3.4. Политико-ориентированный метод (policy-oriented jurisprudence)

Согласно политико-ориентированному подходу, под правом понимается постоянный процесс в рамках которого члены сообщества стремятся выявить и обеспечить свой общий интерес. В этом аспекте политико-ориентированный подход перекликается с немецкой школой юриспруденции интересов, толковавшей право как процесс непрестанной борьбы. Видный представитель юриспруденции интересов Рудольф Иеринг так определял сущность права: «Жизнью права является борьба, борьба наций, государственной власти, классов, групп интересов и индивидов. Все право является результатом борьбы; каждую важную норму необходимо силой добиваться у тех, кто ей сопротивляется, и она остается живой лишь постольку, поскольку те, кто ее поддерживает, готовы ее защищать. Право - это не абстрактная идея, а живая сила» («Der Kampf urn's Recht»).

Аналогичным образом политико-ориентированный подход видит в праве перманентный процесс «автори-

40

тетного и управляющего решения», в котором право создается, поддерживается и изменяется под воздействием решений «политически значимых акторов»™.

Как видим, сторонники политико-ориентированного метода не отождествляют право с совокупностью юридических норм, поскольку нормы требуют для своей реализации процесса действий, осуществляемых на основе решений в рамках определенного социума. При этом подчеркивается, что понятия «решение» и «право» не являются синонимами. Право - это лишь те решения социально-политического характера, которые принимаются с точки зрения власти сообщества и поддерживаются намерением управлять социальными процессами в данном сообществе. Такие решения принимаются людьми, которые имеют на это право, согласно соответствующим критериям, установленным сообществом. По мнению теоретиков политико-ориентированного подхода, юридический позитивизм не дает адекватной картины того, как право возникает, применяется и изменяется. Позитивизм, по их мнению, сфокусирован на прошлом и игнорирует изменения контекста (например, изменения в общественном настроении), в котором находится право, а также возможные варианты развития права в будущем. В отличие от позитивизма, политико-правовой метод претендует на создание эмпирической и динамической теории права.

В целях познания правового контекста, которому политико-правовой метод отдает явное предпочтение перед содержанием правовых норм, его приверженцами предлагается осуществление ряда интеллектуальных операций. Одной из таких операций является «выясне-

Щ Wiessner S., WillardA. Policy-OrientedJurisprudence and Human Rights Abuses in Internal Conflict: Toward a World Public Order of Human Dignity // American Journal of International Law. - April 1999. - Vol. 93. - No. 2. - P. 319-320.

41

ние точки зрения наблюдателя», с помощью которой юристы осознают возможные искажения, связанные с их психологическими и субъективными особенностями, при решении конкретной проблемы. Эта операция важна постольку, поскольку восприятие права может отличаться в зависимости от того, является ли данный наблюдатель частью наблюдаемой правовой системы или находится вне этой системы. Кроме того, точка прения на право может также варьироваться в зависимости от роли, которую выполняет данный наблюдатель и системе права, т.е. от того, является ли он ученым или юртистом-практиком, служащим международной организации, либо представителем неправительственной международной организации, судьей или адвокатом, жертвой нарушения права ми обвиняемым и т.д.

Политико-правовой подход выделяет так называемые «принципы содержания», относящиеся к тому, на чем юристы концентрируют внимание при выявлении контекста проблемы, и «принципы процедуры», определяющие то, как именно следует относиться к содержанию конкретной проблемы. Принципы содержания, в частности, помогают определить участников контекста проблемы, их ожидания, временные, пространственные и институциональные измерения проблемы, способы поддержания «минимального публичного порядка» и т.д.

Принципы процедуры нацелены на осуществление пяти основных интеллектуальных задач, помогающих решить возникшую проблему: выявление целей, описание противоположных притязаний и прошлых тенденций при принятии решений, анализ факторов, определяющих будущие тенденции, проекция будущих тенденций, а также создание, оценка и выбор альтернатив.

С точки зрения политико-ориентированного подхода, международное право - «процесс принятия решений, посредством которого различные акторы в мировом сообще-

42

стве выявляют и реализуют свои общие интересы в соответствии со своими ожиданиями соответствующих процессов и эффективности в управлении поведением»39.

Одним из ведущих представителей политико-ориентированного подхода в доктрине международного права является американский профессор Макдугал, по мнению которого «международное право в абстрактном представлении наиболее адекватно определяется как сочетание двух форм силы - формальной власти, связанной с эффективным контролем, и потока решений, в котором общественные предписания формулируются, предъявляются и фактически применяются в целях осуществления политики сообщества»'10. При этом процесс принятия решений является процессом, в котором создаются, интерпретируются и реинтерпретируются нормы международного права. По мнению Макдугала, критериями оценки политики государств должны быть не столько международно-правовые нормы, сколько «постулируемые конечные ценности международного права», среди которых он выделяет девять основных ценностей (например, уважение человеческого достоинства, свободный доступ к «процессам богатства» и т.д.).

В советской доктрине концепция Макдугала подверглась резкой критике, поскольку, по мнению советских юристов-международников, теория Макдугала, по сути, отрицает нормативный характер международного права и определяет его как то, чего государству удается добиться в международных отношениях с помощью силы11.

39 McDougal M., Reisman W. The Prescribing Function in the WorldConstitutive Process: How international Law Is Made // InternationalLaw Essays (McDougal M., Reisman W. Eds., 1981). - P. 355,377.

40 Цит. по: Курс международного права В 7т.Т.1. - М., 1989. -С. 20-21.

41 Там же. - С. 23.

43