1.3 Существенные условия договора займа

Содержание договора представляет целый ряд условий, по которым должно быть достигнуто соглашение сторонами при его заключении. В письменной форме договора с большим числом пунктов могут выделяться разделы или части, а сами пункты подразделяться на отдельные подпункты.

По своему правовому значению все условия гражданско-правового договора можно разделить на три группы: существенные, обычные и случайные. При внимательном подходе к этому вопросу очевидны практически важные различия между названными группами условий и полезность их разграничения. Существенные условия - это необходимый минимум для заключения договора. Случайных условий в договоре может и не быть. Особенность обычных условий состоит в том, что они не требуют согласования между участниками договора и приобретают правовое значение в силу факта его заключения, а по соглашению сторон могут быть вообще исключены из договора или заменены условиями случайными. Объединение всех договорных условий в рамках существенных игнорирует эти особенности отдельных условий договора и может порождать практические неясности.⁴⁰

В литературе иногда выделяют и другие виды договорных условий. К такого рода отступлениям от традиции, например, можно отнести взгляды Б.И. Пугинского. Он назвал наряду с «существенными» «предписываемые» условия, необходимость включения которых предусматривается законодательством, «инициативные» (те, которые не упоминаются в законодательстве, и их включение в соглашение определяется усмотрением сторон) и «отсылочные» (которые предусматривают, что по соответствующему вопросу стороны руководствуются названными ими нормативными актами).⁴¹

Нетрудно заметить, что в действительности и «предписываемые» и «инициативные» условия, о которых идет речь, с полным основанием можно отнести к существенным условиям. Имеется в виду, что, как и эти последние, «предписываемые условия» предсказаны законодательством, а к «инициативным» придется отнести условия, которые вносятся в договор без указания в законодательстве - только по инициативе сторон. Что же касается «отсылочных» условий, то они сами по себе регулятивного значения не имеют, а их внесение в договор означает, что регулятором поведения сторон стала не сама по себе отсылка, а ее адресат.⁴²

Наконец, следует учесть, что указанные четыре вида условий выделены при отсутствия основного требования к классификации - единства критерия. Это обстоятельство и предопределило результат - отнесение одних и тех же условий к разным их видам.

В.И. Кофман, излагая ту же проблему, выделял условия «существенные» (их согласование необходимо для признания договора заключенным), «императивные» (сформированные для данного договора императивной нормой закона и вследствие этого подлежащие обязательному включению в договор, при этом независимо от воли сторон), «обычные» (те, которые установлены диспозитивными нормами), «предписываемые» (условия, которые должны согласовываться сторонами в соответствии с содержащимися в законе основаниями, но, однако, не должны ставить вывод о совершении договора, в зависимости от того, включено ли в него указанное предписание), «случайные» (те, которые представляют собой соглашения по вопросам, вообще не урегулированным правовым нормами либо согласованным в отступление от общих правил, содержащихся в диспозитивных нормах), и, наконец, «обычные» (устанавливаемые диспозитивными нормами, которые регулируют данный вид отношений).⁴³

В описываемом варианте М.И. Брагинский и В.В. Витрянский полагают, что отсутствует единый критерий классификации: в одних случаях эту роль выполняют «обязательность» и «достаточность», в других - характер норм, предусматривающих соответствующее условие, а в - третьих (применительно к «предписываемым условиям») вообще остается неясным, в чем, собственно состоит их значение.⁴⁴

Итак, существенные условия, которые необходимы и достаточны для заключения любого договора. Договор считается заключенным и является действительным, если сторонами согласованы все его существенные условия. В зависимости от особенностей правового регулирования договора при его заключении первостепенное значение имеют существенные условия.

При этом существенные условия могут быть двоякого рода: объективными (предписанные законом или необходимые для договора данного вида) и субъективными (предложенные сторонами договора). Эти последние условия могут касаться частных вопросов, однако поскольку сторона считает их важными, они приобретают характер существенных, и их согласование необходимо для того, чтобы договор вступил в силу. Во всех случаях для заключения договора необходимо соглашение о его предмете, необходимость определения которого вытекает из сути договора и без чего содержание договора становится неясным.

Большинством авторов отмечается, что единственным существенным условием договора займа является условие о предмете.

При этом ряд авторов полагают, что предмет договора займа - это деньги или заменимые потребляемые родовые вещи.⁴⁵ Деньги и родовые вещи всегда могут быть заменены. Поэтому их гибель не освобождает от обязанности по возврату займа. Более того, предмет займа всегда тратится или уничтожается в процессе потребления.⁴⁶

По данному пути идет и судебная практика, в частности Каратузский районный суд Красноярского края в апелляционном определении от 10.02.2011г. по делу № 11-3/2011 указал, что «предметом договора займа от <> является денежная сумма равная 31496 рублей и 96 копеек.».⁴⁷

В то же время в юридической литературе встречаются и другие мнения по вопросу о том, что следует считать предметом договора займа.

Так, существует точка зрения, согласно которой в предмет договора входит также действие заемщика по возврату полученного займа.⁴⁸

По мнению М.И. Брагинского и В.В. Витрянского предмет договора займа, состоит в том, что таковым следует признать действия заемщика по возврату займодавцу соответствующей денежной суммы или равного полученному количества вещей. Бытующий в юридической литературе взгляд на предмет договора займа, в соответствии с которым под предметом договора займа понимаются деньги и вещи, определяемые родовыми признаками, которые переданы заемщику, не вполне корреспондирует учению и формально-юридическим правилам о предмете всякого гражданско-правового обязательства как о действиях обязанной стороны (ст. 307 ГК РФ).⁴⁹

Другое дело, что относительно договоров, относимых к категории гражданско-правовых договоров о передаче имущества, можно вести речь о сложном предмете договора, включающем два рода объектов: действия обязанной стороны по передаче имущества и само имущество, поскольку правовое регулирование таких договоров во многом ориентируется на особенности передаваемого имущества и зачастую зависит от его специфических признаков. Именно таков подход к предмету договора займа, например, у О.С. Иоффе: «Материальный объект заемного правоотношения составляют либо вещи, определенные родовыми признаками, либо денежная сумма, выраженная в... денежных знаках... Но чаще всего в этом качестве выступают именно деньги, хотя при чисто товарищеских отношениях, не облекаемых в четко выраженные правовые формы, предметом займа нередко становятся различного рода вещи повседневного потребления. Ввиду того что договор займа признается заключенным в момент передачи заемщику денег или вещей, а в дальнейшем займодавец вправе требовать погашения долга, действия, совершаемые заемщиком в этих целях, являются юридическим объектом заемного обязательства».⁵⁰

Также представлена в литературе позиция, согласно которой предметом договора займа является только имущество, которое заимодавец обязан возвратить заемщику. При этом деньги или вещи, переданные в собственность заимодавца, предлагается считать заемными средствами.⁵¹

В любом случае, согласно законодательного определения договора займа в качестве предмета займа выступают деньги и другие вещи, определенные родовыми признаками.

Гражданское законодательство относит деньги к движимым вещам (ст. 128, п. 2 ст. 130 ГК РФ). Как правило, они рассматриваются в качестве вещей, определяемых родовыми признаками (хотя возможна и их индивидуализация), а также потребляемых. Из этого видно, что речь идет о денежных знаках (купюрах) и монетах, т.е. о наличных деньгах. В Российской Федерации в соответствии с ч. 1 ст. 75 Конституции РФ наличные деньги выпускаются (эмитируются) только Центральным банком (Банком России) в виде бумажных банкнот (банковских билетов) и металлической монеты Банка России. Денежной единицей в Российской Федерации является рубль.

Главная функция денег - служить средством платежа. В гражданском обороте деньги оцениваются количеством выраженных в них единиц, а не числом банкнот или монет. Рубль является единственным законным платежным средством на территории РФ, и потому выражающие его платежеспособные банкноты и монеты обязательны к приему во все виды платежей по их нарицательной стоимости. Иначе говоря, в этом своем качестве наличные деньги способны погашать любой денежный долг⁵². Для поддержания данного свойства денег публичная власть не только устанавливает монополию государственного (центрального) банка на их эмиссию, но и объявляет их безусловным обязательством такого банка, обеспечиваемым всеми его активами (ст. 30 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»⁵³).

Вещи представляют собой, во-первых, непосредственно материальные объекты внешнего мира, чем отличаются от других видов объектов гражданских прав, которые в своем непосредственном виде выступают в качестве идеальных объектов.

Во-вторых, вещи - статичные объекты (в отличие от, например, динамичных работ и услуг), по своей природе они являются результатом природных или социальных процессов (тогда как, например, информация является характеристикой и этих процессов, и самих вещей).

В-третьих, вещи способны непосредственно удовлетворить материальные потребности человека (что не по силам ни одному другому объекту гражданских прав). Предметы, не обладающие полезными качествами либо полезные свойства которых еще не открыты людьми, а также предметы, недоступные людям на данном этапе цивилизации (например, космические тела), объектами гражданско-правовых отношений не выступают. Иными словами, статус вещей приобретают лишь материальные ценности, то есть материальные блага, полезные свойства которых осознаны и освоены людьми^.

В-четвертых, вещи имеют денежную оценку.

Индивидуально-определенная вещь является в своем роде уникальной, единственной. Родовую вещь нельзя отделить из числа ей подобных.

Индивидуализация родовой вещи может быть произведена путем изменения ее физических или юридических характеристик. Таким образом, указанное деление вещей достаточно условно и весьма подвижно.

Его юридическое значение проявляется в нескольких моментах. Так, индивидуально-определенные вещи юридически незаменимы и потому их гибель освобождает обязанное лицо от передачи их управомоченному субъекту. Напротив, гибель родовых вещей, по общему правилу, не снимает с должника обязанности по их предоставлению, поскольку он не лишен возможности изыскать другие вещи такого же рода и качества. Степень индивидуализации передаваемого имущества лежит в основе различия сходных гражданско-правовых договоров. Различной будет и защита прав кредитора в случае непредоставления ему индивидуально-определенной или родовой вещи^.

В качестве предмета займа может выступать также иностранная валюта, однако в этом случае заем должен быть заключен с учетом требований валютного законодательства.⁵⁴

Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории РФ с соблюдением правил ст. 140, 141 и 317 ГК РФ.

В литературе сторонам не рекомендуется по договору денежного займа передавать векселя вместо денежных средств, поскольку в судебной практике нет однозначной позиции по вопросу о том, могут ли векселя являться объектом займа. Одни суды придерживаются подхода, что вексель является индивидуально-определенной вещью и, следовательно, не может являться объектом займа, так как это противоречит положениям ст. 807 ГК РФ.

В соответствии со ст. 75 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного Постановлением Центрального Исполнительного комитета и Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе»⁵⁵, простой вексель относится к индивидуально определенным вещам, поскольку он должен содержать определенные реквизиты. Такими реквизитами являются: наименование; простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму; наименование того, кто должен платить (плательщика); указание срока платежа; указание места платежа; наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен; указание даты и места составления векселя; подпись векселедателя.

Следовательно, вексель как ценная бумага обладает индивидуально определенными признаками. Предметом же договора займа могут быть только деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками. Таким образом, предоставление займа векселями третьего лица противоречит сущности заемных отношений.

Данная позиция судов выражена в региональном судебном законодательстве, в Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27.08.2014 по делу № А58-5435/2013 Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.03.2006 № А10-148/05-Ф02-644/06-С2.

Другие суды и авторы считают, что в отношении векселя может быть заключен договор займа. В частности в своем постановлении ФАС Поволжского округа от 02.08.2011 по делу № А55-19586/2010⁵⁶ указал следующее.

«...По мнению налогового органа, вексель не может являться объектом займа и, следовательно, договоры займа, предметом которых является предоставление займа векселями, фактически являются сделками купли-продажи векселя с отсрочкой платежа. В результате налоговым органом применены требования п. 2 ст. 20 Налогового кодекса Российской Федерации⁵⁷ (далее - НК РФ), устанавливающей особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами и предъявление к обществу требования об отражении суммы возврата займа в листе 06 налоговой декларации по налогу на прибыль за 2006 год как налогооблагаемого дохода, что не соответствует действующему законодательству.

Согласно ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Ограничений по использованию векселей в качестве предмета займа, данная норма права не содержит.

При таких обстоятельствах коллегия не находит оснований для отмены судебных актов...»

Аналогичная позиция изложена в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 25.08.2008 № Ф03-А16/08-1/3443 по делу № А16-567/07-6⁵⁸: «...Исходя из буквального значения условий договора от 22.02.2001 и установленных судом обстоятельств, между истцом и ответчиком достигнуто соглашение о займе денежных средств в сумме 5 700 000 руб. путем перечисления Заимодавцем Заемщику 2 000 000 руб., а также посредством передачи векселя номиналом 3 700 000 руб. и получения последним указанной в нем суммы от обязанного к платежу лица - Сбербанка России.

В соответствии абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК РФ договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В процессе рассмотрения спора судом установлено, что денежные средства по векселю получены ответчиком, что свидетельствует о фактически состоявшихся отношениях сторон по договору займа.

Как следует из материалов дела и установлено апелляционным судом, вексель был передан ответчику по акту приема - передачи от 22.02.2001 во исполнение договора займа от 22.02.2001.

Ответчик не доказал, что помимо договора от 22.02.2001 между ОАО «ЭТК «БирЗСТ» и ЗАО «КЦ «Дальсельмаш» в спорный период имелись иные отношения по поводу векселя Сбербанка России на сумму 3 700 000 руб., поэтому его доводы в этой части апелляционная инстанция правомерно не приняла во внимание...»

ФАС Центрального округа в своем постановлении от 31.10.2011 по делу № А64-6119/2010⁵⁹ указал: «...Ссылаясь на неуплату ООО «Агросервис» задолженности в сумме 10 155 089 руб., ООО «Новая Эра» обратилось в арбитражный суд с иском. Факт исполнения займодавцем (ООО «АвтоТрансСервис») обязательств по договору займа от 19.01.2005 подтвержден актом приема-передачи от 19.01.2005 о передаче заемщику (ООО «Агроинвест») простого векселя Сбербанка России серии ВА № 0363090 номинальной стоимостью 22 180 000 руб.

Право требования ООО «Новая Эра» обусловлено договорами уступки права требования № 462 от 13.11.2007, № 41 от 12.12.2007, № У004 от 14.01.2010, которые, как установлено судебными инстанциями, соответствуют по форме и содержанию предусмотренным законом требованиям.

В этой связи, установив данные обстоятельства, судебные инстанции, исходя из положений вышеуказанных норм права, пришли к обоснованному выводу о наличии правовых оснований для взыскания с должника - ООО «Агроинвест» в пользу ООО «Новая Эра» задолженности по оплате уступленного права требования по договору № 462 от 13.11.2007 в сумме 10 155 089 руб...».

Таким образом, существенным условием договора займа является условие о его предмете. Однако, в литературе нет единого мнения что относится к предмету договора займа. В настоящее время сложилось 2 основных позиции: 1) под предметом договора займа понимаются деньги и вещи, определяемые родовыми признаками, которые передаются заемщику; 2) предмет договора займа - это действия заемщика по возврату займодавцу соответствующей денежной суммы или равного полученному количества вещей.

Первый вариант не вполне вписывается в общее понятие об обязательствах, хотя в настоящее время он наиболее распространен в судебной практике.