Монография по гармонизации

Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

173

усыновления или иной формы принятия детей на воспитание и призванными способствовать укреплению и развитию семейных отношений на принципах коммунистической морали»1.

В современной юридической науке существуют и другие взгляды на рассматриваемую проблему. Так, О.Ю. Косова высказывает мысль, что термин «семья» может употребляться только в социологическом аспекте. Понятие «член семьи», используемое в различ- ных отраслях права, как полагает О.Ю. Косова, носит в известной степени условный характер, так как является преломлением социологического понимания семьи под углом специфики отдельных отраслей права и стоящих перед ними задач.2

Обобщив мнения представителей современной науки семейного права относительно определения понятия семьи, И.Ф. Александров приходит к выводу, что «семья — это союз лиц, связанных между собой взаимными личными и имущественными правами и обязанностями, основанными на браке, рождении и воспитании потомства, родстве, принятии детей в семью на воспитание, общности жизни, ведении общего хозяйства, моральной и материальной поддержке»3.

Продолжая исследование понятия «семья», отметим, что большинство ученых придерживается мнения о невозможности и нецелесообразности легального определения данного понятия. Так, М.В. Антокольская пишет: «само понятие семьи всегда было настолько неопределенным, что его невозможно даже закрепить в законодательстве»4. Можно отметить также мнение А.П. Сергеева, считающего, что закрепление легального определения семьи может повлечь больше негативных последствий, чем преимуществ. При этом автор выдвигает следующие аргументы. Во-первых, законное определение семьи неадекватно отражало бы такое многообразное социальное явление, как семья. Во-вторых, вполне оправдан различный подход к понятию семья в отдельных отраслях и правовых институтах в зависимости от стоящих перед ними задач. Тем более, что «семья не рассматривается законодательством в качестве самостоятельного субъекта права»5.

1Советское семейное право… С. 42—43.

2Ñì.: Косова О.Ю. Основания возникновения семейных правоотношений: Дис. … канд. юрид. наук., Л., 1986. С. 11—22.

3Александров И.Ф. Правовое регулирование семейных отношений: соотношение семейного и гражданского права: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Самара, 2004. С. 12.

4Антокольская М.В. Óêàç ñî÷. Ñ. 8 9.

5Гражданское право: Учебник / Под. Ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 3. М., 1998. С. 218—220.

174	Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

А.П. Сергеев полагает, что «законодатель не только не стремится к тому, чтобы раскрыть понятие семьи, но и сознательно пытается уйти от излишней формализации данного понятия. Его наполнение конкретным содержанием зависит от множества факторов, которые настолько индивидуальны, что всякий формальный подход к семье неизбежно вступил бы в противоречие с реальными жизненными ситуациями»1.

Следует отметить, что значимость определенных явлений общественной жизни может меняться, а это, в свою очередь, ведет к разрыву между складывающимися общественными интересами и их отражением в праве. На основании этого считаем возможным определять предмет семейного права как категорию, постоянно эволюционирующую.

Расширение круга общественных отношений, подвергающихся правовому регулированию, в том числе и в сфере семейных отношений, влечет за собой не только изменение предмета семейного права.

На наш взгляд, подобные изменения также свидетельствуют о расширении перечня признаков, характеризующих отношения между лицами как семейные. Таким образом, возникают объективные предпосылки формирования нового понимания понятия семьи как семейно-правовой категории.

Речь идет о том, что право вынуждено вторгаться в такие социальные сферы, которые прежде считались неправовыми. Ярким примером могут служить репродуктивные права. Громкие дискуссии вокруг темы суррогатного материнства и искусственного оплодотворения заставляют законодателей выбирать, какой метод применить: дозволения или запрета, или, может быть, сочетание того и другого2.

Следуя структуре предмета семейного права, определенного в ст. 2 СК РФ, законодатель относит эти отношения к иным семейным правоотношениям: отношения между иными лицами регулируются семейным законодательством лишь в случаях и пределах, им предусмотренных.

Сопоставляя семейные отношения, в которых участвует суррогатная мать и выношенный ею ребенок, с отношениями так называемого кровного родительства, мы приходим к интересному

1Гражданское право… С. 221—222.

2Ñì.: Романовский Г. Евгеника и публичный статус семьи / Российская юстиция. 2004. ¹ 4. С. 66.

Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

175

выводу. Оказывается, в данном случае законом признается существование семьи, но она не обладает классическим признаком — нет кровного родства между ребенком и матерью. Удостоверение происхождения ребенка происходит в обычном порядке, в частности, запись о матери делается на основании документа, выданного медицинским учреждением, где проходили роды. Таким образом, не требуется соблюдение какой-либо особой процедуры для записи суррогатной матери в качестве матери выношенного ею ребенка.

Предупреждая возражения оппонентов, приведем в качестве примера отношения между усыновителем и усыновленным, ведь они тоже не всегда являются кровными родственниками, но при этом их союз имеет статус семьи. Однако отсутствие кровного родства в такой ситуации «компенсируется» особым правовым режимом создания семьи — усыновление определяется законом как форма устройства ребенка, непосредственно семейные отношения возникают на основании решения суда.

Сопоставление вышеуказанных примеров позволяет утверждать, что семья как семейно-правовое понятие — это союз, который может объединять лиц, не являющихся родственниками и при отсутствии специального решения о передаче ребенка в семью.

Âнастоящее время существенно обновилось федеральное законодательство в части регулирования отношений по семейному устройству детей, оставшихся без попечения родителей.1

Âчисле других нововведений необходимо отметить положения ст.155.2 СК РФ, в соответствии с которыми организации для детейсирот и детей, оставшихся без попечения родителей, вправе осуществлять временную передачу детей в семьи граждан, постоянно проживающих на территории РФ.

На первый взгляд, данная норма свидетельствует о внедрении в практику еще одной формы семейного устройства или воспитания ребенка. Однако анализ положений ст. 155.2 СК РФ и Правил временной передачи детей, находящихся в организациях для детейсирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в семьи граж-

1 См.: Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. ¹ 48-ФЗ «Об опеке и попечи- тельстве», Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. ¹ 49-ФЗ «О внсеениии изменений в отдельные законодательные акты в связи с принятием Федерального закона «Об опеке ипопечительстве»; Постановление Правительства РФ от 18 мая 2009 г. ¹ 423 « Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан» и др. // СПС «КонсультантПлюс».

176	Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

дан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации1, дает основания утверждать об отсутствии правовой определенности при наименовании сферы отношений.

Так, п.п. 2 и 3 указанных правил предусматривают, что временная передача детей в семьи граждан не является формой устройства ребенка в семью и осуществляется в интересах детей в целях обеспечения их воспитания и гармоничного развития. Особо подчеркивается, что временная передача детей в семьи граждан не прекращает прав и обязанностей соответствующей организации по содержанию, воспитанию и образованию детей, а также защите их прав и законных интересов.

Совершенно непонятным остается статус семьи, в которую передается ребенок. Буквальное толкование содержания ст. 155.2 СК РФ и названия Правил позволяет предположить, что речь идет именно о семье, а не о гражданине, который проживает один. С другой стороны, отсутствие легального определения семьи не исключает наделения соответствующими признаками как союза супругов, так и семьи, состоящей из одного родителя и ребенка (детей) либо семьи, членами которой являются мужчина и женщина, не состоящие в браке и воспитывающие общего ребенка.

Значит ли это, что в порядке ст. 155.2 СК РФ ребенок может быть временно передан как супругам (имеющим или не имеющим детей), так и мужчине либо женщине, воспитывающей и проживающей со своим ребенком (своими детьми)? Полагаем, что любой из названных вариантов является вполне приемлемым.

Однако субъектом соответствующих правоотношений выступает гражданин, желающий взять ребенка временно в свою семью, что порождает еще большее непонимание сущности возникающих отношений (п. 10. 21 и др.). Это один из супругов, бабушка или дедушка и т.п.? Кто именно из членов семьи обращается с заявлением в орган опеки и попечительства, в организацию, где находится ребенок? Непонятно также, кто из членов семьи должен соответствовать требованиям, указанным в п. 9 Правил временной передачи детей: тот, кто подает заявление, или все?

Семейное законодательство исходит из необходимости укрепления семьи, приоритета семейного воспитания детей (ст.1 СК РФ), в связи с этим слово «семья» используется в наименовании большинства форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей

1 Утв. Постановлением Правительства РФ от 19 мая 2009 года ¹ 432 // СПС «КонсультантПлюс».

Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

177

(«приемная семья», «патронатная семья» и др.). Такой подход законодателя к формированию понятийного аппарата в данной сфере вполне обоснован и соответствует основным направлениям государственной семейной политики.

Однако нельзя, на наш взгляд, оставлять без внимания категориальный инструментарий семейного права. Семья как семейноправовая категория предполагает наличие дефиниции, при определении которой учитываются все признаки семейного союза, однако правовое значение имеют лишь некоторые из них.

Заметим, что отношения, в нормативном наименовании которых есть слово «семья», могут иметь заранее установленный период существования. В частности, в договоре о приемной семье указывается срок действия договора, следовательно, и срок существования приемной семьи. Срок также указывается при заключении договора об осуществлении опеки и попечительства.

При использовании понятия «семья» в нормативно-правовых актах необходимо исходить именно из правовых признаков семьи. Традиционно в науке семейного права семья определялась как союз лиц, который возник на основании особых юридических фактов, перечень которых предполагался исчерпывающим. На наш взгляд, в настоящее время сложилась следующая тенденция в определении понятия семьи как семейно-правовой категории — союз лиц, которые обладают семейными правами и обязанностями, может сложиться в силу различных оснований, вследствие че- го иметь неопределенный или заранее определенный период существования.

Сложность состоит еще и в том, что закон не исключает существования сложных конструкций отношений в семейно-правовой сфере, что не позволяет однозначно определить семью как союз лиц, обладающий определенными признаками. В частности, ребенок может быть передан в приемную семью на воспитание, но при этом его родители (один из них) не лишены родительских прав. О какой семье в данном случае идет речь? Очевидно, как минимум о двух семьях, одна из которых основана на происхождении ребенка от родителей и удостоверении этого факта в установленном законом порядке, в то время как другая семья (приемная) создана на основании договора. Однако ребенок одновременно выступает участником правоотношений и с кровными, и с приемными родителями.

Представляется, вообще нельзя говорить о понятии семьи в семейном праве и семейном законодательстве. По нашему мнению,

178	Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

есть все основания для утверждения, что семья в юриспруденции — это фикция, интересы которой обеспечиваются частноправовыми и публично-правовыми средствами. Обеспечение частных интересов отдельных членов семьи возможно только при условии обеспечения интересов семьи в целом, государства и общества, т.е. интересов публичного содержания. Иначе говоря, именно потому, что конкретное физическое лицо имеет определенный семейно-правовой статус (приемный родитель или патронатный воспитатель, гражданин, в семью которого ребенок передан на воспитание, и др.) оно получает гарантии охраны и защиты своих соответствующих прав и интересов.

Раздел II

Проблематика частных и публичных интересов в трудах доктора и кандидатов юридических наук —

учеников О.Ю. Ильиной

(извлечения из диссертаций, научные статьи)

Анатолий Николаевич Левушкин,

доктор юридических наук, доцент

Правоотношения между родителями и детьми как сфера семейно-правового регулирования: сравнительная

характеристика семейного законодательства стран — участников

Содружества Независимых Государств

Семья — это та минимальная часть среды существования человека, в которой закладываются основы его полноценного физического, духовного, интеллектуального, психического развития. С учетом этого фактора и, руководствуясь ч. 2 ст. 38 Конституции РФ1, в которой говорится о том, что «забота о детях, их воспитание — равное право и обязанность родителей», можно утверждать, что законодатель возводит права и обязанности родителей и детей в ранг конституционных.

В Конвенции ООН о правах ребенка2 отмечается, что государства — участники Конвенции убеждены в том, что в семье как основной ячейке общества и естественной среде для роста и благополучия всех ее членов и особенно детей должны быть предоставлены необходимые защита и содействие с тем, чтобы она могла полностью возложить на себя обязанности в рамках общества. В соответствии со статьей 9 Конвенции государства должны обеспечивать, чтобы ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют в соответствии с применимым законом и процедурами, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка.

1Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 ¹ 6- ФКЗ, от 30.12.2008 ¹ 7-ФКЗ) // Российская газета. 1993. 25 декабря; Российская газета. 2009. ¹ 7. 21 января.

2Конвенция о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. (одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20.11.1989) (вступила в силу для СССР 15.09.1990) // Сборник международных договоров СССР. выпуск XLVI. 1993.

Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

181

Положение детей в современной России напрямую зависит от эффективности мер социальной поддержки семей с детьми, защищенности государством прав и интересов детей. Нестабильность в обществе губительно действует на семейные устои. В связи с этим, важное значение имеет осуществление целенаправленной государственной семейной политики, специальных государственных программ.

Как отмечают ученые, занимающиеся сравнительно-правовыми исследованиями в обозначенной области, для реализации положений Конвенции ООН о правах ребенка, а также национального законодательства государств, ратифицировавших ее, важное значение имеет принцип особой государственной защиты прав ребенка.

Н.А. Нализко, анализируя законодательство о правах детей РФ

èРеспублики Казахстан, отмечает: «И Российская Федерация, и Республика Казахстан практически одинаково подходят в определении государственной политики в интересах детей1. Вместе с тем есть и отличия: в законе Республики Казахстан также закреплено «создание соответствующих органов и организаций по защите прав

èзаконных интересов ребенка» и «обеспечение целенаправленной работы по формированию у несовершеннолетнего правосознания и правовой культуры»; российский законодатель закрепляет «защиту детей от факторов, негативно влияющих на их физическое, интеллектуальное, психическое, духовное и нравственное развитие». По мнению Н.А. Нализко, данные положения существенно бы дополнили законодательство обоих государств соответственно.2

Âпоследнее время наблюдается тенденция, что законодатели и авторы различных правовых реформ активно в странах СНГ обращаются к опыту зарубежных стран и заимствуют многие новые для них правовые институты. Однако их применение в отечественных условиях не всегда дает положительный результат. Попытки принятия подобных нововведений были и в семейном праве странах СНГ, поэтому автор считает необходимым сконцентрировать внимание на анализе механизма семейно-правового регулирования от-

1См.: Федеральный закон «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» от 24 июля 1998 года ¹ 124-ФЗ // СЗ РФ. 1998. ¹ 31. Ст.3802; Закон Республики Казахстан «О правах ребенка в Республике Казахстан» от 8 августа 2002 года // СПС «Законодательство».

2См.: Нализко Н.А. Обеспечение и охрана прав детей в Российской Федерации и в Республике Казахстан: конституционно-правовой анализ. Автореферат дис. …канд. юрид. наук. Челябинск, 2012. С. 16.

182	Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

ношений между родителями и детьми, содержания и структуры дет- ско-родительского права как подотрасли семейного права.

Следует отметить, что законодательство государств — участников СНГ является достаточно насыщенным в сфере регулирования отношений между родителями и детьми, однако, не всегда речь идет о семейном законодательстве как отраслевом. Права и интересы детей, меры ответственности, применяемые к родителям и иным лицам в случае нарушения прав и интересов детей, а также иные «тематические» положения могут содержаться и в Конституциях данных государств, и в иных источниках национального законодательства.

Во всех законодательных актах стран СНГ, регулирующих права и обязанности родителей и детей, есть много сходного, что обусловлено соблюдением традиций, но есть и различия, свидетельствующие о суверенности национального законодательства.

Единство системы семейного законодательства государств — участников СНГ в сфере регулирования отношений между родителями и детьми основано на единообразии признания правового статуса родителей, правового положения ребенка, а также содержания родительских прав и обязанностей, мер семейно-правовой ответственности и порядка их применения.

Ребенком признается лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет (совершеннолетия). Родителями являются лица (отец, мать), зарегистрированные в записи акта о рождении ребенка в качестве его родителей. Кроме указанных определений, в кодексах двух государств — Кыргызской Республики1и Республики Казахстан2, дается понятие детства как правового состояния лиц, не достигших совершеннолетия.

Обратим внимание на то, что в кодифицированных актах семейного законодательства всех государств — участников СНГ, за исключением Республики Азербайджан не совсем корректно определяется статус ребенка в семейных правоотношениях, поскольку не учитывается возможность признания ребенка полностью дееспособным до достижения им возраста восемнадцати лет. Итак, согласно п. 49.1 ст. 49 Семейного кодекса Азербайджанской Респуб-

1 Семейный кодекс Кыргызской Республики от 30 августа 2003 г. ¹ 201 (с изм. и доп. по сост. на 16.07.2012 г.) // Ведомости Жогорку Кенеша Кыргызской Республики. 2004. ¹ 1. Ст. 1 // http://online. adviser.kg/Document/? doc_id=30286698

2 Кодекс Республики Казахстан от 26 декабря 2011 года ¹ 518-IV «О браке (супружестве) и семье» (с изм. и доп. по сост. на 29.01.2013 г.) // Казахстанская правда. 2012. ¹ 6 7 (26825 26826). 7 января.