6. Учреждение бизнеса

Любая предпринимательская деятельность в Российской Федерации может осуществляться только зарегистрированными в установленном порядке лицами. Как уже указывалось в данном пособии, предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (Гражданский кодекс РФ). Таким образом, не является предпринимательской деятельностью:

• деятельность, не направленная на получение прибыли (например, благотворительность);

• деятельность, направленная на получение прибыли, но носящая разовый характер (например, продажа личного автомобиля);

• работа по трудовому договору или договорам гражданско-правового характера.

Любая предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации, влечет административную ответственность в виде штрафа. На данный момент сумма штрафа составляет от 5 до 20 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ).

Процедура регистрации проходит в несколько этапов, но до ее начала необходимо определиться с рядом вопросов:

1. какая организационно-правовая форма будет выбрана?

2. каков размер уставного капитала?

3. сколько учредителей у будущего бизнеса?

4. в какой форме будет внесен уставный капитал?

От ответов на эти вопросы зависит состав и содержание документов, подаваемых в регистрирующие органы. В данном пособии мы рассмотрим основные организационно-правовые формы и условия выбора одной из них, а затем перейдем непосредственно к процедуре государственной регистрации.

1. Организационно-правовые формы бизнеса

Организационно-правовая форма бизнеса – это способ закрепления и использования имущества хозяйствующим субъектом и вытекающие из этого его правовое положение и цели предпринимательской деятельности. Классификация организационно-правовых форм определена в Гражданском кодексе РФ и представлена на Рис. 6 .29.

Рис. 6.29. Классификация организационно-правовых форм бизнеса.

Как видно из схемы, все организации можно разделить на коммерческие и некоммерческие. Коммерческие организации ставят своей основной целью получение прибыли. Некоммерческие выбирают какие-либо другие цели (благотворительные, научные, культурные и др.). Некоммерческая организация может вести предпринимательскую деятельность, но вся извлеченная ею прибыли может быть использована лишь внутри организации, а не распределяется между соучредителями. Статус коммерческой или некоммерческой организации закрепляется в ее учредительных документах.

Предприниматель без образования юридического лица (ПБОЮЛ) является частным лицом, а не организацией, поэтому выделен на схеме отдельно. Однако его деятельность направлена на получение прибыли, т. е. он представляет собой своеобразную "коммерческую организацию".

Бизнес как таковой может вести либо ПБОЮЛ, либо коммерческая организация, поэтому на остальных организационно-правовых формах мы здесь останавливаться не будем. Рассмотрим сущность, достоинства и недостатки каждой из форм, приведенной на схеме.

Предприниматель без образования юридического лица. Согласно Гражданскому кодексу РФ, гражданин может осуществлять предпринимательскую деятельность без создания юридического лица. При этом он обязан зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, а к его деятельности, согласно Гражданскому кодексу РФ, будут применяться правила, применяющиеся для коммерческих организаций, если иное не предусмотрено иными правовыми актами. Т. е. индивидуальный предприниматель выступает на рынке наравне с юридическими лицами. При этом он имеет право:

• открыть свой расчетный счет в банковском учреждении;

• иметь свой товарный знак;

• заключать сделки и подписывать хозяйственные договоры;

• получать банковский кредит;

• самостоятельно платить налоги;

• быть истцом и ответчиком в суде по имущественным спорам с юридическими лицами;

• использовать наемный труд других граждан.

Учреждение бизнеса в форме ПБОЮЛ имеет следующие преимущества:

1. простая и короткая процедура регистрации;

2. упрощенный порядок ведения учета и составления отчетности;

3. ставки налогообложения доходов значительно ниже, чем у юридических лиц;

4. индивидуальные предприниматели не состоят на учете в государственных органах статистики.

Вместе с тем, у данной организационно-правовой формы есть несколько существенных недостатков:

1. индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом;

2. сложно привлечь инвестиции, поскольку ПБОЮЛ не имеет ни акций, ни долей;

3. в качестве названия можно использовать только собственную фамилию.

Таким образом, можно сделать вывод, что ПБОЮЛ является хорошей альтернативой на начальных этапах ведения бизнеса. Если гражданин добивается успеха в качестве индивидуального предпринимателя, то это дает ему возможность сформировать начальный капитал и перейди в другую форму, предполагающую образование юридического лица.

Полное товарищество. Данная организационно-правовая форма предполагает получение статуса юридического лица. Полное товарищество образуется несколькими вкладчиками (товарищами), которые несут неограниченную и солидарную ответственность по обязательствам этого товарищества. Соучредители подписывают учредительный договор, в котором прописываются сведения об учредителях, размере и составе складочного капитала, размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале, размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Одно и тоже лицо может быть участником только одного полного товарищества. Если иное не оговорено в учредительном договоре, то управление полным товариществом осуществляется на основании принципа "один участник – один голос". При этом решения могут приниматься на основе общего согласия или большинством голосов. Каждый участник имеет право действовать от имени товарищества, но эти полномочия могут быть отменены судом по заявлению других участников, если на это есть веские основания. Кроме того, порядок представительства может быть изменен учредительным договором.

К моменту учреждения полного товарищества каждый участник обязан внести не менее 50% своего вклада. Прибыль и убытки распределяются между соучредителями соразмерно с их вкладами.

Фирменное название должно состоять из имен участников и слова "полное товарищество". Или одного/нескольких имен участников, сочетания "и Ко", а также слов "полное товарищество".

Как видим, полное товарищество очень близко по своей сущности к ПБОЮЛ. Оно скорее представляет собой объединение индивидуальных предпринимателей с присвоением статуса юридического лица. К достоинствам такой формы бизнеса можно отнести следующее:

• объединение усилий нескольких участников в процессе ведения бизнеса;

• объединение финансовых и имущественных средств нескольких участников в складочный капитал;

• дополнительные, по сравнению с ПБОЮЛ, возможности привлечения инвестиций.

Недостатками полного товарищества является следующее:

• неограниченная ответственность участников по обязательствам общества;

• необходимость вести полный бухгалтерский учет и составлять отчетность;

• ограничения, связанные с наименованием организации.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество). Данная организационно-правовая форма отличается от предыдущей тем, что в состав участников наряду с полными товарищами входят ассоциированные участники (коммандист). Они не принимают участия в предпринимательской деятельности товарищества и несут ответственность только в пределах своих вкладов. Такой вкладчик имеет право получать часть прибыли (в соответствии с долей), знакомиться с годовыми отчетами и балансами, выйти из товарищества по окончании финансового года и получить свой вклад в порядке, предусмотренном в учредительном договоре передать свою долю другому вкладчику или третьему лицу. При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют право перед полными товарищами на получение вкладов из оставшегося имущества после удовлетворения кредиторов. Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участников-вкладчиков, а оставшиеся полные товарищи могут организовать полное товарищество. Имущество делится между участниками пропорционально доле в складочном капитале. Однако если остается один полный товарищ или один вкладчик, то товарищество сохраняется.

По сравнению с полным товариществом товарищество на вере обладает тем преимуществом, что оно способно привлекать дополнительные инвестиции за счет вкладов коммандисов, могущих принять участие в организации бизнеса, но не желающих нести ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО). Данная форма организации является наиболее распространенной на данный момент в нашей стране. Общество с ограниченной ответственностью рассчитано, прежде всего, на малый бизнес. В связи с этим минимальный размер его уставного капитала составляет всего 100 минимальных размеров оплаты труда (на данный момент – 10 000 рублей). Максимальное количество участников составляет 50 лиц (среди участников любых организаций могут быть как физические, так и юридические лица). Действующие общества с большей численностью могут быть преобразованы в акционерные общества или кооперативы. Данные о составе участников открыты для других лиц и отражаются в учредительных документах общества. Смена участников сопровождается регистрацией изменений в учредительных документах. В отличие от других юридических лиц, общество с ограниченной ответственностью может состоять и из одного учредителя – физического лица. Став учредителем общества, а также генеральным директором, предприниматель сможет полностью контролировать свой бизнес.

Общество с ограниченной ответственностью имеет два учредительных документа: учредительный договор и устав. Учредительные документы не являются идентичными: устав шире договора. В случае несоответствия положений учредительного договора и устава преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава.

В случае увеличения уставного капитала регистрируются только изменения в учредительных документах. Сумма, на которую происходит увеличение уставного капитала, не подлежит налогообложению. Основное общество может безвозмездно передавать дочернему обществу денежные средства и иное имущество в качестве вклада в имущество без обложения налогами у той и другой стороны.

Размер доли участника – это отношение номинальной стоимости доли к величине уставного капитала. Каждый участник общества имеет число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале. Действительная стоимость для каждого участника общества с ограниченной ответственностью соответствует части чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. Для каждого участника может быть установлен максимальный размер доли, который при купле-продаже не может быть превышен. Если один участник продает свою долю, то состав участников не меняется. Возможна продажа своей доли третьим лицам, если иное не предусмотрено уставом. Само общество не вправе приобретать доли в своем уставном капитале, за исключением двух случаев:

• если уставом запрещена уступка доли третьим лицам;

• если нет согласия участников на уступку третьим лицам.

С согласия участника стоимость его доли может быть выплачена в натуральной форме, которая производится в течение года с момента перехода доли к обществу. Любой участник вправе в любое время выйти из общества. С момента подачи заявления участником о выходе из общества его доля переходит обществу, которое обязано выплатить ему действительную ее стоимость. Расчеты векселями и иными долговыми обязательствами законом не предусмотрены.

Собственники общества устанавливают порядок распределения прибыли. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или один раз в год распределять прибыль между участниками. В обществе с ограниченной ответственностью доли в уставном капитале переходят к наследникам, но в уставе может быть предусмотрено, что участниками они становятся только с согласия остальных учредителей. Аналогичная ситуация складывается при ликвидации юридического лица – участника (его доля переходит к остальным участникам общества).

Вопросы о внесении изменений в учредительный договор, о реорганизации или ликвидации должны приниматься единогласно на общем собрании участников. Оно является высшим органом управления общества. При необходимости создается совет директоров. Текущее руководство осуществляет исполнительный орган (президент, генеральный директор). Обязательно создание ревизионной комиссии. Функции ревизора может исполнять независимый аудитор.

Достоинствами общества с ограниченной ответственностью являются:

• объединение усилий и капиталов нескольких участников;

• учредители могут сами выбирать название организации;

• соучредители несут риск только в пределах своего вклада в уставный капитал;

• возможность создания юридического лица только одним учредителем.

В тоже время можно выделить и ряд недостатков:

• ограничение минимальной суммы уставного капитала;

• необходимость весть полный бухгалтерский учет и составлять отчетность;

• более сложная процедура регистрации (по сравнению с ПБОЮЛ).

Общество с дополнительной ответственностью. К предприятиям с данной организационно-правовой формой применяются нормы законодательства, определенные для общества с ограниченной ответственностью. Однако участники такого общества несут субсидиарную ответственность по обязательствам организации. Это значит, что в случае банкротства обязательства возмещаются сначала за счет имущества самого общества. Если этого недостаточно, то остаток возмещается за счет участников соразмерно с их долями в уставном капитале. Следует отметить, что фирм с данной формой практически сейчас не встречается.

Акционерное общество. Уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций. Если участники акционерного общества могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров, то оно признается открытым (ОАО). Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать годовой отчет: баланс и отчет о прибылях и убытках. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди учредителей или определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом (ЗАО). Количество его участников не может превышать численность, установленную законодательством (50 акционеров).

Участники акционерного общества заключают между собой учредительный договор, затем утверждают устав, который является главным учредительным документом. Уставный капитал формируется из номинальной стоимости акций и определяет минимальный размер имущества акционерного общества, гарантирующего интересы его кредиторов. При учреждении все акции должны быть распределены среди учредителей. Стоимость чистых активов после каждого финансового года не должна быть меньше уставного капитала.

Акционерное общество может увеличить уставный капитал путем повышения номинала стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Акции делятся на два вида: привилегированные и обыкновенные. Привилегированные акции – это акции с фиксированным дивидендом, владелец которых пользуется привилегиями по сравнению с владельцем обыкновенных акций. Привилегии могут выражаться в следующем:

• получение фиксированных дивидендов, не ниже оговоренного размера;

• получение большей доли имущества при ликвидации;

• выкуп этих акций эмитентом (организация, выпустившая акции) на льготных условиях.

Однако привилегированные акции, как правило, не имеют права голоса на общем собрании акционеров. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала не должна превышать 25%.

Обыкновенные акции являются голосующими, т. е. их владелец может участвовать в собрании акционеров с правом голоса. При этом голосование осуществляется по принципу "одна акция – 1 голос". Дивиденды по обыкновенным акциям могут не выплачиваться вообще, и все остальные привилегии отсутствуют. Тем не менее, чем больше у владельца обыкновенных акций, тем больший вес имеет его мнение на собрании акционеров. Пакет акций в 50% + 1 акция носит название контрольного пакета, т. е. владелец этого пакета полностью контролирует решения, принимаемые собранием акционеров: большинство голосов в любом случае остается у него. Общее собрание акционеров является высшим органом управления акционерного общества. Исполнительный орган может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоличным (генеральный директор).

По результатам деятельности акционерное общество выплачивает дивиденды (часть чистой прибыли) акционерам. Однако оно не вправе объявлять и выплачивать дивиденды до полной оплаты своего уставного капитала, если стоимость чистых активов этой организации меньше уставного капитала и резервного фонда или уменьшится после выплаты дивидендов.

По сравнению с обществом с ограниченной ответственностью, акционерное общество обладает тем существенным достоинством, что оно может привлекать дополнительные инвестиции путем эмиссии и размещения дополнительных акций. Однако здесь есть и недостаток. Минимальный уставный капитал открытого акционерного общества составляет 1000 МРОТ (100 000 рублей; для закрытого акционерного общества минимальный уставный капитал такой же, как и для общества с ограниченной ответственностью). Кроме того, при регистрации предусмотрена отдельная процедура по оформлению и эмиссии (выпуску) акций, осложняющая начало деятельности. Таким образом, можно сказать, что акционерное общество – это форма, предусмотренная для крупных организаций. Например, общество с ограниченной ответственностью, достигнув достаточно крупных размеров и накопив большой капитал, может реорганизоваться в акционерное общество.

Производственный кооператив. Предприниматели для осуществления деятельности могут объединяться в производственный кооператив, который является также коммерческой организацией, и действует на основании устава, основные положения которого аналогичны изложенным в уставе товарищества и общества с ограниченной ответственностью. Фирменное название содержит слова «производственный кооператив» или «артель». Численность участников должна быть не менее 5 человек.

Временный творческий коллектив (ВТК) не определен как отдельная организационно-правовая форма. Обычно ВТК создается внутри уже существующей компании для решения каких-либо проблем или реализации конкретного проекта. Деятельность ВТК регламентируется внутренним Положением фирмы. Тем не менее, ВТК может вести коммерческую деятельность, распространяя товары или услуги от лица основной компании. Последняя при этом производит все необходимые расчеты и учет операций, а часть прибыли, полученной ВТК, передается основной компании. ВТК могут организовываться внутри заинтересованной организации на начальных этапах формирования бизнеса. Особенно это касается новых товарных разработок, в отношение которых не совсем ясно, как их воспримет рынок.

Итак, современное законодательство предоставляет достаточно широкий выбор правовых форм для нового бизнеса. Выбор одной из них зависит от количества учредителей, их готовности к риску и начальных финансовых возможностей. Рассмотрим теперь непосредственно процедуру регистрации учреждаемого бизнеса.