношения конкретного государства к воз­можности допущения иностранных инвестиций в экономику - это правовой режим, который определяет:

порядок и сферу помещения иностранного капитала;

- порядок налогообложения;

условия перевода за пределы страны-реципиента прибыли (дохода) и иного капитала;

гарантии прав и льготы иностранным инвесторам;

- ограничения, связанные с капиталовложениями в ряд отрас­лей экономики;

- порядок разрешения инвестиционных споров. Установление того или иного режима влечет за собой довольно

важные последствия. Принято различать два вида правовых режи­мов:

- обыкновенный (национальный). Он закреплен в ст. 79 ИК, в соответствии с которой правовой режим иностранных инвестиций на территории Республики Беларусь, условия деятельности иностран­ных инвесторов и создаваемых с их участием юридических лиц не могут быть менее благоприятными, чем соответствующий режим для имущества и имущественных прав, а также условия для инвестици­онной деятельности юридических и физических лиц Республики Бе­ларусь, кроме случаев ограничительного или стимулирующего ха­рактера, определенных ИК;

привилегированный (режим наибольшего благоприятство­вания) предусматривает дополнительные налоговые, таможенные и иные льготы (привилегии) при вложении инвестиций в определен­ные отрасли экономики или на определенных территориях.

Рассмотрим изъятия из национального правового режима иност­ранных инвестиций на территории Республики Беларусь, условий деятельности иностранных инвесторов и создаваемых с их участи­ем юридических лиц.

Изъятия ограничительного характера, касающиеся прав иност­ранных инвесторов на осуществление вложений в определенных сферах, впервые установлены ст. 78 ИК. Указанная статья вводит запрет на иностранные инвестиции в сферах:

обеспечения обороны и безопасности Республики Беларусь без специального решения Президента Республики Беларусь;

- изготовления и реализации наркотических, сильнодействующих и ядовитых веществ по перечню, утверждаемому Министер­ством здравоохранения Республики Беларусь.

Несмотря на отсутствие аналогичных запретов в ранее действо­вавшем законодательстве об иностранных инвестициях, они факти­чески существовали, поскольку Закон Республики Беларусь от 5 мая 1998 г. «Об объектах, находящихся только в собственности го­сударства» предусматривает, что субъекты предпринимательской деятельности, продукция, имущество, связанные с вышеперечис­ленными сферами деятельности, могут находиться исключительно в собственности Республики Беларусь. Более того, указанный За­кон содержит запрет на иностранные инвестиции в имущество пред­приятий по добыче, переработке руд ценных металлов и камней, каменных руд, метрополитен и городской электрический транспорт, предприятий по разработке и производству бланков ценных бумаг и документов с определенной степенью защиты и т.д. Все эти объек­ты могут находиться лишь в собственности Республики Беларусь, т.е. ни иностранные, ни даже национальные инвесторы негосудар­ственной формы собственности и административно-территориальные единицы Республики Беларусь не имеют права создавать или иным образом приобретать право собственности на них. Но такие объекты в соответствии с перечнем, утверждаемым Президентом Республи­ки Беларусь, могут быть объектами концессий.

Хотя ст. 78 И К содержит закрытый перечень сфер, в которых зап­рещаются иностранные инвестиции, Закон «Об объектах, находя­щихся только в собственности Республики Беларусь» его дополня­ет. Как было указано ранее, такая ситуация возможна, поскольку данный Закон принят в развитие положений ч. 6 ст. 13 Конституции и в силу этого является программным Законом.

Ограничения для иностранных инвесторов установлены также в сферах страховой и банковской деятельности. Так, п. 32 Декрета Президента Республики Беларусь от 28 сентября 2000 г. № 20 «О совершенствовании регулирования страховой деятельности в Рес­публике Беларусь»¹ предусматривает, что квота иностранных инве­сторов в уставных фондах всех страховых организаций Республики Беларусь не должна превышать 30 процентов. Кроме того, страхо­вые организации, являющиеся дочерними по отношению к иност­ранным инвесторам или имеющие долю (сумму долей) иностран­ных инвесторов в своих уставных фондах более 49 %, не могут про-

водить страхование жизни, обязательное страхование, обязатель­ное государственное страхование, имущественное страхование, связанное с поставками для государственных нужд, а также стра­хование имущественных интересов Республики Беларусь и ее ад­министративно-территориальных единиц. Согласно ст. 90 БК, раз­мер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе определяется Национальным банком Республики Беларусь по со­гласованию с Президентом Республики Беларусь. Национальному банку предоставлено право установления для банков с иностранны­ми инвестициями ограничений в осуществлении банковских опера­ций, если аналогичные ограничения установлены в соответствую­щих государствах в отношении деятельности банков с участием фи­зических и юридических лиц Республики Беларусь.

Кроме перечисленных ч. 2 ст. 78 ИК также устанавливает ограни­чения, касающиеся иностранных инвестиций в имущество юриди­ческих лиц, занимающих монопольное положение на рынке Рес­публики Беларусь. Осуществление таких вложений требует согла­сия антимонопольного органа. Следует отметить, что антимонополь­ное законодательство Республики Беларусь не раскрывает содер­жания понятия «монопольное положение», поскольку оперирует по­нятием «доминирующее положение» (см. § 3 главы 13).

Изъятия стимулирующего характера предусматривают ряд го­сударственных гарантий прав и защиты иностранных инвестиций, а также льгот, прежде всего экономических. Система гарантий вклю­чает:

-гарантии использования иностранным инвестором различных форм инвестиционной деятельности;

гарантии обеспечительного характера;

- гарантии правовой защиты.

ИК гарантирует право иностранного инвестора на осуществле­ние на территории Республики Беларусь инвестиционной деятель­ности в любых формах, предусмотренных для национальных инвес­торов. Иностранный инвестор вправе создавать на территории Рес­публики Беларусь юридические лица Республики Беларусь с лю­бым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также их филиалы и представительства в соот­ветствии с актами законодательства Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь, приоб­ретать имущество или имущественные права, в частности, доли в уставном фонде юридического лица, недвижимость, ценные бума-

ги, права на объекты интеллектуальной собственности, концессии, оборудование, другие основные фонды.

ИК предусматривает также гарантию самостоятельного распоря­жения, в том числе реинвестирования, на территории Республики Беларусь и беспрепятственного перевода за ее пределы прибыли (дохода), полученной на территории Республики Беларусь в резуль­тате осуществления инвестиционной деятельности, а также выручки от полной или частичной реализации инвестиционного имущества при прекращении инвестиционной деятельности. Следует отметить, что такая гарантия не предусмотрена в отношении компенсации сто­имости национализированного или реквизированного инвестицион­ного имущества, которая также гарантирована иностранному инвес­тору.

Обеспечительной является гарантия от неблагоприятных изме­нений актов законодательства, принятых после создания коммер­ческой организации с иностранными инвестициями, ухудшающих положение и условия деятельности для иностранных инвесторов и создаваемых с их участием коммерческих организаций с иностран­ными инвестициями (стабилизационная оговорка). Неблагоприятные изменения выражаются в дополнительных либо увеличенных по сравнению с ранее существовавшими обязанностях, ограничении в правах либо лишении имевшихся прав. Мораторий на их примене­ние в отношении иностранных инвесторов, коммерческих организа­ций с иностранными инвестициями и (или) иностранных инвестиций носит срочный характер и составляет 5 лет. Он не распространяется на изменение актов законодательства Республики Беларусь в обла­сти обеспечения обороноспособности, экологической безопасности и охраны здоровья граждан Республики Беларусь (ч. 2, 3 ст. 79 ИК). По мнению М. М. Богуславского, стабилизационная оговорка в лю­бой ее форме имеет отношение к действию нормативных актов, ре­гулирующих отношения между коммерческими организациями с иностранными инвестициями и государством, т. е. административ­но-правовых норм. Она ни в коем случае не должна касаться регу­лирования гражданско-правовых отношений. Принцип равенства уча­стников имущественных отношений... подлежит соблюдению и в Договорных отношениях между коммерческими организациями с иностранными инвестициями и другими организациями страны-ре­ципиента¹.

Гарантии правовой защиты (ст. 9,12,13 И К) аналогичны гаранти­ям, предусмотренным для национальных инвесторов.

Наряду с гарантиями, неотъемлемой частью правового режима иностранных инвестиций являются льготы, которые представляют собой изъятия из национального режима стимулирующего характе­ра В соответствии с ч. 2 ст. 77 ИК на льготы вправе претендовать те юридические лица, в уставном фонде которых иностранные инвес­тиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20 000 дол­ларов США, и которые преследуют извлечение прибыли (дохода) в качестве основной цели своей деятельности. Такие организации при­знаются на территории Республики Беларусь коммерческими орга­низациями с иностранными инвестициями.

Система льгот включает:

1) освобождение от уплаты налога на прибыль в течение 3 лет с момента объявления прибыли, включая первый прибыльный год, для коммерческих организаций с иностранными инвестициями, в устав­ном фонде которых доля иностранного инвестора составляет более 30 процентов. Указанная льгота распространяется лишь на прибыль, полученную от реализации продукции (работ, услуг) собственного производства, за исключением торговой и торгово-закупочной дея­тельности. Указанная льгота применяется вне зависимости от каких-либо условий, например, формирования уставного фонда в опреде­ленном объеме, что было предусмотрено ранее действовавшим за­конодательством об иностранных инвестициях;

2) уменьшение ставки налога на прибыль на 50 процентов еще на срок до трех лет для коммерческих организаций с иностранными инвестициями, если эти организации производят особо важную для Республики Беларусь продукцию, включенную в Перечень, утверж­денный Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26 августа 2002 г. № 1146 «Об утверждении Перечня особо важ­ной для республики продукции, при производстве которой коммер­ческие организации с иностранными инвестициями применяют на срок до трех лет ставки налога на прибыль, уменьшенные на 50 процентов»¹. Словосочетание «еще на срок до трех лет» обознача­ет, что к трем годам освобождения от налога на прибыль добавля­ются еще три года его уплаты по ставке 50 процентов, т. е. указан­ная льгота предоставляется лишь тем коммерческим организациям с иностранными инвестициями, которые уже пользовались льготой

по полному освобождению от налога на прибыль;

3) освобождение от обложения налогом на добавленную стоимость и таможенными пошлинами товаров, ввозимых на таможенную тер­риторию Республики Беларусь в качестве вклада иностранных уча­стников в уставный фонд коммерческой организации с иностранны­ми инвестициями при условии, что эти товары: а) относятся к основ­ным производственным фондам; б) не являются подакцизными; в) ввозятся в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями, а в случае создания коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме акционерного общества - в сроки, определенные договором о совместной дея­тельности по созданию этого общества, и в случае увеличения раз­меров уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме акционерного общества - в сроки, опреде­ленные договором о подписке на акции.

Часть 5 ст. 91 ИК предусматривает обязанность коммерческой организации с иностранными инвестициями уплатить налоги за тот период, в течение которого она была освобождена от их уплаты, в случае если такая организация ликвидируется в период ее освобож­дения от уплаты налогов или в течение трех лет после истечения срока освобождения от уплаты налогов. В данной норме имеется в виду период освобождения от уплаты налога на прибыль и период, когда коммерческая организация с иностранными инвестициями имела льготу по уплате налога на прибыль в размере 50 процентов, т.е. коммерческая организация с иностранными инвестициями, вы­пускающая особо важную продукцию, для освобождения от указан­ной выше обязанности должна осуществлять свою деятельность не менее девяти лет, а выпускающая иную продукцию (работы, услуги) собственного производства - не менее шести лет;

4) право без лицензии и дополнительных разрешений экспорти­ровать продукцию (работы, услуги) собственного производства при условии, что доля иностранного участника в уставном фонде ком­мерческих организаций с иностранными инвестициями составляет более 30 процентов;

5) право без лицензии импортировать продукцию (работы, услу­ги) для собственного производства вне зависимости от доли иност­ранного участника в уставном фонде коммерческих организаций с иностранными инвестициями;

Экспорт продукции (работ, услуг) несобственного производства и

импорт товаров не для собственного производства в соответствии с ч.З ст. 92 ИК осуществляются коммерческими организациями с иностранными инвестициями в порядке, установленном актами за­конодательства Республики Беларусь, т.е. в общем порядке, пре­дусмотренном для любых юридических лиц Республики Беларусь.

Этот порядок установлен Постановлением Совета Министров Рес­публики Беларусь от 8 апреля 2002 г. № 440 «О мерах по совершен­ствованию регулирования экспорта и импорта товаров»¹, Указанным Постановлением утверждены перечни товаров: а) экспорт которых осуществляется по специальным лицензиям образца Европейского союза для торговли текстильными изделиями, выдаваемым в уста­новленном порядке Министерством торговли; б) экспорт которых осу­ществляется по лицензиям Министерства торговли; в) импорт которых осуществляется по лицензиям Министерства торговли; г) экс порт которых осуществляется при условии регистрации контрактов в Министерстве торговли. Перечисленные перечни товаров являют­ся исчерпывающими и могут изменяться только на основании соот­ветствующих решений Совета Министров Республики Беларусь.

Исходя из нормы, закрепленной в ч. 1 ст. 92 ИК на коммерческие организации с иностранными инвестициями, в уставном фонде кото­рых доля иностранного участника превышает 30 процентов, не рас­пространяются ограничения указанного Постановления в отноше­нии экспорта продукции (работ, услуг) собственного производства, а на все коммерческие организации с иностранными инвестициями - ограничения в отношении импорта продукции (работ, услуг) соб­ственного производства. Порядок отнесения продукции (работ, ус­луг) к продукции (работам, услугам) собственного производства оп­ределяется Положением об отнесении продукции (работ, услуг) к продукции (работам, услугам) собственного производства, утверж­денным Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 декабря 2001 г. №1817.

В соответствии с п. 6 указанного Положения принадлежность к продукции (работам, услугам) собственного производства подтвер­ждается сертификатом, выдаваемым Белорусской торгово-промыш­ленной палатой, унитарными предприятиями Белорусской торгово-промышленной палаты, их представителями и филиалами в поряд­ке, установленном Инструкцией о порядке оформления и выдачи

сертификатов продукции собственного производства и Инструкцией о порядке оформления и выдачи сертификатов работ и услуг соб­ственного производства, утвержденными Постановлением Министер­ства иностранных дел Республики Беларусь, Минэкономики, Мини­стерства по налогам и сборам от 31 января 2002 г. № 1/30/6¹. В соответствии с указанными Инструкциями сертификат выдается после проведения экспертизы на основании акта экспертизы, подтвержда­ющего отнесение продукции (работ, услуг) к продукции (работам, услугам) собственного производства. Экспертиза проводится Бело­русской торгово-промышленной палатой. Сертификат действителен в течение одного года с даты его выдачи. В зависимости от условий срока действия договоров и соглашений о пользовании имуществом, сроков действия специальных разрешений (лицензий) на производ­ство продукции (выполнение работ, оказание услуг), фактического формирования уставного фонда, условий поставки сырья, материа­лов и комплектующих срок действия сертификата может быть сокра­щен, о чем указывается в сертификате;

6) право устанавливать размер амортизационных отчислений на восстановление, отличный от норм и порядка, предусмотренных для юридических лиц Республики Беларусь, если это предусмотрено учредительными документами коммерческих организаций с иност­ранными инвестициями;

7) право самостоятельно устанавливать цены на продукцию (ра­боты, услуги) собственного производства и порядок ее реализации, а также самостоятельно выбирать поставщиков товаров (работ, ус­луг). В соответствии с подп. 1.2 Указа Президента Республики Бела­русь № 285 предельные индексы изменения отпускных цен (тари­фов) на товары (работы, услуги), производимые на территории Рес­публики Беларусь коммерческими организациями с иностранными инвестициями, не применяются;

8) право самостоятельно распоряжаться выручкой в иностран­ной валюте от экспорта продукции (работ, услуг) собственного про­изводства после уплаты налогов и других обязательных платежей, установленных законодательными актами Республики Беларусь. Данную льготу могут применять коммерческие организации с иност­ранными инвестициями, в уставно'м фонде которых доля иностран­ного инвестора составляет более 30 процентов. На такие организа­ции не распространяется требование об обязательной продаже час-

ти валютной выручки, которое установлено Указом Президента Рес­публики Беларусь от 2 июня 1997 г. № 311 «О совершенствовании порядка обязательной продажи иностранной валюты»¹;

9) право работников коммерческих организаций с иностранными инвестициями на получение заработной платы в иностранной валю­те и ее перевод за границу.