Монография по гармонизации

Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

323

Реализация личных неимущественных прав ребенка, являющихся элементами содержания родительских правоотношений, возможна и за рамками последних не только в семейных, но и в административных, гражданских и иных правоотношениях. Причем, права ребенка реализуются не столько его действиями, сколько действиями родителей, что связано с несовершеннолетием и неполной дееспособностью ребенка.

Реализация родительских прав должна осуществляться в интересах ребенка. Законом установлено, что при осуществлении родительских прав и обязанностей должен соблюдаться приоритет интересов ребенка. Это положение имеет принципиальное значение, поскольку возможны жизненные ситуации, когда интересы родителей (одного из них) противоречат интересам ребенка. Приоритет прав и интересов ребенка является основополагающим при осуществлении всех родительских прав и обязанностей, закрепленных в СК РФ.

Ребенок не может требовать понуждения родителей или иных родственников воспитывать его, общаться, совместно проживать с ним. Исполнение обязанностей родителями обеспечивается нормами морали и принудительной силой государства, установившего ответственность за их невыполнение — это есть публичный интерес в действии. Несовершеннолетний может защитить свое право жить и воспитываться в семье в случае злоупотреблений, жестокого обращения, обратившись в органы опеки и попечительства или в суд.

В Преамбуле Конвенции о правах ребенка содержится важнейший принцип правового статуса ребенка: для полного и гармонич- ного развития личности ребенку необходимо расти в семейном окружении, в атмосфере счастья, любви и понимания. СК РФ в п. 2 ст. 54 также указывает, что каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это возможно. Семья является наиболее естественной средой для развития несовершеннолетнего, условием успешной социализации.

Как правило, ребенок проживает совместно с обоими родителями. В этом случае можно говорить о существовании классического родительского правоотношения. Однако, вполне возможна ситуация, и вызвана она может быть самыми разными причинами, когда один из родителей проживает отдельно от ребенка. В данном случае родительское правоотношение приобретает специфику, четко прослеживается содержание, формы и способы осуществления, защиты родительских прав каждым из родителей.

Теоретически родители имеют равные права и обязанности в отношении своего ребенка. Практически этот паритет существует

324	Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

только в благополучном браке, когда родители совместно проживают друг с другом. Расторжение брака, фактическое раздельное проживание или рождение ребенка вне брака влекут возможность перераспределения прав и обязанностей между родителями. В таком случае нередко возникает конфликт родительских интересов.

При раздельном проживании родителей практически неизбежно уменьшается, а иногда и прекращается влияние на ребенка родителя, который не проживает совместно с ним, т.е. осуществление родительского права фактически является усеченным. В некоторых случаях влияние, тем более негативное, может наоборот усилиться. Между тем, родитель, проживающий отдельно, не утрачивает свои права. К тому же, как правило, он испытывает потребность в непосредственном контакте с ребенком. Общение отдельно проживающего родителя со своим ребенком позволяет сохранить воспитательное воздействие обоих родителей на последнего.

Чаще всего вопрос об осуществлении родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, сводится к обеспечению права на общение. Однако абзац 1 пункта 1 статьи 66 СК говорит о том, что «родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на общение с ребенком, участие его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования»1, то есть речь должна идти не только об общении, а об осуществлении всех родительских прав и обязанностей.

В Семейном кодексе РФ, в отличие от КоБС, специально не закреплена на обязанность отдельно проживающего родителя участвовать в воспитании ребенка, однако такая обязанность, существует и проживание родителя отдельно от ребенка, а также смена пола, не освобождает от выполнения родительского долга. Таким образом, обязанность родителей воспитывать своих детей, закрепленная п. 1 ст. 63 СК, сохраняется и в случае раздельного проживания. Более того, исполнение родителем данной обязанности обеспечивает реализацию его права на общение.

На родителя, с которым проживает ребенок, законом возложена обязанность не препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психи- ческому здоровью ребенка, его нравственному развитию. К сожалению, известно немало примеров, когда после развода бывший супруг препятствует родителю, проживающему отдельно от ребенка,

1 Тимошенко И.В., Ходеев Ф.П. Брачно-семейные отношения и споры. М., 2004. С. 64.

Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

325

видеться с ним, общаться только для того, чтобы свести счеты с бывшим супругом, отомстить ему.

Если родители не заключили в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, то любой из родителей или они оба могут обратиться в суд с просьбой установить порядок общения (п. 2 ст. 66 СК РФ).

Необходимо отметить, что это правило отличается от ранее действовавшего, предусмотренного ст. 56 КоБС РСФСР, в силу которого обращение в суд было возможно лишь в случае, если родитель,

ñкоторым проживал ребенок, не выполнял установленный органом опеки и попечительства порядок общения.

Законом не предусмотрено преимущество прав родителя, проживающего совместно с ребенком, равно как и преимущество прав родителя, проживающего отдельно от ребенка, в отношениях по осуществлению родительских прав. В исключительных случаях, когда общение ребенка с отдельно проживающим родителем может нанести вред ребенку, суд, исходя из п. 1 ст. 65 СК РФ, вправе отказать этому родителю в удовлетворении иска об определении его участия в воспитании ребенка, изложив мотивы принятого решения. Следует согласиться с Т.П. Евдокимовой, которая считает, что «это решение не препятствует родителю предъявить новый аналогичный иск, если после вынесения решения изменились обстоятельств, например, налажен контакт с ребенком, изменилось в лучшую сторону поведение самого родителя, проживающего отдельно от ребенка»1. Новый иск предъявляется и рассматривается судом без отмены прежнего решения, но суд должен проверить, действительно ли так изменились обстоятельства, что общение с ребенком соответствует его интересам и не может нанести ему вред.

Представляется, что отказ суда в определении порядка общения

ñребенком родителя, проживающего отдельно от него, следует рассматривать как отказ в защите родительского права определенным способом, что, в свою очередь, по характеру наступающих правовых последствий аналогично ограничению родительских прав. В такой ситуации возникает столкновение публичного и частного интереса, где приоритетным должен остаться интерес родителя, т.е. частный интерес.

Специфика родительского правоотношения проявляется в слу- чае, если родители являются несовершеннолетними. Законодатель

1 Евдокимова Т.П. Разрешение судом семейно-правовых споров: Пособие для судей. М., 2008. С. 154.

326	Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

не устанавливает и по понятным причинам не может устанавливать возраст, по достижении которого мужчина или женщина могут реализовать свои репродуктивные права, зачать и родить ребенка соответственно. Аналогично не предполагается легальное установление предельного возраста для рождения ребенка. На наш взгляд, следует учитывать, что возможность реализации репродуктивных прав и возможность приобретения родительских прав представляют собой самостоятельные категории. Средства массовой информации достаточно часто сообщают об уникальных случаях рождения ребенка у несовершеннолетних и даже малолетних детей или же, наоборот, лиц преклонного возраста.

Ныне действующий СК РФ впервые предусмотрел нормы, определяющие правовой статус несовершеннолетних родителей и порядок осуществления ими своих родительских прав.

Особенность возникающего родительского правоотношения у несовершеннолетних может быть выявлена посредством анализа совокупности прав и обязанностей несовершеннолетних родителей, особенностей осуществления ими своих прав, возможности применения к ним норм семейно-правовой ответственности и т.д.

Несовершеннолетними закон признает лиц, не достигших возраста восемнадцати лет (п. 1 ст. 21 ГК РФ, п. 1 ст. 54 СК РФ). Однако, анализ ст. 62 СК РФ позволяет сделать вывод, что понятие несовершеннолетние родители не однородно и можно выделить следующие его категории:

1)несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, до достижения ими возраста шестнадцати лет;

2)несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, после достижения ими возраста шестнадцати лет;

3)несовершеннолетние родители, состоящие в браке, независимо от возраста.

Несовершеннолетние родители имеют права на совместное проживание с ребенком и участие в его воспитании. Другими словами, законодатель определил объем «усеченных» прав по сравнению с правами родителей, обладающих полным объемом родительской дееспособности, установленной ст. 61—65 СК РФ. Однако вывод о принадлежности так называемых «усеченных» прав всем категориям несовершеннолетних родителей был бы неверен по следующим соображениям.

Согласно п. 2 ст. 62 СК РФ «несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка и при установлении их материнства и (или) отцовства вправе самостоятельно осуществлять родительские права по достижении ими возраста ше-

Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

327

стнадцати лет». Отсюда вытекает, что вторая категория несовершеннолетних родителей (лица, не состоящие в браке, после достижения ими возраста шестнадцати лет) имеет полный, а не «усеченный» объем родительских прав и п. 1 ст. 62 распространяется исключительно на первую категорию несовершеннолетних родителей.

Несовершеннолетние родители третьей категории также имеют полный, а не «усеченный» объем родительских прав и п. 1 ст. 62 СК РФ на них не распространяется. Такой же позиции придерживается Е.Г. Азарова, говоря, что если закон наделяет полным объемом родительских прав несовершеннолетних родителей, не состоящих в браке, по достижению шестнадцатилетнего возраста, то «тем более это вправе делать несовершеннолетние родители, официально вступившие в брак»1.

Права несовершеннолетних родителей не однородны по своему содержанию применительно к названным категориям. Усеченный характер прав несовершеннолетних родителей так же является временным, действует до тех пор, пока либо несовершеннолетний родитель не перейдет в другую категорию, либо не станет совершеннолетним.

Анализ положений СК РФ дает основания сделать вывод о том, что несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, до достижения ими возраста шестнадцати лет обладают исключительно родительскими правами и не имеют родительских обязанностей. Иной вывод был бы невозможен, поскольку возложение родительских обязанностей предполагает определенную фактическую и правовую зрелость субъекта. Несовершеннолетним родителям первой категории несвойственно ни одно, ни второе. Они, по сути, сами еще дети и не обладают ни гражданской, ни семейной дееспособностью. Возложение на несовершеннолетних родителей, не состоящих в браке, до достижения ими возраста шестнадцати лет родительских обязанностей было бы нелогично. Если придти к выводу о наличии родительских обязанностей у данного круга лиц, то надо было говорить о наличии их в полном объеме. В результате получа- лось бы, что законодатель установил права в усеченном виде, а обязанности в полном объеме.

Но это, на наш взгляд, невозможно, поскольку родительские обязанности исполняются, в том числе посредством осуществления имеющихся родительских прав, и именно в полном, а не усеченном виде. В случае если возложить обязанности на несовершеннолетних

1 Величкова О.И. Семейно-правовой статус несовершеннолетнего родителя. Некоторые проблемы. // Право и политика. 2002. ¹ 3. С. 51.

328	Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

первой категории возникает противоречие публичному интересу, т.е. государственные органы стремятся сформулировать норму о правах родителей первой категории так, чтобы детей не могли отобрать у несовершеннолетних родителей помимо их воли.

Самым малым объемом прав обладает несовершеннолетний родитель, не состоящий в браке до достижения шестнадцати лет. И, безусловно, данный родитель будет иметь одинаковый объем прав и обязанностей с другим родителем, если тот находится в таком же положении. Причем рано или поздно это положение изменится, как минимум по достижении одним из них возраста шестнадцати лет. Во всех остальных случаях, то есть когда один из родителей является несовершеннолетним родителем первой категории, а другой является несовершеннолетним родителем второй, третьей категории или совершеннолетним, представляется, что говорить о равенстве прав родителей нельзя.

Государственный интерес к родительским правоотношениям проявляется постоянно. Родительское право защищается законом независимо от его объема. Следовательно, приоритет родительских прав присущ и несовершеннолетним родителям. Другое дело, если судом установлено, что ни родители, ни лицо, у которого находится ребенок, не в состоянии обеспечить его надлежащее воспитание и развитие, суд передает ребенка на попечение органа опеки и попе- чительства (п. 2 ст. 68 СК РФ). Поэтому надо признать, что в слу- чае защиты несовершеннолетним родителем своих родительских прав, суду надлежит установить, может ли он в силу своей физиологической или правовой незрелости обеспечить надлежащее воспитание своего ребенка. Если нет, то органу опеки и попечительства предстоит решить вопрос о дальнейшем устройстве ребенка несовершеннолетнего родителя.

Отсюда следует, что, с одной стороны, СК РФ предоставляет несовершеннолетним родителям право на преимущественное воспитание своих детей перед всеми другими лицами, а с другой, по сути, устанавливает, что в отношении несовершеннолетних родителей нормы о невозможности воспитывать своего ребенка лично применимы значительно чаще.

В контексте рассуждений об осуществлении родительских прав несовершеннолетними родителями можно отметить, что в науке семейного права высказывается мнение о возможности квалификации факта рождения ребенка у несовершеннолетнего как основания для признания его полностью дееспособным как в гражданском, так и в семейном праве. Так, М.В. Антокольская утверждает буквально следующее: «Ситуация поистине парадоксальная. Несовер-

Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

329

шеннолетний не вправе совершать от своего имени определенные сделки (например, сделки по распоряжению имуществом) без согласия попечителя, но может самостоятельно совершать такого же рода сделки от имени ребенка как его законный представитель»1.

На наш взгляд, это вряд ли целесообразно и соответствует интересам, как несовершеннолетних родителей, так и их ребенка. Кроме того, согласимся с А.Н. Левушкиным в том, что М.В. Антокольская ошибочно истолковала соответствующие нормы права. Объем дееспособности определяется не семейным, а гражданским законодательством2.

Исследование особенностей родительских правоотношений с участием несовершеннолетних родителей позволяет сделать следующие выводы:

в правоотношениях несовершеннолетних родителей, не достигших возраста шестнадцати лет, может участвовать еще один субъект — опекун ребенка, который осуществляет его воспитание совместно с несовершеннолетними родителями;

рождение ребенка несовершеннолетним лицом, не состоящим в браке и не эмансипированным, не должно рассматриваться как основание для утраты им правового статуса ребенка в

правоотношениях со своими родителями.

В данной ситуации одновременно имеют место два родительских правоотношения, в одном из которых несовершеннолетний имеет статус ребенка, в другом — статус родителя. Возникает парадоксальная ситуация, которую законодатель старается урегулировать действенными нормами права. Проявляя публичный интерес, путем закрепления определенных норм в законодательстве, необходимо учитывать интересы всех членов семьи, а фактически это не всегда получается.

Охраняемые законом интересы в семейном законодательстве заслуживают более пристального внимания со стороны законодателя. Никакие программы, национальные проекты и концепции не могут быть эффективными без понимания того, что происходит с институтом семьи, с какими современными проблемами сталкиваются российские семьи, особенно семьи с детьми и в какой мере государство способно разрешить эти трудности. Рассмотрение проблемных вопросов, возможно, подчеркнет их значимость и позволит найти оптимальные варианты для установления баланса частных и

1Антокольская М.В. Óêàç. ñî÷. Ñ. 221.

2Ñì.: Левушкин А.Н. Имущественные права и обязанности родителей, ответственность за их нарушение в российской семье // Семейное и жилищное право. 2005. ¹ 3. С. 23.

330	Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

публичных интересов в семейно-правовой сфере, достичь определенной гармонизации.

Список литературы

1.Абашин Э.А. Семейное право: Учебное пособие — М.: ФОРУМ: ИНФА-М, 2005.

2.Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. Изд. 2-е, переаб и доп. М.: Юристъ, 2002.

3.Величкова О.И. Семейно-правовой статус несовершеннолетнего родителя. Некоторые проблемы. // Право и политика. 2002. ¹ 3.

4.Ворожейкин Е.М. Семейные правоотношения в СССР. М.: Юрид. лит., 1972.

5.Гражданское право. Учебник в 3 томах. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева. М.: ТК ВЕЛБИ, 2009.

6.Евдокимова Т.П. Разрешение судом семейно-правовых споров. Пособие для судей. М., 2008.

7.Ильина О.Ю. Проблема интереса в семейном праве. Городец,

2007.

8.Кириченко К.А. Современные теории оснований возникновения родительских прав// Семейное и жилищное право.2008. ¹ 6

9.Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М.: Гос-юриздат, 1958.

10.Кривоносова Л.А.. Лишение родительских прав // Правоведение. 1990. ¹ 2.

11.Левушкин А.Н. Имущественные права и обязанности родителей, ответственность за их нарушение в российской семье // Семейное и жилищное право. 2005. ¹ 3.

12.Мильков П.И. Порядок установления отцовства по действующему законодательству // Семья в новых социально-экономических условиях: Материалы Междунар. науч.-практ. конф. — Н. Новгород, 1998. Т. 2.

13.Нечаева А.М. Семейное право. Курс лекций. 2-å èçä. — Ì.,

2001.

14.Пергамент А.И. Основы законодательства о браке и семье. М., 1969. С. 39.; Пчелинцева Л.М. Семейное право России: Учебник для вузов. М.: Норма-Инфра. М., 2004. С. 298.; Рузакова О.А. Семейное право России. Курс лекций учебное пособие. — М., «ИЗДАТЕЛЬСТВО ЭЛИТ», 2004.

15.Пергамент А.И. Родительские права // Советская юстиция.1962.

¹21.

16.Пчелинцева Л.М. Семейное право России: Учебник для вузов. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2003.

Научная школа профессора О.Ю. Ильиной

331

17.Словарь синонимов русского языка. М., 2003. Т. 2.

18.Старосельцева М.М. Осуществление и защита родительских прав по семейному законодательству Российской Федерации. Автореф. дисс. …канд. юрид. наук. Москва, 2009.

19.Тимошенко И.В., Ходеев Ф.П. Брачно-семейные отношения и споры. М., 2004.

20.Тихонина К.В. Семейное правоотношение по воспитанию детей: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1988.

21.Червяков К.К. Установление отцовства. Прекращение родительских правоотношений. Саратов, 1972.

Шолгина Ольга Ивановна, кандидат юридических наук, советник главы поселения Пешковское Солнечногорского муниципального района

Интересы ребенка как объект споров, связанных с расторжением брака

В соответствии со ст. 21 СК РФ наличие общих несовершеннолетних детей у супругов, намеревающихся расторгнуть брак, по общему правилу, является основанием для разрешения соответствующей ситуации в судебном порядке. Заметим, что, если при этом между супругами нет спора ни о расторжении брака, ни о дальнейшем проживании несовершеннолетних детей, ни о разделе имущества и т.п., брак все равно может быть расторгнут только в судебном порядке.

Устанавливая такое правило, законодатель исходил из основных начал семейного законодательства, установленных в ст. 1 СК РФ, а именно обеспечения приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних членов семьи. В то же время при научном исследовании дел о расторжении брака супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, становится очевидным наличие дополнительных гарантий обеспечения интересов ребенка, одной из которых является именно судебная процедура рассмотрения спора.

Как полагает Л.Ю. Михеева, «… дети в спорах между бывшими супругами (в том числе и при расторжении брака — О.Ш.) выступают в качестве объекта спора, а не самостоятельного субъекта прав и обязанностей».1 С таким определением согласиться нельзя, сам ребенок не может быть объектом спора хотя бы в силу того, что он — живое существо, не являющееся объектом права. Споры между родителями могут иметь различные основания и содержания, формы выражения, однако в любом случае, объектом соответствующих споров выступают интересы ребенка, поскольку каждый из родите-

1 Михеева Л.Ю. Развитие кодификации российского семейного права. В сб.: «Кодификация российского частного права / Под ред. Д.А. Медведева. М.: Статут, 2008. С. 220.