3. Правовое регулирование организации размещения заказов на поставку товаров, выполнение работ для государственных нужд

3.1 Процедура формирования и государственного заказа

В соответствии с общими положениями Закона № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных:

- извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя);

- документацией о закупке;

- заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт.

Исключение составляют случаи, когда извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены Законом № 44-ФЗ (например, в ряде случаев при закупке у единственного источника).

В извещении об осуществлении закупки указывается контактная информация о заказчике (наименование, место нахождения, почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона, ответственное должностное лицо заказчика, специализированной организации).

Кроме того, в извещении об осуществлении закупки отражается краткое изложение условий контракта. Также в извещении об осуществлении закупки с 01.01.2017 указывается идентификационный код закупки. С 01.01.2017 наименование объекта закупки должно соответствовать каталогу товаров (работ, услуг), который будет размещен в ЕИС (ч. ч. 4, 5 ст. 23, ч. 3 ст. 114 Закона № 44-ФЗ).

Также в извещении об осуществлении закупки отражаются ограничения участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), установленные в соответствии с ч. 4 ст. 27, ст. ст. 28 - 30 Закона № 44-ФЗ.

В извещении об осуществлении закупки указывается размер и порядок внесения денежных средств в качестве обеспечения заявок на участие в закупке, а также условия банковской гарантии (если такой способ обеспечения заявок применим в соответствии с Законом № 44-ФЗ) в соответствии с требованиями ст. ст. 44, 45 Закона № 44-ФЗ.

Размер обеспечения исполнения контракта, порядок предоставления такого обеспечения, требования к такому обеспечению, а также информация о банковском сопровождении контракта отражаются в извещении об осуществлении закупки в соответствии с требованиями ст. ст. 35, 45, 96 Закона № 44-ФЗ.

Принципиальным отличием Закона № 44-ФЗ от ранее действовавшего законодательства в сфере закупок является требование опубликования заказчиком извещения о проведении закупки у единственного поставщика (ч. 2 ст. 93).

Установленное Законом № 44-ФЗ правило направлено, как представляется, на обеспечение прозрачности и информационной открытости закупок у единственного поставщика. Как справедливо отмечает О.А. Беляева, «извещение о закупке носит уведомительный характер, оно направлено на соблюдение принципа открытости и прозрачности контрактной системы в сфере закупок»⁷⁸.

Вместе с тем требование опубликования заказчиком извещения распространяется не на все случаи закупки у единственного поставщика. Так, в частности, не требуется публикация извещения в случаях: 1) поставки культурных ценностей (п. 10 ч. 1 ст. 93); 2) закупки лекарственных препаратов до 200 тыс. руб. (п. 28 ч. 1 ст. 93); 3) аренды нежилых объектов (п. 32 ч. 1 ст. 93).

Напротив, при проведении закупок на создание произведений литературы, их исполнение (п. 17 ч. 1 ст. 93) или оказание услуг по реализации входных билетов и абонементов на посещение театрально-зрелищных и тому подобных мероприятий (п. 18 ч. 1 ст. 93) заказчик обязан опубликовать извещение.

Очевидно, что логика законодателя в рассматриваемом вопросе трудно поддается объяснению. Уровень прозрачности принимаемых заказчиками решений по закупкам культурных ценностей, лекарственных препаратов не может быть ниже, чем при заключении контрактов на оказание услуг по реализации билетов и абонементов. Принцип открытости и прозрачности, предусмотренный в Законе № 44-ФЗ (ст. 7), может иметь исключения, но вряд ли рассмотренные случаи могут к ним относиться.

Отдельно обратим внимание на необходимость публикации заказчиком извещения при проведении закупки на получение коммунальных услуг по теплоснабжению, водоснабжению (п. 8 ч. 1 ст. 93).

Так, услуги по теплоснабжению оказываются едиными теплоснабжающими организациями⁷⁹, определяемыми уполномоченным органом власти. Публикация извещения в таком случае означает только констатацию того, что уже предусмотрено законодательством и поэтому является избыточным требованием Закона № 44-ФЗ.

Среди обязательных требований к содержанию извещения законодатель относит, в том числе, ограничение участия в закупках (ч. 2 ст. 93, п. 4 ст. 42).

Как показывает анализ реестра контрактов, заказчики по-разному трактуют понятие «ограничение участия в закупках». Нередко к таким ограничениям заказчики относят требования к участникам закупки (ст. 31), полагая, что такие требования могут быть поставлены в зависимость от способа определения поставщика.

Другое толкование заключается в том, что ограничение означает указание в извещении на случай закупки у единственного поставщика, предусмотренный в ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ. Аналогичная позиция отражена в юридической литературе⁸⁰.

Противоречие Закона № 44-ФЗ заключается в том, что, с одной стороны, информация о требованиях к участникам закупки должна устанавливаться заказчиком в извещении и документации о закупке (ч. 5 ст. 31). Однако при заключении контракта с единственным поставщиком заказчику не требуется разрабатывать и утверждать документацию, а извещение о проведении такой закупки не должно содержать требования к участнику закупки - единственному поставщику (ч. 2 ст. 93).

Анализ реестра контрактов показывает, что контракты с единственным поставщиком заключаются заказчиками без установления требований, предусмотренных в ст. 31 Закона № 44-ФЗ.

Возможно, это обусловлено тем, что требования к участникам закупок заказчик обязан устанавливать в извещении и документации.

Следовательно, логично предположить, что для способов закупок, не предусматривающих документацию, требования к поставщикам заказчик не устанавливает.

Однако и такое объяснение опровергается законодателем: при проведении запроса котировок заказчик не должен разрабатывать и утверждать документацию, требования к участникам закупки заказчик обязан установить в извещении о проведении запроса котировок (п. 1 ч. 1 ст. 73).

Таким образом, единственным доказательством возможности заключения контракта с единственным поставщиком без каких-либо требований к такому лицу является отсутствие в ч. 2 ст. 93 Закона № 44-ФЗ применительно к составу информации, включаемой заказчиком в извещение, требований к единственному поставщику, предусмотренных в ст. 31 Закона № 44-ФЗ.

Тем не менее, представляется, что требования к участникам закупки (непроведение ликвидации, банкротства, отсутствие задолженности по начисленным налогам, сборам, неприостановление деятельности и др.) заказчик обязан предъявлять вне зависимости от способа определения поставщика.

В отношении указания в качестве ограничения участия ссылки на определенный случай закупки у единственного поставщика ошибочность такого толкования заключается в том, что способ определения поставщика должен содержаться в плане-графике закупок (п. 4 ч. 3 ст. 21), а простое указание на случай закупки у единственного поставщика в качестве ограничения участия рассматриваться не может.

В этой связи заказчикам следует учитывать, что законодатель использует формулировку «ограничение участия в закупках» применительно к субъектам, участвующим в закупках на особых условиях (субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации, ч. 3 ст. 30).

Таким образом, анализ норм Закона № 44-ФЗ позволяет утверждать, что возможность ограничения участия означает только осуществление закупки у единственного поставщика - субъекта малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организации.