2. Классификация и виды корпоративных сделок

Непременными участниками гражданского оборота, совершая большое количество разнообразных сделок являются организации. Одни заключаются с учетом общих положений гражданского законодательства, другие подчиняются специальным нормам законодательства. В самом общем виде сделки хозяйственных обществ можно разделить на две группы.

К первой группе относятся обычные сделки корпораций - ординарные, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности. В п.6 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 года №28 дано определение обычной хозяйственной деятельности - это любые операции, принятые в текущей деятельности общества, либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.⁷

Легальное закрепление обычная хозяйственная деятельность получила с 1 января 2017 г. через определение сделок, не выходящих за ее пределы (п.8 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью, п. 4 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Согласно данному определению сделка, не выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности, – это любая сделка, если она не приводит к прекращению деятельности общества, изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, а также заключаемая при осуществлении деятельности обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности,

Таким образом, применительно к конкретному хозяйственному обществу путем сопоставления с его предыдущей текущей деятельностью или текущей деятельностью сравнимых аналогов, что имеет значение, например, для случая, когда общество только создано и отсутствует база для «внутреннего сопоставления» определяется «обычность» хозяйственной деятельности.

Сделка не должна вести к изменению вида деятельности, ее прекращению, а также существенно менять масштаб общества, это является определяющим критерием для отнесения сделки к совершаемой в пределах обычной хозяйственной деятельности .

В процессе обычной хозяйственной деятельности организаций, производящих продукцию (работы, услуги) осуществляются следующие виды сделок, такие как:

1. Непосредственно заключаемые в процессе производственно-хозяйственной деятельности:

• приобретение сырья, материалов, оптовых партий товара;

• поставка и реализация готовой продукции.

2. Сопутствующие сделкам, заключаемым в процессе производственно-хозяйственной деятельности получение кредитов, займов, например, на покупку оптовых партий товаров для последующей их реализации путем розничной продажи. ⁸

Купля-продажа векселей, выдача кредитов, авалирование векселей, заключение договоров займа, поручительства, финансирования под уступку денежного требования, доверительное управление имуществом, данный перечень является обычной хозяйственной деятельностью для кредитных организаций.

Приобретение и продажа имущества, в том числе основных средств, а также заключение договоров лизинга для организаций, осуществляющих лизинговую деятельность является обычной хозяйственной деятельностью.

Для организаций, осуществляющих страховую деятельность, обычной хозяйственной деятельностью является заключение договоров страхования, перестрахования

Обычной хозяйственной деятельностью для организации, производящей продукцию (работы, услуги) не является:

• приобретение основных средств;

• не является основанием для квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности один только факт ее совершения в рамках вида деятельности, указанного в ЕГРЮЛ или уставе общества как основного для данного юридического лица, либо то, что общество имеет лицензию на право осуществления такого вида деятельности.⁹

Вторую группу корпоративных сделок составляют сделки, выходящие за рамки обычной хозяйственной деятельности организации, называемые экстраординарными. Они отличаются от обычных специальным субъектным составом, предметом, процедурой принятия решения о совершении такой сделки, заключения. Также существуют специальные последствия исполнения и несоблюдения требований, предъявляемых к действительности экстраординарных сделок.

Установление особого порядка их заключения в виде одобрения (согласования) компетентным органом хозяйственного общества (советом директоров, общим собранием участников и является спецификой правового режима экстраординарных сделок.

Основной целью особого правового регулирования экстраординарной сделки является создание для участников корпоративных отношений дополнительных гарантий обеспечения их законных прав и интересов.

Виды экстраординарных сделок:

• крупные сделки;

• сделки, в совершении которых имеется заинтересованность;

• сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества.

С. А. Бурлакова, О. В. Федосовой, И. П. Пушкарева и другие авторы занимались специальными исследованиями по изучению сделок с заинтересованностью и крупных сделок.

Крупная сделка - кредит, заем, поручительство и залог, а также одна или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с отчуждением, приобретением или возможностью приобретения такого имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. ¹⁰

Сумма оборотных и внеоборотных активов общества (дебиторская задолженность, стоимость отгруженного товара, имущества, предоставленные займы) являются балансовой стоимостью активов, иначе именуется, как валюта баланса.¹¹

Предотвращение приобретение крупных активов по завышенной цене, а также защита участников хозяйственного общества и его в целом от продажи крупных активов общества по заниженной цене является целью института крупных сделок.

Объектами крупной сделки признается имущество (п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), используемое в широком смысле и включающее, в том числе, имущественные права (ст.128 ГК РФ) и вещи. Также объектом крупной сделки на основании п.2 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» являются услуги (работа).

Размер (сумму) сделки следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (например, неустоек, штрафов, пеней).¹²

Применительно к кредиту - стоимость определяется как сумма основного долга и процентов за пользование, без учета процентов за просрочку возврата кредита.

Сделки, к которым применяются положения о крупных сделках подразделятся на следующие виды:

1. Связанные с приобретением или отчуждением имущества, в том числе:

- купля-продажа, дарение, мена;

- кредит, заем;

- возмездное оказание услуг;

- уступка требования и перевод долга;

- прощение долга;

- внесение вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (долей).

2. Создающие возможность отчуждения имущества, в том числе:

- поручительство, залог, поручительство;

- предварительный договор;

- опцион на заключение договора;

- другие сделки, если в результате их заключения возникает возможность отчуждения имущества общества.

В хозяйственной деятельности часто бывают ситуации, когда лица, имеющие заинтересованность в результатах сделки вопреки выгоде хозяйственного общества, принимают управленческие решения от имени всего общества в целом, либо оказывают влияние на принятие таких решений.

Порядок совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность закреплен в ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».¹³

Защита общества и его участников приобретения, продажи обществом имущества на невыгодных условиях в ситуации, определяемой как конфликт интересов является основной целью института сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Заинтересованность конкретного лица в выборе контрагента, определении условий сделки, обусловленную его личным интересом, а также материальным или иным, не совпадающим с интересами общества в целом и (или) большинства участников и подразумевает понятие «заинтересованности».

В статье 45 Федеральный закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" указаны лица, признающиеся заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):¹⁴

• являются стороной, посредником, выгодоприобретателем или представителем в сделке;

• являются контролирующим лицом юридического лица, то есть стороной посредника, выгодоприобретателя или представителя в сделке;

• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, представителем, выгодоприобретателем или посредником, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Совершение сделок лицами, которые могут быть признаны заинтересованными в её совершении является одним из основных критериев определения сделок с заинтересованностью, таких как:

• члены совета директоров;

• единоличный исполнительный орган, в том числе и управляющая компания или управляющий;

• члены коллегиального исполнительного органа;

• участник (акционер), имеющий не менее 20% голосующих акций (долей) общества совместно с аффилированными лицами;

– супруги, родители, дети, полнородные и неполнородным братья и сестры, усыновители, усыновленные и (или) их аффилированные лица.

Понятия аффилированных лиц дается в ст.4 Закона РСФСР от 22.03.1991 №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», согласно которому аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, которые способные оказывать влияние на деятельность физических и (или) юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.¹⁵ Следовательно, исключительно с предпринимательской деятельностью аффилированность здесь связана, а аффилированными лицами признаются те, которые оказывают влияние на предпринимательскую деятельность другого лица.

Лица, потенциально признаваемые заинтересованными, обязаны сообщать обществу:

• о юридических лицах, в отношении которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные организации являются контролирующими лицами или имеют право давать обязательные указания;

• о юридических лицах, в органах управления которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные лица занимают должности;

• об известных лицу предполагаемых или совершаемых или предполагаемых, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами (статья 82 Федерального закона от 26.12.1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» и пункт 2 статьи 45 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров (а не только присутствующих на собрании), являющихся владельцами голосующих акций.

Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 №40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» судам при рассмотрении дел об оспаривании сделок с заинтересованностью необходимо исходить из того, что наличие неблагоприятных последствий, возникающих у акционеров или акционерного общества в результате ее совершения является условием для признания сделки с заинтересованностью недействительной. Ответчиком представляются доказательства отсутствия неблагоприятных последствий.

В отношении крупных сделок и сделок с заинтересованностью предусмотрено, что эти сделки являются оспоримыми и могут быть признаны судом недействительными. Иски о признании сделок недействительными могут быть заявлены акционерами, участниками общества, владеющими не менее чем одного процента голосующих акций или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, и членами совета директоров (пункт 4 статьи 46 и абзац 2 пункта 6 статьи 45 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью, пункт 6 статьи и абзац 2 пункт 1 статьи 84 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах». Перечень лиц, которые могут обжаловать сделку, с одной стороны, расширен включением в состав истцов членов совета директоров, а с другой стороны, сужен путем установления требований к проценту их участия в уставном капитале.¹⁶

Сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества.

Уставом хозяйственного общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров общества или общего собрания акционеров на совершение определенных сделок (пункт 2 статьи 69 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах»; пункт 3.1 статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Согласно п. 1 ст. 174 ГК РФ не являются крупными сделками, и к ним не применяется режим одобрения, установленный для крупных сделок, а также к ним применяются специальные правила и основания обжалования являются сделки, на совершение которых предусмотрено ограничение уставом общества.

Такие сделки обычно выделяются по нескольким параметрам и являются существенными для общества исходя из:

• предмета сделки (например, отчуждение основных средств, недвижимого имущества, долей (акций) в уставном капитале других организаций);

• цены имущества, являющегося предметом сделки, определяемого в соотношении со стоимостью активов общества или в твердой сумме.

Режим одобрения экстраординарных сделок может распространяться на следующие сделки:

• трудовой договор, неоднократные или разовые выплаты денежных средств сотруднику в случае увольнения и (или) наступления иных обстоятельств, также в случае выплаты заработной платы за период действия трудового договора, размер которых составляет двадцать пять и более процентов балансовой стоимости активов общества;

• мировое соглашение;

• прощение долга, если в результате прощения долга у общества прекращаются имущественные права, стоимость которых составляет двадцать пять и более процентов балансовой стоимости активов юридического лица, либо соответственно должник отвечает признакам заинтересованного лица (аффилирован с ним).

Наиболее часто совершаемыми хозяйственными обществами экстраординарными сделками признаются сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и крупные сделки.

Таким образом, следует отметить, что современное регулирование сделок с заинтересованностью и крупных сделок безусловно является гарантией соблюдения прав и законных интересов общества и его участников.